Экзамен зачет учебный год 2023 / Петраш И.П. Коммерческое агентирование в торговом праве. Дис...к.ю.н. М., 2015_PDF

51

классификации договоров разрабатываются182. Так, Занковский С.С. отмечает, что «.. договоры вызываются к жизни практикой, а она не задумывается о том, уложатся ли они в созданные теорией классификационные ряды..» 183 . Вместе с тем, как отмечает проф. Егорова М.А. «система гражданско-правовых договоров имеет существенное значение для законодательной практики и науки в целом», поэтому она приводит следующую классификацию коммерческих договоров: отчуждательные договоры (договор поставки, контрактации, мены), сервисные договоры (в т.ч. на оказание услуг: хранения, страхования, перевозки; в т.ч. на выполнение работ: такелажные работы, маркетинговые исследования), представительские или посреднические договоры (договоры комиссии, поручения, консигнации, торгового агентирования, дистрибьюторские и дилерские договоры), биржевые сделки (форварды,

фьючерсы, опционы), организационные договоры (межрегиональные поставки и др.) 184.

Проф. Пугинский Б.И. приводит следующую классификацию торговых договоров:

реализационные (договоры оптовой купли-продажи, мены, постави и др.), посреднические

(комиссии, коммерческого агентирования, торгового маклерства, консигнации), содействующие торговле (договоры на проведение маркетинговых исследований, создание рекламной продукции, распространение рекламы, предоставление коммерческой информации,

коммерческой концессии (франшизы), страхования товаров и коммерческих рисков, перевозки товаров, транспортной экспедиции), организационные (соглашения об исключительной продаже товаров, договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению и сбыту товаров)185.

Проф. Шершеневич Г.Ф. приводит следующую классификацию торговых сделок: во-

первых, посредничество в: обращении товаров (покупка с целью перепродажи, поставка),

фондов (банкирские операции, биржевые операции), труда (обработка, подряд, издательство,

антреприза, агентура), и, во-вторых, содействие посредничеству (перевозка, комиссия, поклажа,

страхование), - но все эти сделки входили в более широкий единый класс, а именно: сделки торговые по приращению186.

Амфитеатров Г. Н. предлагал делить договоры на возникающие в области производства,

торговли и сельского хозяйства187.

182Быков А.Г. Система хозяйственных договоров // Вестник МГУ. 1974. № 1. С. 6-9; Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001. С. 64-68; Новицкий И.В., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1959. С. 100-102; Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С.37-38; Цветков И.В. Классификация договоров, регулирующих торговый оборот // Коммерческое право. - М.: Зерцало, 2008, № 2 (3). - С. 45-63.

183Занковский С.С. Предпринимательские договоры. М., 2004. С. 20.

184Егорова М.А. Коммерческие договоры: учебное пособие. М., 2011. С. 67 -71.

185Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000. С. 95-97.

186Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. -По изд. 1914 г. -М.: Спарк, 1994. -336 с.

187Ссылка дается по: Кашанин А. Новое о квалификации гражданско-правового договора // Хозяйство и право. 2001. № 10. С. 69.

52

Проф. Брагинский М.И. и проф. Витрянский В.В. предлагают использовать многоступенчатую классификацию договоров188.

Проф. Андреева Л.В. приводит следующую классификацию коммерческих договоров по предмету договора189: договоры продаж (договор поставки, оптовой купли-продажи, биржевые сделки и др.), посреднические договоры (договор поручения, комиссии, агентский,

консигнации), договоры, содействующие купле-продаже товаров (договоры по оказанию информационных и консультационных услуг, коммерческой концессии, на проведение маркетинговых исследований, по созданию рекламной продукции и распространению рекламы,

перевозки, транспортной экспедиции, складского хранения и др.), организационные договоры

(договоры о межрегиональных поставок и др.).

Не ставя перед собой цели разработки классификации торговых договоров, можно утверждать, что все учёные, чьи мнения приведены выше, сходятся в том, что договор коммерческого агентирования относится к посредническим договорам. Однако, среди посреднических договоров место договора коммерческого агентирования, на взгляд диссертанта, может определить подход, предложенный проф. Брагинским М.И. и проф.

Витрянским В.В. Также необходимо отметить, что при создании любой классификации необходимо указывать цель её создания: учебная, научная, практическая и т.д., - в противном случае критический анализ предложенной классификации невозможен.

