Лица, проверяемые на конфликт интереса
Как и прежде, заинтересованность проверяется для:
ЕИО |
Членов |
Членов |
Лица, имеющего право давать |
|
СД |
КИО |
обществу обязательные для него |
|
|
|
указания |
Ранее также проверялся участник Общества – владелец 20 и более % голосов (в т.ч. со своими аффилированными лицами)
Но вместо аффилированных лиц (в т.ч. участника Общества – владельца 20 и более % голосов) вводится понятие КОНТРОЛИРУЮЩЕГО ЛИЦА.
Аффилированные |
|
|
Контролирующие и |
лица |
|
|
Подконтрольные лица |
|
|
|
|
Контроль
Признаки Контроля:
в силу участия или договоров (доверительного управления имуществом, простого товарищества, поручения, корпоративного договора, иного соглашения об осуществлении прав на акции/доли)
право прямо или косвенно (через подконтрольных лиц) распоряжаться более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации
либоправо назначать (избирать) ЕИО
и (или)
право назначать более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.
При этом РФ, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не признаются контролирующими лицами.
Заинтересованность есть,
Названные лица: |
их супруги, |
|
подконтрольные |
если: |
|
|
|
ЕИО, члены СД, КИО; |
родители, |
|
им лица |
Контролирующее лицо; |
дети, |
|
(подконтрольные |
Лица, имеющие право давать |
полнородные и |
|
организации) |
обществу обязательные |
неполнородные |
|
|
братья / сестры |
|
|
|
указания |
|
|
|
|
|
|
•являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
•являются контролирующим лицом юридического лица - стороны, выгодоприобретателя, посредника или представителя в сделке;
•занимают должности в органах управления юридического лица - стороны, выгодоприобретателя, посредника или представителя в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
Существенное изменение – то же самое: вместо владения ≥20% голосов – контроль; вместо аффилированных – подконтрольные лица/организации.
Сравнение
До 2017 года |
С 1 января 2017 года |
|
|
Заинтересованность проверялась в отношении АО/ООО
(При условии, что проверяется заинтересованность только через участие в капитале)
Кто такой выгодоприобретатель?
лицо – не сторона в сделке, которое в результате ее совершения может быть
•освобождено от обязанностей перед обществом или третьим лицом, либо
•получает права по данной сделке (выгодоприобретатель по договорам страхования, доверительного управления имуществом, бенефициар по банковской гарантии, третье лицо, в пользу которого заключен договор в соответствии со статьей 430 ГК РФ), либо
•иным образом извлекает имущественную выгоду, например, получив статус участника опционной программы общества, либо
•является должником по обязательству, в обеспечение исполнения которого общество предоставляет поручительство либо имущество в залог (за исключением случаев, когда будет установлено, что договор поручительства или договор залога совершен обществом не в интересах должника или без его согласия; так, заключение обществом соглашения с должником об условиях предоставления кредитору поручительства или залога в обеспечение исполнения обязательств должника свидетельствует о том, что должник является выгодоприобретателем в соответствующем договоре поручительства или договоре залога)
(См. п. 9 Постановления Пленума ВАС от № 28)
Сделки с заинтересованностью: новая процедура
•Сделка с заинтересованностью не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение:
Предварительное |
|
|
Извещение о сделке |
согласие |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
•Общество обязано извещать о сделке с заинтересованностью:
|
в АО |
в ООО |
• |
членов СД; |
• незаинтересованных участников; |
• |
членов КИО; |
• незаинтересованных членов СД (при |
• акционеров (если в сделке заинтересованы все |
наличии СД). |
|
|
||
|
члены СД / если формирование СД не |
|
|
предусмотрено законом или уставом |
|
|
общества / если предусмотрено в уставе. |
|
Извещение направляется в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении ОСА/ОСУ, не позднее чем за 15 дней до даты совершения сделки (иной порядок/срок – в уставе). В сообщении указываются: (i) стороны/выгодоприобретатели; (ii) цена, (iii) предмет, (iv) иные существенные условия сделки или порядок их определения; (v) заинтересованное лицо, (vi) основания заинтересованности.
Сделки с заинтересованностью:
• При подготовке к проведениюежегодныйГОСА в публич ом обществеотчети ГОСУ лицам, имеющим право на участие в ГОСА (ГОСУ), должен быть
предоставлен отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.
• Отчет должен быть:подписан ЕИО;утвержден СД;
достоверность содержащихся в нем данных должна быть подтверждена ревизионной комиссией (ревизором) общества.
(для ООО – только если есть СД и ревизор).
Сделки с заинтересованностью:
• На сделку с заинтересованностьюсогласиедо ее совершенияна можетсделкубыть пол чено предварительное согласие СД/ОСА (ОСУ) по тр бова ию:
ЕИО;
члена КИО;
члена СД;
акционеров (участников), обладающих не менее чем 1% голосующих акций (долей).
Введенный ценз – может оказаться существенным для крупных холдингов.
•Нечеткая процедура направления требования – целесообразно регулировать в уставе:
Требование о проведении ОСА или заседания СД для решения вопроса о согласии на совершение сделки с заинтересованностью направляется в порядке, предусмотренном для созыва ВОСА (для ООО порядок не определен).
Для АО – право отказать в созыве ОСА / СД, если уже принято решение по сделке.
Сделки с заинтересованностью:
• Компетенция ОСА (ОСУ):порядок одобрения
увеличен порог материальности – с 2 до 10%.
• Порядок принятия решения:
большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих
участие в голосовании!
• Альтернативный порядок: Каким он может быть?
Уставом непубличного общества может быть установлен отличный от установленного Законом об АО и Законом об ООО порядок одобрения сделок с заинтересованностью, либо установлено, что соответствующие положения Закона об АО или Закона об ООО не применяются к этому обществу. (Соответствующие изменения в устав принимаются единогласно.)
Сделки с заинтересованностью:
• дополнительныеПол жения тносительно сд лок с заи тересованностьюисключенияне применяются:
для основных договоров при условии одобрения преддоговора / для договоров, заключаемых на открытых торгах, условия которых одобрены;
|
|
|
|
|
|
к сделкам в отношении не более 0,1% БСА общества (при условии, что размер таких |
|
|
|
сделок не превышает предельных значений, установленных ЦБ РФ); |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность всех участников |
|
|
|
общества, при отсутствии заинтересованности в совершении сделки иных лиц, за |
|
|
|
исключением случая, если уставом общества предусмотрено право участника |
|
|
|
потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения; |
|
|
|
к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся |
|
|
|
от условий иных заключаемых обществом публичных договоров, в которых нет |
|
|
|
заинтересованности; |
|
|
|
к сделкам, совершаемым в процессе ОХД, при условии, что обществом неоднократно в |
|
|
|
течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные |
|
|
|
сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности. |
|