1. Истец свободен в выборе способа защиты права

2. Способ должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного ПО, характеру нарушения.

3. Когда закон предусматривает определенный способ защиты, истец вправе воспользоваться именно этим способом защиты – неверный вывод!

4. Способ защиты права должен восстанавливать права

Суд отказал, потому что, мол, надо было убытки взыскивать. Хотя заявленный способ защиты предусмотрен законом.

Первая инстанция и апелляция были за виндикацию. ФАС сказал, что согласен со всем, но выбрано иной способ защиты. Лицо хотело собрать процессуальный материал, потому что не знает у кого именно виндицировать. А вне процесса отследить движение акций нереально.

РЦБ построен на экономических принципах, поэтому изначально подразумевает не защиту, а охрану – восстановление имущественного баланса лица за счет возмещения без суда. Для рынка типичные юридические приемы не удобны. Клиринг, хеджирование. Потерял – тебе сразу возместили.

Заявляя свои требования определенным способом, истец определяет себе ответчика. При замене ненадлежащего ответчика надлежащим ставится вопрос о том, какие требования к нему можно применить.

Инвестиция:

1. Затраты на производство и накопление средств производства и увеличение материальных запасов.

2. Денежные средства, ЦБ, иное имущество, в т.ч. им права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты…

Первичный рынок ЦБ – после того, как инвестор эмитирует свои ЦБ, он их продает.

Когда инвестор становится владельцем ЦБ – вторичный рынок.

На организованном, вторичном рынке, используются методы хеджирования рисков – риски убытков, непоставки ЦБ устраняются не путем судебной защиты, а путем компенсации, получением прибыли по другим сделкам, страхованием.

Саморегулируемые организации (СРО) – посреднические и занимающиеся вопросами учета прав и имущества инвестиционных паев. Нет серьезных полномочий по защите прав – можно пожаловаться на СРО, если член нарушает нормы. СРО осуществляет контроль и мб вынесено «предписание» об устранении нарушений. Может обратиться с требованием к ЦБ о лишением проф участника лицензии (такого практически не случалось).

Органы гос регулирования – ЦБ и территориальные управления. ТУ являются достаточно самостоятельными органами – осуществляют контроль и защиту прав. Возможности обжалования существуют от территориального управления в ЦБ. Во многом по своим решениям ТУ нельзя пожаловаться в ЦБ – в 95% административная форма не работает. Здесь мы обращаемся к регулятору (ЦБ) с жалобой, в которой излагает нарушения прав по всем видам отношений, и ЦБ имеет большие полномочия по защите прав. Виндицировать, понятное дело, не сможем. Реальные полномочия – может вынести предписание (ст. 11 Закона о защите прав инвесторов на РЦБ) об устранении нарушений. За нарушение предписания по отношениям цб следует большой штраф – 700 000 руб.. Поэтому к этим предписаниям относятся серьезно.

Контролирующий/неконтролирующий акционер – плавающая конструкция. На практике действует деление на мажоритариев (определяет достаточным количеством акций, чтобы влиять на хозяйственную жизнь общества) и миноритариев (мало акций, но по закону есть много прав).

УК состоит из обыкновенных и привилегированных акций – отличие в том, что привилегированные не дают голосовать, но дают стабильное на право на доход. Привилегированных мб не больше 25% от УК. В ситуации корпоративной войны они могут выстреливать и становиться голосующими.

Одно общество – один выпуск обыкновенных акций, они не делятся на типы. Поэтому, если хотим привлечь доп инвестиции, то увеличиваем количества обыкновенных акций – провести эмиссию, разместить доп выпуск о/а. Изначально будет тот же выпуск, но будет хвостик на три месяца – чтобы была возможность саму по себе эмиссию, сам доп выпуск. Номер присваивается ЦБ. Разграничения на количество акций в штукам нет. Дробные акции образуются при осуществлении преимущественного права на приобретение акций и консолидации акций (п. 3 ст. 25).

Когда акции только эмитируются, они значатся на эмиссионном счете эмитента. При размещении они будут переходить с этого счета.

Акции мб объявленными и размещенными. Объявленные – те, которые может общество дополнительно разместить. Объектом вторичного рынка являются только размещенные акции.

Эмиссия (кроме учреждения и отдельных видов реорганизации):

1. Принятие решения о размещении цб

2. Утверждение решения о выпуске. В нем пишется каким образом будет происходить размещение цб – происходит подписка, продажа доп цб инвесторам. Будет написано каким образом заключаются договоры с эмитентом.

3. Гос регистрация выпуска. ЦБ редко с первого раза разрешает, обычно покапывается до внутрикорпоративной ситуации.

