Арбитраж 22-23 учебный год / Арбитражная практика № 9, сентябрь 2013

9, 2013

существенно расшириться.

Марат Мансурович Бикбов,

ведущий юрист направления судебной практики АКГ «Уральский союз»

Внесение абонентской платы возможно даже без договора

Встатье приводятся примеры судебных дел, в которых включение в договор оказания услуг условия, согласно которому абонентская плата подлежит уплате независимо от фактического оказания услуг в период, за который она выплачивается, признавалось незаконным.

Вкачестве необоснованности такой практики приведен также пример договора оказания услуг связи (домашний телефон), когда услуга может вообще не оказываться (за месяц может быть не осуществлено ни одного звонка), но абонентская плата при этом должна вноситься в срок, иначе будет взыскана в судебном порядке.

Однако автором не принимаются во внимание специальные нормы, регулирующие отдельные вопросы абонентских договоров, и практика их применения.

Так, Арбитражный суд г. Москвы отказал во взыскании задолженности по договору о предоставлении услуг связи из-за фактического отсутствия электроснабжения за спорный период. Рассмотрев апелляционную жалобу, суд удовлетворил требования истца со ссылкой на постановление Правительства РФ от 25.05.2005 № 328 «Об утверждении Правил оказания услуг подвижной связи» (далее – Правила). При этом апелляционный суд указал, что, согласно подп. «а» п. 34 Правил при формировании тарифных планов могут применяться различные виды тарификации, в том числе абонентская, при которой размер платежа абонента за определенный (расчетный) период является величиной постоянной, не зависящей от объема фактически полученных услуг подвижной связи.

На основании указанных норм суд взыскал задолженность по фактически не исполнявшемуся договору. Такую позицию поддержал окружной суд (постановление ФАС Московского округа от 18.01.2010 по делу № А40-41409/09-140-229).

В рамках другого дела суд рассматривал спор между управляющей организацией и поставщиком. Между сторонами отсутствовал заключенный договор на продажу ресурсов, отсутствовали приборы учета принимаемой воды, но фактически отпуск воды осуществлялся. Суд первой инстанции отказал в удовлетворении иска. При этом он исходил из недоказанности истцом количества отпущенной в спорный период воды, принятых сточных вод в отсутствие у ответчика приборов учета. Апелляционная инстанция указала, что поскольку в спорный период в жилых домах отсутствовали приборы учета воды, истец произвел расчет в соответствии с Правилами № 307, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг по водоснабжению, установленными органом местного самоуправления, тарифа для населения. Кассационный суд согласился с такими выводами (постановление ФАС Московского округа от 21.05.2012 по делу № А41-9391/11).

Таким образом, даже при отсутствии фактического использования приобретенной услуги или отсутствия самого договора на приобретение товара по абонентскому договору, сторона должна исполнить обязательство по оплате при наличии нормы, регулирующей данные отношения.

Нет, если об этом прямо не прописано в абонентском договоре

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11784[01.11.2014 13:45:48]

9, 2013

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ

Заключение договора путем обмена документами. Проверенные способы сведения рисков к нулю

Ирина Сергеевна Бессуднова

юрист Юридического бюро «DS Law»

Всегда ли акт выполненных работ подтверждает договорные отношения сторон

Какие действия доказывают принятие исполнения со стороны контрагента

Как превратить электронные письма в доказательства наличия договорных отношений

Договоры между компаниями обычно заключаются в простой письменной форме. Она считается соблюденной, если договор составлен в виде единого документа, либо стороны обменялись документами, либо акцептовали условия документа своими действиями (п. 2 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ). Вариант обмена документами для заключения договора в наибольшей степени подходит для сторон, которые находятся в разных городах и особой необходимости в личных встречах у них нет. Но для того, чтобы обмен документами посредством электронной или другого вида связи (переписку) суд признал договором, нужно доказать, что письма контрагентов друг другу обладают свойствами оферты и акцепта.