Нельзя не отметить, что понятие «система договоров», в т.ч. «система торговых договоров», не в значении классификации договоров, представляет собой понятие с нулевым объёмом, т.к. любой договор представляет собой производное от деятельности людей, поэтому классификация договоров может быть системной, т.е. построенной по определённым основаниям, для определённых целей, но сделать из совокупности договоров систему не представляется возможным, т.к. элементы (т.е. договоры) не обладают характеристиками элемента системы.

Нельзя не отметить, что развёрнутая классификация коммерческих договоров должна приводить к построению целостной картины торгового оборота, тогда как приведённые выше классификации приводят лишь к первичному представлению о структуре торгового оборота.

Эта цель может быть достигнута, на мой взгляд, путём взятия за основу классификации,

предложенной проф. Пугинским Б.И. и доработанной с учетом предложений проф. Брагинского М.И. и проф. Витрянского В.В, например, так, как это предлагает проф. Ф. Стоффель-Мунк190,

188Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 1998. С. 320.

189Андреева Л.В. Коммерческое право России: учебник. М., 2008. С. 144 – 145.

190Prof. Philippe Stoffel-Munck. La rupture du contrat // Rapport français. Le contrat. Vol. P. 803-829.

53

выделяя реляционные и транзакционные договоры191, договоры обменные и организационные (ситуационные)192.

Функции договора коммерческого агентирования.

Любая юридическая конструкция появляется в имущественном обороте в силу своего функционального назначения. Договор коммерческого агентирования не стал исключением из этого правила. Проведённый анализ, обобщение судебной и договорной практики позволяют выделить две группы функций этого договора, а именно: функции для торгового оборота и функции для субъектов этого договора.

Первая группа функций включает в себя следующие функции: упорядочивание торговых связей, выстраивание определённого сегмента канала сбыта, содействие организации согласованной деятельности субъектов в канале сбыта, снижение асимметричности информации в канале сбыта.

Вторая группа функций включает в себя: внесение определённости в ожидаемые действия субъектов, инструмент экономической концентрации, доказательство наличия правовой связи между субъектами.

Сфера применения договора коммерческого агентирования.

Договор коммерческого агентирования, будучи самостоятельным правовым инструментом, может быть использован для достижения строго определённых целей,

выделенных путём обобщения судебной и договорной практики: маркетинговая разведка новых и существующих рынков сбыта, в т.ч. адаптация существующего или потенциального товара под нужды рынка, освоение новых рынков сбыта через построение каналов сбыта, создание

«локальной точки» сбыта, создание контролируемой конкурентной среды сбыта товаров через ввод на определённую территорию нескольких коммерческих агентов с разными условиями осуществления их деятельности, снижение или увеличение экономической концентрации на определённом рынке сбыта.

Цели, которые позволяет достичь применение договора коммерческого агентирования,

определяют значимость и важность этого договора в торговом обороте.

Вышеизложенные факты и умозаключения позволяют утверждать, что в современном коммерческом обороте деятельность коммерческих агентов востребована, потому что она сокращает издержки производителя по сбыту товаров. Так, проф. К. Рольники доказал, что

191Первые предполагают действия, которые создают клиентскую базу, вторые – нет.

192Первые предполагают движение объектов торгового права, тогда как вторые предполагают создание условий для этого движения.

54

дистрибуция – это процесс перенесения издержек производителя по сбыту товаров на других участников канала сбыта193, к которым, бесспорно, относятся и коммерческие агенты.

§ 4. Саморегулирование деятельности коммерческих агентов

Существуют разные толкования «саморегулирования» и «самоорганизации». К примеру,

эти явления противопоставляют государственному регулированию, или же полагают, что стороны договора, осуществляя выработку инициативных условий договора, осуществляют саморегулирование, которое ведёт к самоорганизации их деятельности194. Из этих суждений становится очевидным, насколько важен контекст, в котором используются эти термины.

Настоящий параграф посвящён саморегулированию деятельности индивидов в контексте проблемы оппортунистического поведения, которая снимается через социальные нормы внутреннего принуждения (self-enforcing social norms).

Оценка эффективности деятельности индивидов привела к постановке проблемы оппортунистического поведения 195 . Эта проблема в разных областях знания известна под

193Kenneth Rolnicki. Managing Channels of Distribution: The Marketing Executive's Complete Guide. 1998. New York, NY. P. 4.