4. Размещение эмиссионных цб (отчуждение эмиссионных цб эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок)

5. Гос регистрация отчета об итогах выпуска (представление уведомления об итогах выпуска эмиссионных цб). ЦБ опять достает о том, как было проведено размещение. С этого момента начинается вторичный рынок.

Одновременно осуществляется регистрация решения и отчета при учреждении реорганизации (кроме присоединения).

Решение о размещение мб завуалировано в других формах:

1. Договор о создании АО

2. Решение об увеличении УК путем увеличения номинальной стоимости акций

3. Решение об увеличении УК путем размещения дополнительных акций

4. Решение о дроблении акций

5. Решение о консолидации акций

6. Решение о внесении изменений и дополнений в части прав, предоставляемых по привилегированным акциям

7. Договоры и решения в рамках реорганизации

8. Решение о размещении облигаций и иных цб общества. По ГК это форма договора займа – это не вексель, их надо размещать тоже.

Решение о выпуске – документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных цб. Это рамочное соглашение, регулирующее вопросы сделок, исполнения, учета, которое разрабатывается эмитентом и положения которого распространяются на тех, кто к нему присоединится.

Размещение:

1. Сделка, направленная на отчуждение цб их первым владельцам

2. Внесение приходных записей по лицевым счетам или по счетам депо первых

3. Выдача сертификатов документарных облигаций их первым владельцам

Срок: в течение срока, указанного, но не более года.

Способы размещения:

1. Распределение акций среди учредителей

2. Распределение доп акций

3. Конвертация

4. Подписка (закрытая и открытая)

5. Приобретение и обмен (реорганизация)

Любая трансформация УК – процедура эмиссии.

Форма защиты прав (подведомственность):

1. Судебная

1. Решение об отказе в гос регистрации выпуска цб мб обжаловано в суд или арбитражный суд

Проспект – документ, в котором написано какой эмитент офигенный. Отличие от брошюры – врать нельзя. Вернее можно, но так, чтобы гос орган не заметил.

2. Выпуск цб мб признан недействительным на основании решения суд

3. Все споры, возникшие вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения лицом, предоставившим обеспечение, своих обязанностей, подсудны судам РФ

2. Несудебная:

1. Административная

2. Третейский суд

3. Самозащита

Судебная форма мб через процессуальных истцов – Банк России и Прокурор, которым ты предварительно жалуешься.

Банк России:

1. Может сам побежать защищать

2. В защиту публичных интересов

3. Может обращаться в суд вместо носителя права с требованием о признании недействительной сделки с цб, о ликвидации ЮЛ или прекращении деятельности ИП

Прокурор:

1. Оспаривание НПА/ненормативных актов

2. Иск о признании сделок недействительными, если в УК есть участие РФ/гос органами

3. Летом появилось – право истребовать имущество из чужого незаконного владения

4. Иск о применении последствий недействительности сделки

Дело Башнефть и АФК Система – посмотреть!!!!!

Лекция 16.10.14.

Существующие законы – крайне рамочные, более узкие вопросы прорабатывались ФКЦБ, потом ФСФР и сейчас ЦБ как мегарегулятором.

Например, «Положение о производных фин инструментах» - ГПО, порядок заключения срочных сделок, то есть очень важные вопросы, высокий уровень регулирования технических, экономических и юридических вопросов.

ЦБ не может восстанавливать права (этим занимается суд), но успешно пресекает и прекращает нарушения – для этого есть достаточно полномочий.

Также есть существенные полномочия в корпоративке. ФСФР на основании ФЗ «Об АО» имеет право разрабатывать НПА: порядок созыва и проведения общего собрания акционеров.

ЦБ контролирует вопросы предоставления права на предоставление информации.

Помимо всего прочего ЦБ и его территориальные органы относительно не коррумпированы и адекватны. Однако административная форма защиты права подходит под инструмент корпоративной войны и рейдерства – с помощью этой формы происходит злоупотребление правом. Так что это жестокий инструмент в ловких руках.

Третейская форма защиты прав на РЦБ.

Курс, который был взят ВАСом, идет на монополизацию рассмотрения споров государственными органами – не только деоффшоризация правосудия, но и отнятие полномочий у наших ТС.

Идея в том, что

1. ТС не могут рассматривать споры, которые относятся к специальной или исключительной подведомственности судов. Ст. 33 АПК ограничивает СОЮ в рассмотрении соответствующих споров. Иванов сказал: а что ж это мы СОЮ ограничиваем, а ТС все можно? И понеслось: ст. 33 стали понимать как не просто спец подведомственность АС, но судов вообще. КГС (кодекс гражданского судопроизводства) = ГПК + АПК + проект КАСа. Арбитражные суды остаются, дела будут распределяться по подведомственности между СОЮ и АС. Идея – в кодексе надо написать прямо, что ТС этим нельзя записаться. Теоретики третейского судопроизводства негодуют.