Если в оферте нет необходимых условий, то это всего лишь приглашение к переговорам

В большинстве случаев сделать вывод о наличии договорных отношений можно, используя правила об акцепте оферты, то есть о принятии предложения заключить договор (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Распространенный пример: заключение договора поставки путем выставления счета на оплату, акта отгрузки, который подтвержден накладной и счетом-фактурой. Все эти документы вместе составляют договор. Тут просто важно проверить и учесть соответствие оферты и ее акцепта императивным требованиям закона. В частности, оферта должна содержать все существенные условия договора, быть достаточно определенной в содержании, адресованной конкретному лицу и выражать четкое намерение оферента заключить договор. Другими словами, из текста оферты должно быть ясно и однозначно следовать предложение заключить договор. Офертой может выступать письмо, проект договора, гарантийное письмо, а также любой другой документ, отвечающий указанным выше требованиям и переданный потенциальному партнеру с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи. Предложения, которые не соответствуют данным требованиям, не могут рассматриваться как оферта. В лучшем случае их можно считать рекламой или приглашением к переговорам, но никакого правового значения такая оферта не имеет.

Практика. Истец обратился в арбитражный суд с требованием о взыскании с ответчика неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами. Ответчик требования не признал, поскольку считал, что денежные средства, перечисленные истцом, являются не неосновательным обогащением, а платой за выполнение ответчиком работ по благоустройству территории АЗС. Суд удовлетворил заявленные требования. Исходя из содержания предъявленных по спору доказательств, суд сделал вывод, что направленное приобретателем письмо не является офертой, так как не содержит предложения о заключении договора строительного подряда и существенных условий о предмете и сроках договора (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от

02.06.2010 по делу № А60-57693/2009-С3).

Однако для заключения договора одной оферты мало. Необходимо, чтобы предложение было принято (акцептовано) другой стороной. Причем к акцепту действующее законательство также предъявляет специальные требования. Так, акцепт должен исходить от лица, которому была направлена оферта, и быть полным и безоговорочным (ст. 438 ГК РФ). Акцепт на иных условиях

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11784[01.11.2014 13:45:48]

9, 2013

рассматривается как новая оферта. При наличии этих признаков договор считается заключенным

и вступает в силу с момента получения акцепта.

Когда оферта сделана с указанием срока для ответа, договор считается заключенным, если ответ о принятии предложения (акцепте) получен в течение этого срока. Когда срок в оферте не указан, то принятие имеет юридическое значение, если ответ получен в течение нормального необходимого времени, установленного действующим законодательством.

Так, по одному из дел истец обратился в арбитражный суд с требованием о взыскании с ответчика неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами, ссылаясь на ошибочность перечисления денежных средств и на незаключенность договора. По мнению истца, между сторонами отсутствовали договорные обязательства, поскольку выставленный счет не был оформлен надлежащим образом. Доказательства совершения акцепта уполномоченными лицами покупателя отсутствуют. Акцепт был совершен с нарушением указанного в счете срока. Решением суда первой инстанции иск удовлетворен частично. Суд апелляционной инстанции указанное решение отменил, судом кассационной инстанции данное постановление оставлено в силе. Судами сделан вывод о заключении между сторонами договора поставки путем направления ответчиком оферты (счета) и принятия ее покупателем – акцепта (путем оплаты счета) на том основании, что в выставленном истцом счете-оферте содержались все существенные условия. Кроме того, указанный счет был получен и оплачен истцом. Довод истца о том, что указанный счет на момент оплаты являлся недействительным, поскольку указанный в счете срок является сроком его действия, судом отклонен. Указание в счете на то, что он действителен в течение 5 банковских дней, является указанием на срок, в течение которого покупатель должен перечислить на расчетный счет продавца денежные средства, являющиеся оплатой за товар. В случае когда срок не установлен, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту в течение нормально необходимого для этого времени (постановление ФАС Московского округа от 10.04.2013 по делу № А40-98522/12).

Подписанный сторонами акт выполненных работ суды приравнивают к договору

Не всегда договор заключается в общепринятом порядке, когда одна сторона посылает оферту, а другая сторона направляет свое согласие на заключение договора. Иногда стороны, прежде чем вступить в договорные отношения, ведут длительную переписку, согласовывая условия постепенно. В таких случаях сложно отследить, о чем же в итоге договорились стороны. Между тем законодательство предъявляет жесткие требования к признанию акцепта – он должен быть полным и безоговорочным. Ответ о согласии заключить договор с отметкой несогласия с некоторыми, хотя бы и несущественными условиями оферты, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и считается новым предложением заключить договор (ст. 443 ГК РФ). По этой причине сторонам лучше продублировать в своей переписке уже согласованные условия, чтобы в случае возникновения спора избежать неясности по их поводу.

