- •Проблемы корпоративного права и правовой политики
- •План
- •Разделение собственности и управления
- •Пирамида
- •Пирамида компетенции
- •Ключевые отличия публичного от непубличного АО
- •Перераспределение
- •Общее собрание участников (акционеров)
- •Общее собрание участников (акционеров) [2]
- •Очередные и внеочередные собрания
- •Корпоративный контроль
- •Корпоративный контроль [2]
- •Корпоративный контроль [3]
- •Правовая природа решений собраний
- •Оспоримые и ничтожные
- •недействительными решений собраний
- •Сложные фактические составы и логика оспаривания
- •Совет директоров: базовые
- •Следующее занятие
- •Следующее занятие
- •Исполнительный орган:
- •Распределение полномочий ИО: вид «изнутри» корпорации
- •ИО: вид извне
- •Природа полномочий директора корпорации [2]
- •Природа полномочий директора корпорации [3]
- •Директор и управляющий
Очередные и внеочередные собрания
• ГОСА (ГОСУ):
• утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции СД (утверждение годовых результатов деятельности ООО);
• Избрание СД (НС), ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждение аудитора общества
• Что если не состоялось (требования к повторному, можно ли созвать по суду)
• Какая санкция, если не проводится вовсе
• ВОСА / ВОСУ – все остальные
• кто вправе требовать созыва?
• техника и сроки созыва?
Корпоративный контроль
•Право голоса = участие в принятии решений (переписывание контракта) = ответственность за определенный риск (residual)
•Принцип большинства:
•Позитивный контроль (гарантированное принятие решения)
•Негативный (право вето)
•Юридическая суть
обязывающее решение
Корпоративный контроль [2]
•Нормативные пороги (50 %+ 2/3, ¾) и фактические
•Кворум (АО) или подсчет голосов от общего числа (ООО)
•Эффективный корпоративный контроль:
•Распыленность капитала
•Уровень участия (абсентизм)
•Нормативные пороговые значения
•Примеры
Основная идея: получение за меньшие издержки бОльшей доли cash flows
• Последствия для minority oppression /
политики права
Корпоративный контроль [3]
• Интегрированная модель (Степанов, 2009)
простое большинство
при принятии решения >1/2
квалифицированное
большинство
2/3
3/4
блокирующий пакет
при принятии решения
>1/2
2/3
3/4
блокирующий кворум
до принятия решения общий
за вычетом
х голосов4
кворум не предполагается1 |
кворум более 50%2 |
кворум 30%3 |
иной кворум4 |
||||
(q = n = 100 %) |
q > 50% (q = 50%+ |
q%) |
q ≥ 30% (q = 30% …100%) |
(q = min % …100%) |
|||
n/2 + v |
q/2+ |
v |
|
q/2+ |
v |
q/2+ v |
|
n/2 < v ≤ n |
q/2 < v ≤ n |
|
q/2 < v ≤ n |
q/2 < v ≤ n |
|||
50%+ v…..100% |
25% + q/2 + |
v…100% |
15% + v…100% |
q/2 + v…100% |
|||
n*m + v |
q*m + |
v |
|
q*m + |
v |
q*m + |
v |
n*2/3 ≤ v ≤ n |
q*2/3 ≤ v ≤ n |
|
q*2/3 ≤ v ≤ n |
q*2/3 ≤ v ≤ n |
|||
66,(6)%…100% |
33,(3)% …100% |
|
20% …100% |
q*2/3 %…100% |
|||
n*3/4 ≤ v ≤ n |
q*3/4 ≤ v ≤ n |
|
q*3/4 ≤ v ≤ n |
q*3/4 ≤ v ≤ n |
|||
75% …100% |
37,5%…100% |
|
22,5%…100% |
q*3/4 %…100% |
|||
n-n*m |
q-q*m |
|
q-q*m |
q-q*m |
|
||
n/2 ≤ v ≤ n |
|
|
|
|
|
|
|
50%…..100% |
q/2 ≤ v ≤ n |
|
q/2 ≤ v ≤ n |
q/2 ≤ v ≤ n |
|||
(реально - принцип |
25%…..100% |
|
15%…100% |
q/2…100% |
|||
большинства при v > 50) |
|
|
|
|
|
|
|
n-n*2/3 < v ≤ n |
q*2/3 < v ≤ n |
|
q*2/3 < v ≤ n |
q-q*2/3 < v ≤ n |
|||
33,(3)% + v …. 100% |
33,(3)% + q/2…100% |
20% + q/2…100% |
(q-q*2/3) + q/2 %…100% |
||||
n-n*3/4 < v ≤ n |
q*3/4 < v ≤ n |
|
q*3/4 < v ≤ n |
q-q*3/4 < v ≤ n |
|||
25%+ v ....100% |
37,5% + q/2…100% |
22,5% + q/2…100% |
(q-q*3/4) + q/2…100% |
||||