194См., например, Андреева Л.В. Перспективы развития саморегулирования в торговле // Коммерческое право. М., 2014. № 1 (14). С. 5-12; Батрова Т.А. Саморегулирование в сфере торговли // Коммерческое право. М., 2014. № 1 (14). С. 13-16; Морозов С.Ю. Роль гражданско-правовых средств в саморегулировании торговых отношений // Коммерческое право. М., 2014. № 1 (14). С. 17-20; Patrick Francois, Jan Zabojnik. Trust, Social Capital and Economic Development. Los Angeles, U.S.A. 2003; Norman Uphoff, C. M. Wijayaratna. Demonstrated benefits from social capital: the productivity of farmers’ organizations in Gal Oya, Sri Lanka. World Development. Vol. 28, Issue 11. 2000. PP. 18751890.

195Eric Van den Steen. Too Motivated? MIT Sloan School of Management. MIT Sloan Working Paper 4547-05. June 2005. URL: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=746765 (дата обращения 24.10.2013г.); Douglas E. Stevens, Alex Thevaranjan. Ethics and Agency Theory: Incorporating a Standard for Effort and an Ethically Sensitive Agent. Syracuse University M. J. Whitman School of Management. November 25, 2003. URL: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=342221(дата обращения 24.10.2013г.); Fernando Vega-Redondo. Building Up Social Capital in a Changing World: a network approach. Barcelona, Spain. 2003. URL: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=428023(дата обращения 24.10.2013г.); Dirk Sliwka. On the Hidden Costs of Incentive Schemes. University of Bonn and IZA Bonn Discussion Paper No. 844. August 2003. URL: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=435200(дата обращения 24.10.2013г.); J. Berg, J. Dickhaut, K. McCabe. Trust, reciprocity and social history // Games and Economic Behavior. Vol. 10. 1995. PP. 122—142; Fehr E., K. M. Schmidt. A theory of fairness, competition, and cooperation // Quarterly Journal of Economics Vol. 114, 1999. PP. 817—868; Fehr E., K. M. Schmidt. Theories of fairness and reciprocity – evidence and economic applications // M. Dewatripont, L. Hansen, S. Turnovsky (Eds.). Advances in Economics and Econometrics - 8th World Congress. 2002; Prof. Donald C. Langevoort. Monitoring: The Behavioral Economics of Inducing Agents’ Compliance with Legal Rules.

URL: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=276121 (дата обращения 24.10.2013г.); Michael Jacobides, David Croson. Information Policy: Shaping the Value of Agency Relationships // Academy of Management Review. Vol.

26.2001. P. 202-223; Prof. Eric Rasmusen. Agency law and contract formation // American Law and Economics Review. 2004. Vol. 6 No. 2, РР. 369-409; Prof. Scott Moss. Game Theory: Limitations and an Alternative // Journal of Artificial

55

разными названиями: в производственной сфере - проблема повышения производительности труда, в экономике – проблема мотивации агента196, в праве – проблема «принципал – агент»,

договорной дисциплины, законопослушания, правовой культуры. Вместе с тем, мир целостен, а

значит, и знания о нём должны носить целостный характер 197 . Одним из решений этой проблемы и стало саморегулирование деятельности индивидов.

Рассматривая деятельность индивидов как систему, Щедровицкий Г.П. выделял в ней четыре уровня, т.ч. и морфологический. Саморегулирование меняет всю деятельность социальной группы 198 , но начинаются такие изменения с морфологического уровня – с

индивида199 , и в дальнейшем именно за счёт этого уровня осуществляется поддержка всей системы200.

Существуют воззрения, что проблему оппортунистического поведения индивида может решить и решает право развитых правопорядков201, но в противовес этому суждению выступает ценностный подход к деятельности 202 : справедливость, доверие – не есть право или обязанность, а значит, наделить или обязать ими нельзя. Так, Норман Апхофф полагает, что без ценностей, которые поддерживают внешние правила, направленные на сотрудничество,

последние не могли бы существовать 203 . Единственная задача внешних правил – это предсказуемость результата кооперативного поведения204, но только общие ценности группы

Societies and Social Simulation. 2001. Vol. 4. No. 2. URL: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=262547

(дата обращения 24.10.2013г.).

196Релевантные концепции к данное проблеме: эволюция приоритетов (preference evolution, Bisin and Verdier

(2001), неденежная мотивация агента (non-pecuniary motivations in the worker-firm relationship, Akerlof, Kranton (2003)).