Практика. В одном из дел арбитражный суд специально отметил, что под документом, который выражает содержание заключенной сделки, понимается не только единый документ, но и несколько взаимосвязанных документов, подписанных ее сторонами (ст.ст. 160 и 434 ГК РФ). При этом подписание одной из сторон актов приемки-передачи имущества, отгрузочных и других документов, а также отсутствие каких-либо возражений о заключенности договора до рассмотрения иска о взыскании долга могут свидетельствовать о том, что договор заключен и что к отношениям его сторон применяются условия, предусмотренные в договоре-документе (постановление ФАС Уральского округа от 06.12.2011 по делу № А60-9187/2011).

В договорах подряда и оказания услуг одним из доказательств наличия договорных отношений выступают акты приемки, которые подтверждают выполнение работ (услуг), с одной стороны, и их принятие, то есть одобрение, согласие – с другой. Такой подписанный акт является основанием для взыскания с заказчика задолженности по оплате выполненных работ (услуг).

Что касается договоров, предметом которых выступает имущество, то принятие товара по надлежаще оформленным документам означает заключение договора купли-продажи путем акцепта оферты. Например, акт приема-передачи имущества, подписанный руководителями сторон, квалифицируется как сделка, направленная на переход права собственности на имущество.

Передачей вещи признается ее вручение приобретателю, в то же время к передаче самой вещи приравнивается передача товарораспорядительного документа на нее. Таким документом следует

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11784[01.11.2014 13:45:48]

9, 2013

признать товарную, а также товарно-транспортную накладную. Товарная накладная является

первичным бухгалтерским документом, которым оформляются операции по отпуску и приему товарно-материальных ценностей. Товарные накладные, в которых указаны количество, наименование и цена товара, скрепленные печатями и подписями сторон, свидетельствуют о том, что между сторонами состоялась сделка купли-продажи. При этом, как известно, главным реквизитом товарно-транспортной накладной, позволяющей считать ее доказательством состоявшейся сделки, является подпись лица, получившего соответствующий товар. Без подписи уполномоченного лица товарная и товарно-транспортная накладные являются недействительными.

Практика. Общество обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании задолженности за поставленную сельхозтехнику. Решением суда первой инстанции исковые требования удовлетворены, судом апелляционной инстанции данное решение оставлено в силе. По мнению суда, исходя из норм действующего законодательства, отсутствие письменного договора не лишает стороны возможности ссылаться на другие доказательства договорных отношений. Разрешая указанный спор, суд указал, что договор может быть заключен сторонами путем подписания накладной, в которой указаны ассортимент товара и его количество, то есть все существенные условия, присущие договору купли-продажи (постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2012 по делу № А635849/2011).

Такой документ, как спецификация, используется в договорных отношениях по поставке товаров. В ней, помимо условий об ассортименте и количестве поставляемого товара, определяются сроки оплаты, способ доставки и другие не менее важные условия. Тем не менее составление спецификаций для согласования условий договора поставки не предусмотрено законодательными нормами. По сути, спецификацию можно считать обычаем делового оборота. Поэтому полноценной альтернативой спецификации будет являться счет на оплату товара, в котором указаны ассортимент, стоимость, количество товара и сроки его поставки. Если спецификация согласовывается путем ее подписания поставщиком и покупателем, то согласование условий поставки, перечисленных в счете, производится путем совершения покупателем платежа.

Направление акцепта с опозданием не влияет на заключенность договора

Если в оферте помимо срока для акцепта определен срок для ее рассмотрения и извещение об акцепте направлено адресату в пределах указанного срока, договор должен признаваться заключенным даже при получении акцепта адресатом с опозданием. За исключением случаев, когда сторона, направившая оферту, немедленно уведомит другую сторону о получении ее акцепта с опозданием (ст. 442 ГК РФ). Так, например, по одному из дел общество было признано победителем конкурса на оказание аудиторских услуг нескольким региональным ГУП. Департамент направил в адрес общества протокол и подписанный от имени департамента проект государственного контракта. Общество, подписав государственный контракт, отправило его в адрес департамента через 10 дней после получения. Департамент сообщил обществу, что подписанный контракт в его адрес не поступил, в связи с чем он считается незаключенным. Не согласившись с этим выводом, общество обратилось в арбитражный суд с иском. Суд удовлетворил иск, апелляционная и кассационная инстанции оставили решение без изменения, указав следующее. Суды установили, что акцепт истца (подписанный договор) был отправлен своевременно, до истечения срока заключения контракта. Департамент не использовал право, предусмотренное п. 1 ст.442 ГК РФ, не заявив о получении акцепта с опозданием. Суды правомерно не приняли во внимание письмо департамента, которое содержало необоснованное утверждение о неполучении акцепта, а не заявление о получении акцепта с опозданием (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19.11.2009 по делу № А32-2651/2009).

