Особенная часть мчп

Коллизионные привязки

Иностранные фл в мчп и личный закон фл

Вспоминаем, что 3 предпосылки развития МЧП и одна из них - признание права за иностранцами (поэтому не было в римском и феодальном), а активное развитие в 13-15 вв и расцвет с 18 века, когда их начали везде признавать субъектами права.

Но вообще этот вопрос был поставлен в 14 веке Бартоло де Сассоферрато: когда иностранцы носят с собой свое право, а когда надо применять местное право?

Персональный (привязка к лицу) и территориальный статут (привязка к территории)

Персональный статут- личный закон иностранца. Не зависит от местоположения иностранца, право страны наибольшей связи иностранца.

Три основных подхода к определению личного закона (в зависимости от критерия)

1. Закон гражданства – национальный закон lex patri – Франция, Германия, Португалия, Испания, Япония, Турция, часть Латинской Америки.

2. Закон постоянного места жительства lex domicile – США, ВБ, Норвегия, Дания, часть Латинской Америки

3. Смешанный подход (к своим гражданам – национальный закон: для граждан свое право, а для иностранцев – закон постоянного места жительства) – Латинская Америка 3я часть, Австрия, Швейцария, РФ (1195 ст.)

Закон гражданства – там, откуда люди уезжают и страны так привязывают свой закон; те страны куда иностранцы приезжают – неудобно если бы только гражданство и им навязывают личный закон, чтобы ассимилировать, и третий подход, если хотят и того, и другого.

Гражданство – устойчивая правовая связь лица с гос-вом выражается во взаимных правах и обязанностей, строго формализуется. Поэтому с определением этого проблем особо не возникает.

Проблема с постоянным МЖ, оценочно, у нас ст. 20 ГК – место, где лицо постоянно или преимущественно проживает. Тут больше проблем для внутреннего правопорядка – для уведомлений по месту жительства.

Для внешнего проживания через критерий Закона «О правовом положении иностранных граждан», у нас основанием для постоянного пребывания – наличие вида на жительства (от этого и зависит, по крайней мере, так на практике определяется, для облегчения задачи судам. Но стоит все же более подробно рассматривать в зависимости от обстоятельств дела).

Германия – у лица мб несколько МЖ, но там проще, тк там закон гражданства. Франция – ПМЖ - длительное проживание, связанное с намерением создать место обзаведения (семья, работа, ипотека)

Англия – тут закон домицилия, так что важно определение ПМЖ – определяется по усмотрению суда и используется общее правило, что мы смотрим на «намерение вернуться», своих не отпускает, тк тип исторические корни, родственники и намерение вернуться явно могут быть, поэтому за иностранцами реже признается английский закон. В итоге она очень близка к закону о гражданстве.

Это мы посмотрели на привязку, на то как определить какой закон определяет личный закон

Объем коллизионной нормы личного закона

1. Правоспособность

– определяется личным законом - ст. 1196 ГК.

Но у нас за иностранцами по общему правилу признается национальный режим (ст. 62 КРФ). Дефакто применяем не личный, а национальный закон. Исключение из национального режима: вопросы миграции, разрешение трудовой деятельности, ограничение в праве заниматься некоторыми видами деятельности заниматься (мы не можем в состав летного экипажа в российских авиационных компаниях брать иностранцев), владеть некоторыми объектами (ограничения в ЗК).

1. Дееспособность.

Важно, тк в разных странах по-разному

Полная дееспособность: самый низкий - 14 лет - Форельские острова

18 лет – Куба, РФ, Германия, Франция, Англия

19 лет – некоторые штаты: Небраска, Алабама

20 лет – Корея, Япония, Тайвань

21 год - Египет, некоторые штаты: Монако, Сингапур

И тк вопрос права на заключение сделок зависит от дееспособности, он будет решаться в зависимости от личного закона.

Промежуточная дееспособность

У нас три порога: до 6, 6-14, 14-18

В Германии - до 7 лет недееспособный, 7-18 с согласия представителя

Франция - много обычаев, семейных советов для определения дееспособности несовершеннолетнего