- •Правовое положение фл в мчп.
- •Объем личного закона.
- •4 Блока вопросов:
- •Правоспособность иностранцев
- •Дееспособность иностранцев.
- •Какой личный закон у фл?
- •Смешанный подход
- •Правовое положение юл в мчп.
- •Объем правоспособности юл.
- •Исключения из национального закона:
- •Изъятия из национального режима, касающихся осуществления деятельности
- •Изъятия ограничивающего характера (недоступно иностранцу) (не хотелось бы, чтобы капитал перетек или контроль ушел)
- •Государство как субъект мчп.
- •Статус международных организаций в мчп.
- •Вещные права в мчп.
- •3 Группы вопросов в вещном праве:
- •Внешнеэкономические сделки.
- •Сделка с иностранным элементом.
Статус международных организаций в мчп.
Договор между 2 или более государствами – основание. Специфика по сравнению с личным законом, есть ли он у них?
Указали, что будет несправедливо, если припишут личный закон + несправедливо, что иммунитета не будет
Личный закон – принято как принцип МЧП – есть такой личный закон как у ЮЛ. Личный закон дает то государство, где находится штаб-квартира. МОТ – Швейцария, МВФ – округ Колумбия в США; ООН – штат Нью-Йорк; ЮНЕСКО – Франция.
Иммунитет? Нет, не пользуются, если иное не установлено в международном договоре. Почти во всех МД такая оговорка есть.
Ст.401 ГПК и 251 АПК РФ – вкратце, что межд орг – смотрим на международный договор про иммунитет.
Вещные права в мчп.
3 предпосылки возникновения МЧП:
Развитый гражданский оборот
Развитое гражданское право (переселение народов – развитый оборот, но нет развитого права)
Признание правосубъектности за участниками оборота (МЧП не было в римском праве – именно поэтому) – только после ВФБР. Внутри этого признака – вопрос о вещном праве.
Вещное право – основная привязка – к закону места нахождения вещи. Эта норма пришла еще из Средневековья – применялась именно к недвижимости. Движимость долгое время привязывалась к человеку. Стало понятно, что это неудобно. Личный закон – стабильность, а с вещными вопросами – акцент не на стабильности, почва для споров между лицами.
Постепенно и к движимости стали применяться правила недвижимости.
Это случилось на грани 18-19 веков. Прусское уложение 1794 года – там. Итальянский ГК в 1865 году – последний акт, где это указывалось.
Морские и воздушные суда – фикция привязки к стране места включения в реестр.
3 Группы вопросов в вещном праве:
Непосредственно сама вещь
Вещь ли это вообще (БЦБ – вещь или нет) (в проекте ГК – ст.1207.1)
Какая это вещь – движимая или нет? (земля в Германии, у нас – даже парковочные места, а в Англии –деньги по завещанию для приобретения недвижимости) (ст.1205 ГК РФ)
Оборотоспособна ли эта вещь (ст.1207.1 проекта ГК)
Права на эту вещь (статика)
Виды прав на такую вещь (например, хозведение и оперативное управление, но у нас нет суперфиция) (ст.1205 ГК РФ)
Порядок осуществления вещных прав (право членов семьи собственника жилого помещения) (ст.1205 ГК РФ)
Режим защиты вещного права (ст.1205 ГК РФ) – очень связано с процессом
Динамика прав на вещь
Порядок возникновения и прекращения права на вещь (в т.ч. право собственности) (ст.1206 ГК РФ) – договор по английскому праву, а передача титула – вещный статут, где нет автономии воли. Хотя есть исключение из этого в ст.1211 ГК РФ –выбранное к договору право может применяться, но без ущерба к правам третьих лиц (то есть оставили лазейку для автономии воли). Ущерб правам третьих лиц?? Например, регистрация права собственности акций – иностранное право, регулирующее договор, не будет регулировать момент перехода права собственности – эмитент российский, значит, и привязываемся к реестру, иначе это нарушит права третьих лиц.