Порядок подтверждения договоров, переданных по факсу, необходимо оговорить в специальном соглашении

Очень часто для использования безналичных расчетов между предприятиями при розничных и мелкооптовых продажах применяется так называемый коммерческий счет. Этот документ оформляет на своем бланке продавец, а покупатель на основании него производит оплату. Для возникновения договорных отношений в этом случае необходимы два условия: предъявление счета продавцом покупателю (об этом свидетельствует подпись полномочного лица предприятия-продавца на счете, а также наличие счета как документа в бухгалтерии предприятия-покупателя) и оплата счета покупателем.

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11784[01.11.2014 13:45:48]

9, 2013

Для того чтобы счет выполнял соответствующие функции договорного документа, в нем должны быть указаны следующие реквизиты: дата выдачи счета, наименование продавца и его банковские реквизиты, наименование покупателя, наименование товара (услуги), количество товара, цена за единицу товара, общая сумма счета, подпись уполномоченного лица, выписавшего счет. Иногда в счете указываются и другие сведения, в частности, срок, в течение которого должен быть произведен платеж по счету.

Законодательством прямо предусмотрена возможность заключения договора посредством использования факсимильной связи. Данный способ связан с определенным риском, поскольку технологические особенности указанного вида связи не позволяют точно и достоверно зафиксировать дату, адресата, отправителя и содержание сообщения. Однако ввиду широкого применения на практике факсимильной связи, можно дать несколько советов, которые помогут использовать факсимильные сообщения в качестве полноценных документов: не лишним будет вести журнал учета входящих и исходящих сообщений; при отправлении важных документов просить принявшего факс сделать копию полученного сообщения, проставить на ней свою подпись с указанием должности, даты, инициалов и времени принятия документа, и отослать такую копию обратно. А как только будет возможность – составить и подписать с контрагентом единый документ. Одним из наиболее надежных способов урегулирования данного вопроса является заключение между сторонами специального соглашения, в котором был бы согласован порядок подтверждения договоров, переданных посредством факсимильной связи.

Что касается обмена документами по электронной почте, то доказательством составления стороной по договору документов в электронной форме может являться электронная подпись отправителя документа (п. 2 ст. 160 ГК РФ). В этом случае не потребуется дополнительных доказательств того, что документ исходит от стороны по договору. Документы в электронной форме, подписанные квалифицированной электронной подписью, полностью приравниваются по юридической силе к документам на бумажном носителе, подписанным собственноручными подписями их авторов (ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи»).

Несмотря на многообразие способов заключения договора, составление его в виде единого документа является самым безопасным, поскольку возможность спора о факте его заключения минимальна по сравнению с другими вариантами.

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11784[01.11.2014 13:45:48]

9, 2013

Движимое имущество попало в ЕГРП. Как

оспорить регистрацию прав на такой объект

Игорь Григорьевич Турчин

судья Арбитражного суда Ставропольского края

Является ли техпаспорт достаточным доказательством того, что объект относится к недвижимости

Можно ли признать конструкцию забора отдельным объектом недвижимости Как суды оценивают самостоятельное назначение объекта

На практике встречаются случаи, когда собственник имущества, полагая, что объект является недвижимостью, стремится зарегистрировать свои права на такой объект. Однако вопрос отграничения объектов недвижимости от так называемых нетипичных объектов имущества в правоприменительной практике тесно взаимосвязан с государственной регистрацией прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Зачастую в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество вносятся записи о государственной регистрации прав на имущество, схожее по наименованию, типу капитальности с объектами недвижимости, но по своим техническим характеристикам к таковому не относящееся. В судебной практике встречаются различные подходы к такой ситуации. Условно можно выделить две различные позиции: суды оценивают признаки недвижимого имущества, предусмотренные ст. 130 Гражданского кодекса РФ (неразрывная связь с землей, невозможность перемещения объекта без несоразмерного ущерба их назначению) или же суды ориентируются на технический паспорт объекта.