197Утверждение этого суждения в сознании учёного проходит не простой путь, но этот путь становится короче для тех, кто знаком с трудами Зиновьева А.А., Щедровицкого Г.П., Лефевра В.А.: Щедровицкий Г.П. Избранные труды. М., 1995; Зиновьев А.А. Восхождение от абстрактного к конкретному. Российская Академия наук. Институт философии. М., 2002.

198«Social capital… although it benefits individuals, is expected to produce goods that are more collective than just individual… Social capital can be understood as existing in either structural or cognitive forms. The main difference between the two categories is that structural forms of social capital are relatively external and objectified…Under the category of structural social capital, we include roles, rules, procedures, and precedents as well as social networks that establish on-going patterns of social interaction…roles for decision-making, resource mobilization, communication, and conflict resolution are supportive of collective action» // Norman Uphoff, C. M. Wijayaratna. Demonstrated benefits from social capital: the productivity of farmers’ organizations in Gal Oya, Sri Lanka. World Development. Vol. 28, Issue 11. 2000. PP. 1875-1890.

199В сознании индивидов менялись приоритеты ценностей: на первое место стали выходить справедливость, доверие, учёт интереса другого индивида при осуществлении своих действий.

200

201Prof. Donald C. Langevoort. Monitoring: The Behavioral Economics of Inducing Agents’ Compliance with Legal

Rules; Prof. Eric Rasmusen. Agency law and contract formation. Indiana University Foundation. 2003.

202IUCAB Recommended Code of Conduct // URL: http://www.iucab.com/en/about_us/code_of_conduct.php (дата обращения 20.09.2014 г.).

203«It is similarly unlikely that there would be roles and rules for cooperation without any norms and values supporting them.» // Norman Uphoff, C. M. Wijayaratna. Demonstrated benefits from social capital: the productivity of farmers’ organizations in Gal Oya, Sri Lanka. World Development. Vol. 28, Issue 11. 2000. PP. 1875-1890.

204«…roles, rules, procedures and precedents makes it easier and more predictable for people to cooperate to mutual advantage.» // Norman Uphoff, C. M. Wijayaratna. Demonstrated benefits from social capital: the productivity of farmers’ organizations in Gal Oya, Sri Lanka. World Development. Vol. 28, Issue 11. 2000. PP. 1875-1890.

56

индивидов205 позволяют им сотрудничать, и эти общие ценности индивиды должны выработать сами в ходе своей совместной деятельности206.

Представляется, что оба подхода «однобоки», т.к. умозаключения делаются без существенных для описания объекта абстракций, что приводит к смешению двух, выделяемых мной для целей настоящего исследования, моделей регулирования деятельности:

полисубъектной и моносубъектной, - сравнение которых позволяет утверждать следующее. Во-

первых, для первой модели характерно объединение участников на основании определённой профессиональной деятельности в силу осознания преимуществ кооперативной деятельности

(позитивное воздействие), в то время как для моносубъектных моделей объединение является условием доступа к определённой деятельности207. Во-вторых, для моносубъектных моделей характерно наличие институционального внешнего принуждения (негативное воздействие), в то время как для полисубъектной модели такую функцию выполняет вся социальная среда. В-

третьих, санкцией за нарушение установленных норм в полисубъектной модели является разрыв социальной связи208, т.е. возврат в систему невозможен, в то время как в моносубъектной

– разрыв юридической связи, т.е. возврат в систему возможен. В-четвёртых, общим для обеих моделей является то, что они способны изменять деятельность индивидов через знак, приводя её к желаемому конечному результату, но в разных пределах. В-пятых, формой выражения полисубъектных моделей наряду с законоположениями и договорами (что характерно и для моносубъектных моделей), является также этические кодексы. В-шестых, полисубъектные модели более реактивные 209 в сравнении с моносубъектными. В-седьмых, полисубъектные модели в отличие от моносубъектных предъявляют особые требования к индивиду: он должен быть социализирован на кооперативное поведение210. Так, Патрик Франсуа и Жан Забожник утверждают, что способность на кооперативное поведение агентов, «достойных доверия принципала», есть результат социализации индивида, т.е. это приобретённое качество. Одним из

205Термин «социальный капитал», введённый Фукуямой в 2000 г., обозначает общие ценности группы индивидов, которые позволяют этим индивидам сотрудничать друг с другом.