Обременения вещных прав (нет в ГК РФ). Обременения, которые из договора (сервитут, залог, аренда) – в отношении этого непонятно. Ст.1211 ГК РФ – регулирует вопросы, когда стороны промолчали. Тут мы привязываемся к characteristic performance (право страны основного места деятельности и жительства). Например, купля-продажа- право продавца. Ст.1211 ГК упоминает залоговые и арендные договоры – общая формула. Вещные обременения – есть ли они вообще. Причем не упоминается ничего о разделении вещного и обязательного статута. Усугубляется в части залога и тем, что обращение взыскания происходит в судебном порядке чаще всего – процессуальные нормы. Залог – обязательственные элементы, вещные элементы процессуальные элементы. На практике – нет единого подхода. В основном все залоги к вещам в РФ – их обычно подчиняют российскому праву. За рубежом – Швейцарский Закон об МЧП – к обременениям – обязательственный статут возможен, но не должно вредить правам третьих лиц. В Проекте ГК РФ – нет.
Проблема вещного статута.
Характерна для движимых вещей. Может двигаться между разными правопорядками. Вещь переезжая будет то движимая, то нет, то оборотоспособная, то нет и т.п. Это характерно для капиталистического подхода.
Могу ли я предусмотреть, что право собственности у тебя не возникло, могу ли я пересмотреть последствия?
Ст.1206 ГК РФ (почти у всех так) – возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав – привязываемся к моменту, но при этом мы не пересматриваем последствия, которые возникли по законодательству страны прежнего места нахождения вещи.
Право собственности возникает по договору. Германия и Франция. Континентальная – с момента передачи, а романская – с момента заключения договора. Например, вещь во Франции, договор подчинили немецкому праву – какое право скажет нам о праве собственности? Если использовать ст.1211 ГК – немецкое право; если по месту нахождения –романское право. Мы не пересматриваем правовые последствия по законодательству Франции. Если вещь на территории Германии, а передача вещи во Франции – можем ли мы сказать, что с момента заключения договора – тоже нет, так как нельзя пересматривать.
Обременения? Обременили по законодательству страны места нахождения – не будем пересматривать.
Приобретательная давность – в ст.1206 ГК специально подчеркнут. Если началось в РФ – смотрим на давность той страны, где вещь находится в момент прекращения приобретательной давности.
Товар в пути - привязка к законодательству и страны отправки и страны места нахождения вещи – неудобно. Английское право – Дайси – привяжемся к товарораспорядит документам. Итальянское право – привязываемся к месту назначения. У нас в ст.1206 ГК РФ – право страны отправки, а не страны назначения. Швейцарское право – стороны сами определяют, если без ущерба правам третьих лиц.
Риск случайной гибели и порчи вещи.
Обязательственный статут к себе это перетащил (например, в аренде). Если только один собственник, нет обязательства – вещный статут.
Обязательственный статут – Гаагская конвенция 1958 года «О праве, подлежащем применению к переходу права собственности..» - право собственности – одно, а риск – другое (третьих лиц не затрагивает)
Вещный статут поджимается другими статутами.
Риск гибели и порчи ушел в обязательственный статут
Обременения – обязательства (Швейцария), если не вредит правам третьих лиц
Истребование вещи в натуре – обязательственный статут или вещный? В доктрине разрешен вопрос – обязательственный статут. Ст.398 ГК РФ – варианты от обстоятельств дела
Отобрание вещи при прекращении договора – обязательственный иск, обязательственный статут
Вопрос формы сделки – по месту совершения есть привязка (у нас), во многих правопорядках – обязательственный статут.
Тенденция – формула «без ущерба правам третьих лиц». Даже личный статут – вопросы судьбы имущества ЮЛ при реорганизации и лкивидации по личному закону, филиал и представительство, национализация – личный статут, а не вещный статут.
Лекция 18.04.2013.
Фактически 2 уровня регулирования вещных прав:
Смотрим на вещные права как таковые – вещный статут
Вещи в обороте – обязательственный статут
Обязательственные права, исключительные права, корпоративные права – оборот (уступка). Тут тоже 2 статута (как и в вещном), в отличие от личного.