Суды по-разному оценивают факт регистрации прав на объект, не являющийся недвижимостью

Под объектами недвижимости в градостроительстве понимаются объекты, в отношении которых осуществляется градостроительная деятельность и которые определены в абз. 1 п. 1 ст. 130 Гражданского кодекса РФ (ст. 1 ГрК РФ).

К объектам капитального строительства относятся здания, строения, сооружения, объекты незавершенного строительства, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек (п. 10 ст. 1 ГрК РФ).

Гражданский кодекс РФ к недвижимым вещам относит земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба его назначению невозможно (п. 1 ст. 130). Сейчас перечень объектов недвижимого имущества расширен, добавлены объекты незавершенного строительства, жилые и нежилые индивидуализированные помещения. Вместо предприятия к объектам недвижимого имущества отнесен единый имущественный технологический комплекс.

К определению объекта как недвижимого имущества сложилось три подхода.

Во-первых, определить принадлежность объекта к недвижимости можно по наличию кадастрового паспорта, либо если объект поименован в ОКОФе – Общероссийском классификаторе основных фондов. Так, например, в одном из судебных актов суд указал, что недвижимое имущество является правовой, а не строительной категорией (п. 1 ст. 130 ГК РФ). Поэтому технические паспорта на объекты не являются правоустанавливающими документами, не служат доказательством создания таких объектов в качестве недвижимости, а содержат только описание их фактического состояния (постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.10.2006 по делу № А56-25203/2005).

Во-вторых, определить принадлежность объекта можно по нахождению сведений о нем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее – ЕГРП).

И, в-третьих, установить, является имущество недвижимым или нет, поможет правовая оценка его с точки зрения фактического наличия признаков недвижимого имущества – неразрывная связь с землей и невозможность перемещения без несоразмерного ущерба имуществу.

Рекомендуется также использовать и другие критерии для отнесения объектов к недвижимости: имеется ли возможность самостоятельно распорядиться спорным объектом, возможно ли

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11784[01.11.2014 13:45:48]

9, 2013

получение систематической прибыли, каково целевое назначение земельного участка и на какой

срок он предоставлен. Если спорный объект отличен по назначению от земельного участка, имеет свое самостоятельное техническое назначение – такой объект может быть отнесен к объектам недвижимости.

При этом следует учитывать, что вышеприведенное положение относится лишь к постройкам, которые могут быть использованы в качестве самостоятельных объектов недвижимости. Под строениями и сооружениями вспомогательного использования следует понимать сооружения пониженного уровня ответственности по ГОСТу 2775188 «Надежность строительных конструкций и оснований». К таким сооружениям относятся парники, теплицы, летние павильоны, небольшие склады и подобные сооружения.

Цитата: «К зданиям и сооружениям пониженного уровня ответственности относятся здания и сооружения временного (сезонного) назначения, а также здания и сооружения вспомогательного использования, связанные с осуществлением строительства или реконструкции здания или сооружения либо расположенные на земельных участках, предоставленных для индивидуального жилищного строительства» (п. 10 ст. 4 Федерального закона от 30.12.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений»).

Таким образом, к недвижимому имуществу могут быть отнесены только те объекты, которые являются капитальными объектами, обладающими признаками недвижимого имущества, не предполагают временный (сезонный) характер использования, не связаны с осуществлением строительства либо реконструкции иных зданий и сооружений, по смыслу подп. 3 п. 17 ст. 51 Градостроительного кодекса РФ предполагают самостоятельный, а не вспомогательный характер своего использования (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от

16.09.2010 по делу № А76-8297/2010).

Наличие технического паспорта на объект не является достаточным основанием для отнесения его к недвижимости

Наиболее распространенными, попадающими в поле правовой оценки судов, являются такие объекты, как склады-магазины, торговые павильоны, а также различные конструкции навесов, заборов, автостоянок и т. д. Чаще всего такие объекты регистрируются как недвижимость, однако суды приходят к обратному выводу и не признают их капитальными. Правовой оценке обычно подвергаются такие характеристики, как капитальность, наличие у здания фундамента.