206Щедровицкий Г.П. оперировал термином «мыследеятельность», который, как представляется, превосходно отражает эту концепцию. // Щедровицкий Г.П. Избранные труды. М., 1995. С. 317; «People need to create their own social capital.» // Norman Uphoff, C. M. Wijayaratna. Demonstrated benefits from social capital: the productivity of farmers’ organizations in Gal Oya, Sri Lanka. World Development. Vol. 28, Issue 11. 2000. PP. 1875-1890.

207Федеральный закон от 01.12.2007 N 315-ФЗ (ред. от 25.06.2012) "О саморегулируемых организациях" // СЗ РФ. 03.12.2007. N 49. Ст. 6076.

208Установление социальной связи на морфологическом уровне системы предшествует установлению юридической связи. Иными словами, в дальнейшем стороны выбирают форму юридической связи, которая зафиксирует их социальную связь.

209«..to decide and act quickly on a risky strategy that requires high inputs to get high outputs.» // Norman Uphoff, C. M. Wijayaratna. Demonstrated benefits from social capital: the productivity of farmers’ organizations in Gal Oya, Sri Lanka.

World Development. Vol. 28, Issue 11. 2000. PP. 1875-1890.

210В контексте рассматриваемой проблемы Патрик Франсуа и Жан Забожник выделяют агентов достойных доверия (“trustworthy”) и недостойных доверия принципала (opportunistic). «..trustworthy agents are socialized to act as they do…Trustworthy people are those who keep their promises, even when doing so is both costly and requires taking actions which may not maximize payoffs. // Patrick Francois, Jan Zabojnik. Trust, Social Capital and Economic Development. Los Angeles, U.S.A. 2003.

57

способов выработки этого качества индивида является совместная профессиональная деятельность при наличии общих ценностей, которых придерживается данное профессиональное сообщество211.

Проф. Цитович П.П. писал, что торговое право объединяет людей, тогда как гражданское -

разъединяет 212 . В этой фразе отвлечены две разные модели регулирования деятельности: полисубъектная и моносубъектная.

Понимание двух разных моделей регулирования деятельности позволяет понять место и роль этических кодексов в общей структуре регулирования деятельности профессиональных сообществ, в т.ч. коммерческих агентов.

Задача этического кодекса – социализировать213 (адаптировать) индивида определённым образом, сообразно тем ценностям, которые в этом кодексе отражены, с целью подготовки индивида для осуществления профессиональной (в т.ч. торговой) деятельности на качественно ином уровне.

Возможно утверждать, что этический кодекс Международной ассоциации коммерческих агентов и брокеров214 (далее – ЭК МАКАБ) обеспечивает социализацию на морфологическом уровне, которая приводит к созданию социальной среды поощрения кооперативного поведения, и, как следствие, обеспечивает социальную устойчивость коммерческого агентирования в торговом обороте, определяет выбор принципалов и клиентов в пользу организаций коммерческих агентов, члены которых придерживаются определённых этических стандартов (конкурентные преимущества), и обеспечивает настрой коммерческих агентов на достижение максимально возможного наилучшего результата (объём продаж).

ЭК МАКАБ содержит всего девять этических стандартов (ethical standards), которых должны придерживаться все члены МАКАБ. Много это или мало? Полагаю, что достаточно для того, чтобы создать первичную среду доверия между участниками деятельности коммерческого агентирования.

Представляется обоснованным выделить для целей этого исследования три группы этических стандартов.

Первая группа стандартов, на мой взгляд, обеспечивает социальную устойчивость коммерческого агентирования как явления в торговом обороте и состоит из этических стандартов № 1 и № 2 ЭК МАКАБ.

211Patrick Francois, Jan Zabojnik. Trust, Social Capital and Economic Development. Los Angeles, U.S.A. 2003.

212Цитович П. П. К вопросу о слиянии торгового права с гражданским. URL: http://archive.nbuv.gov.ua/portal/soc_gum/Chac/2011_10/Citov.pdf (дата обращения 16.10.2013 г.); См. также Цитович П.П. Труды по торговому и вексельному праву. В 2-х т. Т. 1. М., 2005. С. 449.

213Т.е. адаптировать под нужды его профессиональной деятельности.

214URL: http://www.iucab.com/en/about_us/code_of_ethics.php (дата обращения 23.01.2015).