Само обязательственное право в обороте (статика) (ст.1216 ГК РФ) – то право, на основании которого возникло это обязательственное требование. Объем привязки:
вопрос допустимости уступки;
отношения между новым кредитором и должником;
условия предъявления требования к должнику (исковая давность, режим)
вопросы надлежащего исполнения должником
отношения между старым и новым кредитором в отношении оборота этого права (динамика)
переход на основании договора – допускается автономия воли
переход на основании закона – в ГК нет ничего по этому поводу. Например, личная суброгация в поручительстве; суброгация в страховании; переход прав к залогодателю, когда он был третьим лицом – ст.387 ГК РФ и еще в законе есть. В Проекте ГК ст.1216.1 – к отношениям старого и нового кредитора применяется то право, которое регулировало удовлетворение требований старого кредитора. Например, в поручительстве – у договора поручительства было применимое право, именно это же право мы применяем ко всем аспектам отношений, в том числе переход на основании закона – смотрим то основание, которое регулировало эти отношения раньше. Правда, в ст.1216.1 Проекта – не затрагивает отношения, направленные на защиту должника (то есть, могут заключить договор поручительства по какому-то праву, они же не спрашивают должника, такой договор не должен нарушать права должника – например, больший срок исковой давности и т.д.)
Исключительные права:
исключительное право как объект (статика) – нет в ГК; в Проекте ГК ст.1207.2 – если иное не предусмотрено законом, то по праву страны, в отношении которой испрашивается охрана. Отголосок такой статьи есть в ст.1231 ГК РФ – при признании права на территории РФ – содержание, действие, ограничение и порядок осуществления этого права определяется по праву РФ (только 4 элемента). Объем привязки:
охраноспособно ли это право вообще?
Виды исключительных прав
Содержание исключительного права
Ограничение права
Действие права (сроки)
Осуществление, в т.ч. допустимые способы распоряжения правом
Внедоговорные способы защиты
Динамика исключительных прав
Переход по договору – автономия воли (например, по лицензионному договору)
Стороны не избрали применимое право:
Лицензионный договор – ГК молчит, но есть ст.1211 ГК РФ – право страны стороны, производящей принципиальное исполнение – в лицензионном договоре будет правообладатель (в Проекте ГК в ст.1211 п.4 подп.5 – включили лицензионный договор туда + есть специфика – право страны, где действует передаваемое право, а если в нескольких странах – право страны правообладателя)
Отчуждение исключительного права – тот же самый подход (ст.1211 п.4 подп.4 Проекта ГК РФ).
Корпоративные права:
Не до конца устоялся коллизионный подход, как статика и динамика в обязательственных и исключительных.
Доктрина: статьи посвящены в основном соглашениям акционеров.
Тенденция есть деления на два слоя.
Корпоративное право само по себе (статика) – применимым правом будет личный закон ЮЛ. Ст.1202 ГК РФ – статику корпоративного права личный закон ЮЛ забрал.
Динамика корпоративного права
По договору – общий подход автономии воли, но не могут начать модифицировать это право. Соглашения акционеров? Доктрина против этого + сложно признается, так как стороны своим соглашением акционеров пытаются вмешаться в статику права. Непонятно, где динамика и статика. Купля-продажа корпоративного права – тут все понятно, это динамика, не модифицируем право (можно применять иностранное право). Но вот если вы договорились – договорились, как будете голосовать, ваше право голоса обременяется, здесь статика или динамика? Также часто – как будут распределяться дивиденды или как вы будете финансировать – натыкается на статику права. Можно ли заключать соглашения акционеров, если смотрим личный закон ЮЛ. Были бесконечные споры при разработке Проекта ГК РФ. Сейчас – есть статья в Проекте ГК РФ – включили пункт о праве, регулирующем соглашения акционеров – можно по иностранному праву, но не нарушая личный закон эмитента. То есть грань не определили, оставили на судей и корпоративное законодательство.