Так, например, в отношении автостоянок, если из описания конструктивных элементов объекта (технический паспорт) следует, что фундамент объекта является кирпичным, ленточным, стены металлические, то у такого объекта отсутствуют признаки недвижимого имущества (определение ВАС РФ от 02.07.2009 по делу № А38-1049/2008-15-86). По одному из дел арбитражный суд установил, что склад-магазин изначально проектировался как временное сооружение из легких конструкций. Фактически тоже было возведено некапитальное строение. Поэтому спорное строение представляет собой здание каркасного типа, построенное из легких металлических конструкций, с фундаментом из отдельностоящих монолитных бетонных плит глубиной заложения до 1,0 м, выполненным на щебеночной подготовке, с наружными стенами из панелей «сэндвич». По технологии производства работ конструкцию склада-магазина можно разбирать без нарушения ее целостности и функционального назначения, что предусмотрено самой конструктивной схемой здания. Объект может быть отнесен к мобильным зданиям-сооружениям и не является объектом недвижимости. Поэтому суд не признал спорный объект объектом недвижимости (постановления ФАС Дальневосточного округа от 28.11.2006 и от 05.12.2006 по делу № А51-12942/2005-23-298).

Такие объекты, как навес, обычно не относятся к недвижимым вещам и не включаются в реестр недвижимости. Наличие у навеса признаков капитальности само по себе не означает наличия условий, названных в ст. 130 Гражданского кодекса РФ, так как при отнесении строения к недвижимости судом используются в первую очередь правовые, а не технические категории. В случае если в техническом паспорте навес описывается как сооружение из металлоконструкций на бетонных столбах, то есть не сплошных фундаментах, прочно связывающих сооружение с землей, а выполняющих поддерживающую функцию, такой объект не может быть отнесен к недвижимым вещам. При подобных обстоятельствах истец должен представить сведения о том, какие затраты требовались при разборке металлоконструкций, из которых состоял навес, и устройстве на новом месте столбчатых фундаментов (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 06.03.2007 по делу № А53-4294/2006-С4-20).

Судебная практика относит кирпичный и железобетонный заборы к объектам недвижимого

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11784[01.11.2014 13:45:48]

9, 2013

имущества (определение ВАС от 20.05.2009 № ВАС-5643/09). В тех случаях, когда из

технических паспортов на объекты следует, что заборы состоят из металлической сетки на металлических столбах в бетонных монолитных стаканах, такие сооружения не обладают признаками недвижимых вещей и таковыми не являются (определение ВАС РФ от 13.03.2009 по делу № А41-К1-21426/07).

Что касается торговых павильонов, то суды не относят такие постройки к объектам недвижимости. Так, суд указал, что выдача разрешения на ввод в эксплуатацию законченных изготовлением и установкой торговых павильонов из легких инвентарных конструкций не свидетельствует о возможности государственной регистрации права собственности на них как на объекты недвижимости (определение ВАС РФ от 27.01.2010 по делу № А63-4045/2008-С1-35).

В другом деле суд указал, что торговый павильон не является недвижимым имуществом, поскольку является временным сооружением и возведен на земельном участке, предоставленном на условиях краткосрочной аренды для эксплуатации торгового павильона по продаже товаров, а не под капитальное строительство. Следовательно, его регистрация как объекта недвижимости является незаконной (постановление ФАС Московского округа от 05.07.2006 по делу № А40- 50476/05-50-462).

Составление технического паспорта на объект само по себе основанием для отнесения этого объекта к недвижимому имуществу не является. Наличие бетонного ленточного фундамента также не свидетельствует о невозможности перемещения павильона без несоразмерного ущерба его назначению. Напротив, по описанию павильона он представляет собой сборно-разборную конструкцию, состоящую из металлических, металлопластиковых плит, что не исключает фактической возможности его разборки и повторной сборки.

Имущество, обладающее в силу ст. 130 Гражданского кодекса РФ таким признаком, как физическая связь с землей, может быть признано недвижимостью в случае, если оно создано как объект недвижимости в установленном законом и иными правовыми актами порядке.

Так, в одном из дел суд установил, что арочный склад представляет собой сооружение со стенами в виде металлического профиля на железобетонном ленточном фундаменте и асфальтированной площадкой для складирования. Сооружение не имеет стационарных коммуникаций, а потому статусом объекта недвижимости не обладает (постановление ФАС Волго-Вятского округа от

19.12.2006 по делу № А43-1798/2006-12-24).

Если объект описан как технологический комплекс, то он относится к недвижимости

К недвижимым вещам относится все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно (ст. 130 ГК РФ). Сама по себе линия связи не является прочно связанной с землей, перемещение ее возможно без несоразмерного ущерба ее назначению. Объектом недвижимости является не сама линия связи, а сооружение, использованное для ее размещения (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.10.2006 по делу № А67-7369/05).