58

Какие факторы обеспечивают социальную устойчивость коммерческого агентирования в торговом обороте? Во-первых, активное установление долгосрочных связей с принципалами и клиентами 215 . Долгосрочная связь – это типичный элемент полисубъектной модели, т.к.

социальные системы эффективно работают только в долгосрочной перспективе, обеспечивая своим участникам не только повышение индивидуального благосостояния, повышение уровня конкурентоспособности, но и физическое выживание индивидов. Коммерческий агент – это посредник, который играет важную роль в установлении связи «принципал – клиент», но эта важная роль на стадии установления связи определяет другую не менее (а порой и более)

важную роль в поддержании этой связи. На стадии установления и поддержания связи коммерческий агент постоянно принимает решения, которые либо эту связь ослабят, либо усилят, поэтому существует определённый спектр возможных решений в среде неопределённости, из которого коммерческий агент должен выбрать то, которое будет вести к долгосрочному сохранению системы. С экономической точки зрения этот выбор ведёт к тому,

что агент готов нести большие расходы в данный момент, но с осознанием возможного получения большей прибыли в будущем, ради обеспечения перехода экономической системы на новый более высокий уровень благосостояния.

Во-вторых, подчинённость социальной связи «коммерческий агент – коммерческий агент» принципам добросовестности и честной деловой практики 216 . Следование этим принципам обеспечивает единство профессионального сообщества коммерческих агентов через учёт интересов всех его участников и полное раскрытие друг другу информации, которая может повлиять на устойчивость этой связи. Какие бы действия не осуществлял коммерческий агент,

он должен всегда помнить о групповом интересе всей ассоциации коммерческих агентов. Что это даёт? Возможность защищать свои интересы на качественно ином уровне 217 , а также предлагать принципалам и клиентам более выгодные экономические условия совместного сотрудничества, - всё это обеспечивает стабильность социальной системы218.

Обращение к Принципам европейского договорного права позволяет обнаружить точно такой же принцип в статье 1.201. И вот возникает вопрос: почему одно и то же суждение рассматривается как элемент, способный изменять деятельность субъектов как в моносубъектных, так и в полисубъектных моделях? Дело в том, что в первой модели этот

215Ст. 2 ЭК МАКАБ: Commercial agents shall constantly strive to establish long lasting business relationships between their principals and customers. – (англ.), - Коммерческие агенты должны постоянно стремиться к установлению долгосрочных деловых связей между принципалами и клиентами.

216Ст. 1 ЭК МАКАБ: Commercial agents shall always act in accordance with the principles of good faith and fair dealing towards both their principals, customers and other commercial agents. – (англ.), - Коммерческие агенты должны постоянно действовать в соответствии с принципами добросовестности и честной деловой практики в отношении своих принципалов, клиентов и других коммерческих агентов.

217Council Directive 86/653/EEC of 18 December 1986 on the coordination of the laws of the Member States relating to self-employed commercial agents // OJ L 382, 31.12.1986. Р. 17–21.

218Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. М., 2001. С. 5-36.

59

элемент предназначен, прежде всего, для судей, которые будут разрешать спор 219 (т.е. это уровень организации материала), а также для сторон, но, по мнению диссертанта, в меньшей степени (дабы стороны договора знали, что установленная ими правовая связь не обеспечивает в полной мере предсказуемость конечного результата). Вместе с тем, право должно обеспечивать предсказуемость результата деятельности субъектов, в то время, как этот принцип per se такой предсказуемости не может обеспечить. В моносубъектной модели право эффективно только тогда, когда оно регулирует определённые действия в среде определённости. В полисубъектной модели эти принципы нужны, прежде всего, непосредственным участникам деятельности (т.е. это морфологический уровень системы), и представляют они собой редуцированные обязанности220, которые могут регулировать деятельность индивидов в среде неопределённости решения и результата.

Вторая группа этических стандартов, по моему мнению, обеспечивает конкурентные преимущества членам ассоциаций коммерческих агентов и состоит из этических стандартов №№ 1, 3, 5, 6 и 9 ЭК МАКАБ.