2. Существуют две проблемы:

• Большинство споров на рынке связаны с внесением изменений в реестр, связаны с корпоративными отношениями, отношения на РЦБ часто многосторонние (биржа, брокер, дилер, эмитент, подписавшие проспект и т.п.)

• Многосубъектность. Нам нужна третейская оговорка или соглашение. Выходит, что решение ТС влияет на права других участников отношений на РЦБ, хотя оговорка распространяется только на стороны оговорки. Всех подтянуть под эти отношения невозможно. Суды абсолютно против распространения решения на других участников отношений на РЦБ – решение не будет приведено в исполнение. Аналогия – привлечение 3 лиц, не заявляющих самостоятельных требований. Пример: ПП ВАС РФ №42 – заключение между кредитором и должником соглашения о рассмотрении дела в ТС или в суде иностранного государства может служить основанием для вывода об ухудшении положения поручителя и связанном с этим прекращении поручительства.

Государственные суды будут всеми силами искать основания для того, чтобы не засилить решение ТС.

РДР – ЦБ, которая удостоверяет право на ЦБ иностранного эмитента. В государстве эмитируются ДР как ЦБ, которые удостоверяют, что владелец имеет права требования по ЦБ, выпущенные иностранных эмитентом.

Создавались для СНГ.

Спонсируемые программы РДР - иностранный эмитент заключил с нашим депозитарием договор и берет обязательства по отношениям к инвесторам.

Неспонсируемые программы РДР – депозитарий эмитирует РДР в отношение бумаг ИЭ на иностранной биржи без ведома последнего.

Кастодиан - банк-регистратор, который учитывает ИЭ и нашего депозитария, который является владельцем РДР в пользу инвесторов.

В рамках спонсируемых программ мб заключено третейское соглашение между депозитарием и ИЭ – единственный случай упоминания ТС в ФЗ «О РЦБ». Обязательства в договоре касаются инвесторов, которые купят ДР, касаются регистраторов. Вот и возникает проблема распространения на инвесторов – должен ли он идти в ТС, если будет спор между ним и ИЭ или депозитарием.

По сути, мы присоединяемся к решению о выпуске – договор присоединения. Все эти условия в решении о выпуске распространяются на инвестора – конклюдентными действиями он подпадает под решение о выпуске. Договор по поводу РДР является частью решения о выпуске.

Вывод: не надо рисовать третейскую оговорку.

Самозащита организованного рынка:

1. Хеджирование рисков – посредники, понимая, что риск по ЦБ велик, заключают серию сделок, чтобы, если по какой-то прогореть, то по другой приобрести, по третьей остаться в том же положении. Короче, чтобы под конец операционного дня остаться в плюсе.

Инструменты хеджирования:

1. Срочные сделки – сделка под условием:

• Договор (не ЦБ)

• Отсрочка исполнения об-в по договору

• Цена договора может меняться на условиях, установленных договором

• Цена, по которой оплачивается исполнение договора меняется в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива (курс валюты, индексы, иные значения)

Цель:

- хеджирование рисков

- создание сложных инвест портфелей с управляемыми параметрами рисков и доходности

- спекуляции на РЦБ

Виды:

• Фьючерсы

• Опционы

• Форварды

• Свопы

2. Кассовые сделки (СПОТ) – совершаю сделку, чтобы приобрести или продать ЦБ. Хочу приобрести и владеть ЦБ без спекулятивного интереса – быть акционером. Исполнение не отсрочено:

• Цель – приобретение/отчуждение ЦБ

• Реальное исполнение

• Обеспечение реального исполнения (наличие ц/б по счету депо в депозитарии)

• Небольшой срок исполнения (не больше 14 дней)

2. Система клиринга – система, которая учитывает встречные обязательства. К ней просто присоединяются посредники и клиринговая орг-я. Встречные обязательства в электронных торгах отслеживаются и автоматически погашаются – как об-ва по передаче ЦБ, так и денежных средства. Зачет в автоматическом режиме.

3. Техническое обеспечение исполнения со стороны биржи

Рынок предпочитает не связываться с судебной казуистикой.

Если прибыль от одной сделки перекрывает убытки по другой, то для рынка все ок – он не побежит в суд.

Искать интересное дело, связанное с отношениями на РЦБ или корпоративными отношениями.

Лекция 13.11.14.

25 ноября (включительно) – срок составления ИЗ.