При этом нефтесборные сети и линии электропередач, несмотря на то, что тесно связаны с землей, могут состоять из разборных частей (труб, соединительных частей, проводов, столбов, балок). Демонтаж, перемещение и монтаж этих конструкций возможны без ущерба их назначению, что не позволяет отнести такое имущество к недвижимости (постановление Президиума ВАС РФ от 21.07.2009 по делу № А29-9960/2007).

Вместе с тем, если эти же объекты входят в состав имущественного комплекса предприятия, наличие либо отсутствие признаков недвижимости у отдельных объектов, входящих в состав предприятия как имущественного комплекса, само по себе не может свидетельствовать о незаконности государственной регистрации данного имущественного комплекса.

Цитата: «Недвижимое имущество (недвижимость), права на которое подлежат государственной регистрации в соответствии с настоящим Федеральным законом, – земельные участки, участки недр и все объекты, которые связаны с землей так, что их перемещение без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, жилые и нежилые помещения, предприятия как имущественные комплексы» (абз. 2 ст. 1 Федерального закона от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

Так, в одном из дел суд установил, что к объектам недвижимого имущества относится

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11784[01.11.2014 13:45:48]

9, 2013

имущественный комплекс АЗС в целом, а не отдельные объекты, входящие в комплекс.

Правообладателю выдается технический паспорт имущественного комплекса АЗС – документ установленного образца, содержащий данные о перечне и технических характеристиках имущества, входящего в состав АЗС. Данные технического учета имущественных комплексов АЗС являются исходной информацией для государственной регистрации прав на имущественный комплекс АЗС в целом. Регистрация прав на отдельные объекты недвижимости, входящие в состав комплекса АЗС, не производится (постановление Президиума ВАС РФ от 22.01.2008 по делу № А40-17509/04-53-185).

В другом деле суд указал, что гидротехнические сооружения (дамбы) являются объектом недвижимого имущества, поскольку по своему назначению данные сооружения прочно связаны с землей и их перемещение без несоразмерного ущерба назначению невозможно. Кроме того, поскольку дамбы являются ограждениями, находящимися на земельном участке, то фактически они являются частью прудовой площади и с землей образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению (определение ВАС РФ от 21.01.2008 № 17872/07).

Если у объекта отсутствует самостоятельное назначение, он не может быть недвижимым

Вотличие от вышеперечисленных объектов недвижимости выделяются так называемые нетипичные объекты имущества, которые хотя и имеют связь с землей, однако в силу того, что не имеют самостоятельного значения, к недвижимым вещам не относятся.

Вкачестве иллюстрации отнесения имущества к объектам, хотя и капитальным, но вспомогательного значения, в признании права собственности на которые будет отказано, можно привести следующее дело.

Предметом спора были заасфальтированные участки земли. Арбитражный суд установил, что спорные объекты фактически представляют собой заасфальтированный и забетонированный земельный участок, не обладающий признаками, позволяющими отнести его к капитальному строению. Площадки не являются объектами недвижимости, так как само покрытие земельного участка (его части) асфальтом или бетоном является элементом благоустройства. Кроме того, в деле отсутствовали доказательства того, что площадки создавались как объекты недвижимости для самостоятельного использования. Поэтому суд пришел к выводу о том, что спорные объекты являются элементами благоустройства земельного участка, на котором находятся здания и сооружения (постановление ФАС Поволжского округа от 19.04.2011 по делу № А12-11609/2010).

В другом деле рассматривалось заявление о признании незаконными действий по регистрации права собственности на бетонную дорогу общего пользования. Высший арбитражный суд РФ признал правильным вывод суда кассационной инстанции о том, что площадки, покрытые асфальтом и обустроенные тротуарным покрытием из бетонной брусчатки, нельзя рассматривать в качестве самостоятельного объекта недвижимого имущества. По существу, покрытие (замощение) какой-либо площади земельного участка несет вспомогательную функцию по отношению к назначению земельного участка и является лишь элементом благоустройства участка (определение от 29.12.2010 № ВАС-17741/10).

При рассмотрении одного из дел арбитражные суды пришли к выводу о недоказанности создания асфальтового замощения как объекта недвижимого имущества для самостоятельного использования и недоказанности расположения имущества предпринимателя непосредственно на асфальтовом замощении (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19.10.2011 по делу № А22-1157/2010).