Коммерческие агенты действуют в определённой конкурентной среде, в которой принципалы и клиенты постоянно осуществляют выбор в пользу того или иного коммерческого агента. Какие факторы обеспечивают этот выбор? Во-первых, репутация профессии коммерческого агента221. Репутация субъекта в торговом обороте во все времена была весьма существенным активом, который позволял вести успешную торговлю. В современном торговом обороте коммерческие агенты выступают не как одиночки, а как профессиональная общность, поэтому каждый коммерческий агент при осуществлении своей деятельности должен оценивать свои действия с точки зрения репутационных рисков. Положительная репутация даёт возможность клиентам и принципалам сделать первый шаг навстречу коммерческому агенту с целью заключения договора, что, в свою очередь, обеспечивает стабильность системы222.

Во-вторых, следование принципам добросовестности и честной деловой практики в отношении принципалов и клиентов. Сутью этих принципов является полное раскрытие информации, которая позволяет принять осознанное решение (business judgment) как клиенту, так и принципалу, что ведёт к сокращению транзакционных издержек, поэтому к

219Подобного рода принципы, на мой взгляд, позволяют судьям подвести желаемый конечный результат в среде неопределённости под нормы права.

220Термин «редуцированная обязанность» введён диссертантом с целью разграничения субъективной обязанности, в которой конкретному кредитору противопоставлен конкретный должник, и ситуации, в которой должнику противопоставлен неопределённый кредитор(ы) и последствием нарушения этой обязанности является разрыв социальной связи. Этические кодексы ассоциаций – это локальные правовые акты, которые должны регулировать внутренние отношения членов ассоциации, тогда как в этом случае делается акцент на регулировании внешних связей членов ассоциации.

221Ст. 9 ЭК МАКАБ: Commercial agents shall constantly safeguard and improve the image of the commercial agency profession. – (англ.), - Коммерческие агенты должны постоянно защищать и улучшать имидж профессии коммерческого агента.

222Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. М., 2001. С. 5-36.

60

благосостоянию этих субъектов торгового оборота, а значит, к стабильности социальной системы.

В-третьих, создание возможности реального исполнения договора для принципала 223 .

Неисполнение принципалом договорного обязательства не может породить его право требования к клиенту, и в этом случае не произойдёт экономического обмена между субъектами.

Вместе с тем, договор между коммерческим агентом и принципалом может предусматривать обязанность принципала заплатить ему вознаграждение и в этой ситуации, что в свою очередь,

может привести к конфликту интересов: на одной чаше весов будет вознаграждение агента,

тогда как на другой – возможность исполнения принятого через агента обязательства принципалом. Данный этический стандарт представляет собой решение этого возможного конфликта интересов. Коммерческий агент должен не только провести переговоры, но и проверить условия договора на предмет реальности исполнения со стороны принципала, т.к.

обратное приведёт к повышению транзакционных издержек для принципала (например,

взыскание убытков, судебные издержки, репутационные издержки и т.д.). Таким образом,

представляется обоснованным утверждать, что этот этический стандарт представляет собой редуцированную обязанность коммерческого агента посредничать только в исполнимых принципалом обязательствах, которая нужна для обеспечения социальной стабильности системы.

В-четвёртых, удовлетворение потребности клиента в товаре 224 . Коммерческий агент должен предоставлять достоверную информацию о товаре. Торговля – это явление социальное,

и она, в конечном итоге, должна вести к удовлетворению потребности клиента. Вместе с тем,

искусство торговать позволяет осуществить сбыт товара, не имеющего характеристики,

отвечающие потребностям клиента, но на момент заключения сделки клиент об этом факте знать не будет. В условиях, когда спрос на товары ниже, чем предложение, успех торговли будет определять именно клиент, и если его предыдущий опыт не будет вести к улучшению его благосостояния, то последующих сделок не будет, а значит, и торговля не будет успешной. Одна сделка, в которую клиент был введён через недостоверную информацию и которая не отражала его интересов, может навсегда заблокировать заключение других сделок. Осознавая это,

коммерческий агент должен осуществлять свою деятельность с учётом интересов своих клиентов, что, в свою очередь, ведёт к стабильности социальной системы.

223Ст. 5 ЭК МАКАБ: Commercial agents shall never make warranties in excess of the warranties given by the principal. –

(англ.), - Коммерческие агенты не должны никогда давать гарантии большие, чем даёт сам принципал.

224Ст. 6 ЭК МАКАБ: Commercial agents shall avoid any form of misrepresentation. – (англ.), - Коммерческий агент должен избегать любых форм предоставления недостоверной информации о товаре.