нет |
|
|
|
|
|
|
|
|
n/2 |
|
|
n*0,7 + |
q |
n*(n-q) + |
q |
|
50% |
|
|
70% + |
q |
n-q% + |
q |
|
q'=(n-x) - (n/2 + |
q) |
q'=(n-x) - n*0,3+ q |
q'=((n-x) - n*q) + q |
|||
|
(100-50-x)% |
|
(100-30-x)% + q |
(100-q-x)% + q |
Правовая природа решений собраний
•Решения собраний:
•юридические факты sui generis (ГК РФ)
•разновидность сделки (многосторонней)
•Аргументы за и против
•Подходы судебной практики
•Интегрированная модель:
•общая идея (скорее, сделка)
•применимые нормы (полная реализация логики lex specialis) и лишь восполнительно - сделки
Оспоримые и ничтожные |
|
• Реализация сделочной логики |
решения |
•Развитие российского права (в законе только оспоримые, затем практика – ничтожные, перенос в ФЗ об АО, закрепление в ГК деления на два вида)
•«Ничтожные» решения ОСА (п. 10 ст. 49 ФЗ об АО):
1)не включенные в повестку дня ОСА вопросы (за исключением случая, когда в нем приняли участие все акционеры) (аналогично: п. 6 ст. 43 ФЗ об ООО)
2)с нарушением компетенции ОСА
3)при отсутствии кворума для проведения ОСА
4)в отсутствие необходимого для принятия решения большинства голосов (аналогично: п. 6 ст. 43 ФЗ об ООО)
•В ООО (п. 107 Пленума ВС РФ № 25): ничтожны решения ОСУ, если они не были нотариально удостоверены, когда такое удостоверение обязательно
•Все прочие оспоримы!
недействительными решений собраний
•Для «оспоримых» решений ОСА / ОСУ
1)нарушение закона, иных НПА, устава (КД?), но при этом суд вправе оставить решение в силе, когда есть совокупность обстоятельств:
i.если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования,
ii.допущенные нарушения не являются существенными,
iii.решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.
2)Истец – не участвовал или голосовал против (воздержался?), не акционер до или после не имеет права на иск,
3)сокращенный срок исковой давности (АО – 3 мес., ООО – 2 мес., срок пресекательный по сути)
•Для «ничтожных» (п.п. 106, 112 Пленума ВС РФ № 25):
•Подача иска не исключается в принципе, хотя и не требуется (ссылка на такое решение в другом деле и вопрос только самого решения)
•Истец – любое лицо, имеющее законный интерес
•Срок исковой давности – 6 мес. с момента, когда узнал, но не более 2 лет с даты принятия (ВС допускает аналогию закона с п. 5 ст. 181.4 ГК РФ)
Сложные фактические составы и логика оспаривания
•Реформа корпоративного и процессуального законодательства в рамках т.н. анти-рейдерского проекта (закон от 19.07.2009 № 205-ФЗ)
•Координация форумов, исключение противоречивых судебных актов
•Консолидация требований и споров внутри одного суда
•Унификация сроков оспаривания, недопущение разъединения требований и их самостоятельного оспаривания с аннулированием эффекта от цепочки
•Исцеление последующих элементов составов (примеры)
•Модель сложного фактического (юридико- фактического) состава – основа основ
|
|
Совет директоров vs. |
|
|
наблюдательный совет |
• |
Две модели СД («американский» и «немецкий» варианты): |
|
|
I. |
Управленческий орган (стратегия или стратегия + текущее |
|
|
управление делами корпорации) ≈ Совет директоров |
|
II. |
Орган контроля (надзор за менеджерами, избираемыми таким |
|
|
органом) ≈ Наблюдательный совет |
• |
История в РФ: |
|
|
• |
Принятие ФЗ об АО |
|
• |
Реформа ГК РФ 2014 г. |
• |
Что в итоге у нас: |
|
|
• |
в ПАО обязателен СД / НС, по сути больше СД |
|
• |
Банки – НС? |
|
• |
Прочие – спектр от СД (КИО) до НС |
Совет директоров: базовые
основы
b |
v |
5 |
16,67 |
6 |
14,29 |
7 |
12,50 |
8 |
11,11 |
9 |
10,00 |
10 |
9,09 |