Попытка заявителя признать земляную насыпь самостоятельным объектом недвижимости также не увенчалась успехом. Суд указал, что земляная насыпь на песчаной подушке не относится к объектам недвижимого имущества. Суд посчитал необоснованным вывод суда первой инстанции о том, что спорный объект является объектом недвижимого имущества – объектом незавершенного строительства. Так, к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства (п. 1 ст. 130 ГК РФ). Поэтому судам, основываясь на фактическом описании объекта, изложенном в заключении эксперта, следовало определить, имеется ли на земельном участке самостоятельный объект недвижимого имущества, отвечающий признакам, указанным в Гражданском кодексе РФ. В частности, нужно было установить, привели ли на данной стадии строительства выполненные обществом работы к появлению на земельном участке объекта недвижимого имущества, отличного от собственно самого земельного участка, хотя и прочно с ним связанного, чье

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11784[01.11.2014 13:45:48]

9, 2013

перемещение без причинения ущерба, несоразмерного назначению, невозможно (постановление

Президиума ВАС РФ от 26.01.2010 по делу № А53-3598/2008-С2-11).

Таким образом, заключения специалистов, наличие технических, кадастровых паспортов, нахождение объекта в ОКОФе и даже нахождение объекта в ЕГРП не могут служить доказательствами наличия или отсутствия самого объекта как объекта недвижимости. Для разрешения вопросов о том, имеется ли объект в наличии и является ли спорный объект недвижимым имуществом, указанные документы для суда правового значения не имеют. Данные вопросы, в силу вышеприведенных норм права, разрешаются судом исходя из правовой оценки технических характеристик объекта, а именно: имеются ли прочная связь объекта с землей и возможность его перемещения без несоразмерного ущерба его назначению.

КОРПОРАТИВНЫЕ СПОРЫ

Решение собрания акционеров формально принято без нарушений. Как акционеру оспорить его в суде

Владислав Иванович Добровольский

к. ю. н., руководитель корпоративной практики юридической группы «Яковлев и партнеры»

Как изменения ГК РФ в части решений собраний повлияют на практику разрешения корпоративных споров

Может ли общество объявить о дополнительной эмиссии акций для перераспределения голосов на собрании

По каким основаниям акционер может оспорить локальный акт компании

Законодательство РФ в области защиты прав участников хозяйственных обществ последовательно совершенствуется. Например, в Федеральном законе от 26.12.1995 № 208–ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208–ФЗ) есть указание на то, что решения общего собрания акционеров, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня, либо с нарушением компетенции общего собрания акционеров, либо при отсутствии кворума, не имеют силы независимо от обжалования в судебном порядке (п. 10 ст. 49). В Кодексе РФ об административных правонарушениях закреплена специальная норма, предусматривающая ответственность за нарушение требований порядка подготовки и проведения собраний хозяйственных обществ (ст. 15.23.1). Наиболее одиозные, грубые нарушения при проведении собрания акционеров и фиксации его результатов преследуются в уголовно-правовом порядке (ст. ст. 185.4, 185.5 УК РФ). С совершенствованием законодательства и судебной практики постепенно уходят в прошлое самые очевидные и грубые виды нарушений при проведении общих собраний акционеров. Акционер может обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований данного закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества (ст. 49 Закона № 208–ФЗ).

Таким образом, с формальной точки зрения, если ни один нормативный правовой акт не был нарушен, акционер не сможет признать решения собрания недействительными.

До недавнего времени, внешне формально законные решения собраний акционеров не признавались недействительными, даже если акционер указывал на то, что такие решения не выгодны ни обществу, ни акционеру и направлены на ущемление интересов миноритарного акционера. Конституционный суд РФ указывал на то, что суды призваны обеспечивать эффективную защиту прав и свобод акционеров, а не проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых советом директоров и общим собранием акционеров, которые обладают самостоятельностью и широкой дискрецией в сфере бизнеса (определение от

03.07.2007 № 681-О-П).

Очевидно, что не всегда мажоритарные акционеры, обладая широкой дискрецией в вопросе самостоятельного принятия решений, помимо воли миноритария, обеспечивают его права и законные интересы.

Тем не менее, по мнению высшей судебной инстанции, права миноритария не являются равными правам мажоритария. Так, в определении Конституционного суда РФ от 11.04.1997 № 53-О

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=11784[01.11.2014 13:45:48]