Экзамен зачет учебный год 2023 / OTVETY_K_GOSU_2017

получают безусловные преимущества, были признаны нарушением п. 2 ч. 1 ст. 17 комментируемого Закона <25>.

3) нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок, запроса предложений (см. ст. 448 ГК РФ и др.; гл. 3 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", Федеральный закон от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц").

12АП-9605/11, Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2013 г. N 07АП-2003/13, Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 3 апреля 2013 г. N 06АП-905/2013, Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11 апреля 2013 г. N Ф04-606/13 по делу N А75-4921/2012, Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25 ноября 2013 г. N 08АП-9318/13, Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2013 г. N 17АП-2034/2013-АК и др.;

4) участие организаторов торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиков и (или) работников организаторов или работников заказчиков в торгах, запросе котировок, запросе предложений.

Об ответственности за нарушение положений п. 4 ч. 1 комментируемой статьи см. Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25 ноября 2013 г. N 08АП-9318/13, Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 марта

2013 г. N 17АП-2034/2013-АК и др.

2. Положениями ч. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что если организаторами или заказчиками торгов, запроса котировок, запроса предложений являются федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, а также при проведении торгов, запроса котировок, запроса предложений в случае закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах, запросе котировок, запросе предложений.

Например, был признан не соответствующим требованиям п. 17 ст. 4, ч. 1 ст. 15 и ч. 1 ст. 17 комментируемого Закона пункт конкурсной документации по проведению открытого конкурса на право заключения договора на выполнение пассажирских перевозок по маршруту регулярного сообщения. Судом был установлен тот факт, что отдельные хозяйствующие субъекты отказались от участия в конкурсе ввиду наличия ограничения, касающегося количества подвижного состава. При этом суд указал, что по смыслу п. 5 ст. 4 Закона, ст. 448 ГК РФ доступ к участию в конкурсе должен быть обеспечен как каждому перевозчику в отдельности, так и группам перевозчиков. При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что указанный пункт конкурсной документации ограничивает доступ к участию в конкурсе

21!

отдельных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, не обладающих необходимым количеством транспортных средств <26>.

Таким образом, торги в данном случае должны быть открытыми. Закрытый конкурс проводится в случаях, установленных действующим законодательством РФ.

Об ответственности за нарушение положений ч. 2 комментируемой статьи см. также Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30 мая 2014 г. N Ф04-2538/14 по делу N А75-5034/2013, Постановление Шестого арбитражного апелляционного

предусмотрено, что при проведении торгов, запроса котировок, запроса предложений в случае закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов, участниками запроса котировок, участниками запроса предложений путем включения в состав лотов товаров, работ, услуг, технологически и функционально не связанных с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов, запроса котировок, запроса предложений.

Федеральная антимонопольная служба в письме от 21 февраля 2007 г. N ИА/2168 "О разъяснении применения ч. 1 ст. 18 Федерального закона "О защите конкуренции" специально указала, что при проведении торгов на размещение заказов на оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов. При этом возможно проведение конкурса по нескольким лотам. Так, ФАС России в письме от 29 октября 2007 г. N АЦ/20275 "О

функционально не связанной продукции, является нарушением ч. 3 ст. 17 комментируемого Закона.

4. Нарушение правил, установленных комментируемой статьей, является основанием для признания судом соответствующих торгов, запроса котировок, запроса предложений и заключенных по результатам таких торгов, запроса котировок, запроса предложений сделок недействительными, в том числе по иску антимонопольного органа.

Например, суд признал недействительным открытый конкурс на размещение муниципального заказа, поскольку при проведении торгов выявлено участие в торгах муниципального заказчика, что приводит или может привести к недопущению, ограничению и устранению конкуренции <27>.

22!

О применении положений ч. 4 комментируемой статьи см. также Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 5 февраля 2013 г. N Ф01-6571/12 по делу N А43-730/2011, Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 января 2013 г. N Ф05-14311/12 по делу N А41-2352/2011, Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 22 февраля 2012 г. N Ф07-2001/11 по делу N

А26-4739/2010 и др.

5. Положения ч. 1 комментируемой статьи распространяются на все закупки товаров, работ, услуг, осуществляемые в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 г. N 223ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц". Данный Закон, в частности, устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг:

1) государственными корпорациями, государственными компаниями, субъектами естественных монополий, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов, государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями, автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов;

2) дочерними хозяйственными обществами, в уставном капитале которых более пятидесяти процентов долей в совокупности принадлежит указанным выше (п. 1) юридическим лицам;

3)дочерними хозяйственными обществами, в уставном капитале которых более пятидесяти процентов долей в совокупности принадлежит указанным в пункте 2 настоящей части дочерним хозяйственным обществам;

4)бюджетным учреждением при наличии правового акта, утвержденного и размещенного до начала года в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ,

услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд по правилам, предусмотренным Федеральным законом от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ, при осуществлении им закупок:

а) за счет грантов, передаваемых безвозмездно и безвозвратно гражданами и юридическими лицами, в том числе иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, а также международными организациями, субсидий (грантов), предоставляемых на конкурсной основе из соответствующих бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, если условиями, определенными грантодателями, не установлено иное;

б) в качестве исполнителя по контракту в случае привлечения на основании договора в ходе исполнения данного контракта иных лиц для поставки товара, выполнения работы или оказания услуги, необходимых для исполнения предусмотренных контрактом обязательств данного учреждения;

в) за счет средств, полученных при осуществлении им иной приносящей доход деятельности от физических лиц, юридических лиц, в том числе в рамках предусмотренных его учредительным документом основных видов деятельности (за исключением средств,

23!

полученных на оказание и оплату медицинской помощи по обязательному медицинскому страхованию).

При закупке товаров, работ, услуг согласно Федеральному закону от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ заказчики руководствуются следующими принципами:

-информационная открытость закупки;

-равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

-целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

-отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Участником закупки может быть любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационноправовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, которые соответствуют требованиям, установленным заказчиком в соответствии с положением о закупке.

Правительство РФ вправе устанавливать перечень товаров, работ, услуг, закупка которых осуществляется в электронной форме (см. Постановление Правительства РФ от 21 июня 2012 г. N 616 "Об утверждении Перечня товаров, работ и услуг, закупка которых осуществляется в электронной форме").

Правительство РФ также вправе установить:

- приоритет товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами;

- особенности участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупке, осуществляемой отдельными заказчиками, годовой объем закупки, который данные заказчики обязаны осуществить у таких субъектов, порядок расчета указанного объема, а также форму годового отчета о закупке у субъектов малого и среднего предпринимательства и требования к содержанию этого отчета.

Участник закупки вправе обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном антимонопольным органом, действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг в случаях:

1) неразмещения в единой информационной системе положения о закупке, изменений, вносимых в указанное положение, информации о закупке, подлежащей в соответствии с настоящим Федеральным законом размещению в единой информационной системе, или нарушения сроков такого размещения;

24!

2)предъявления к участникам закупки требования о представлении документов, не предусмотренных документацией о закупке;

3)осуществления заказчиками закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного в единой информационной системе положения о закупке и без

применения положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд";

4) неразмещения или размещения в единой информационной системе недостоверной информации о годовом объеме закупки, которую заказчики обязаны осуществить у субъектов малого и среднего предпринимательства.

25!

5. Арбитражные управляющие: статус, вознаграждение и роль в деле о банкротстве

1.Статус.

Статус арбитражного управляющего

Арбитражный управляющий - это профессиональный участник управленческой деятельности, основной функцией которого является антикризисное управление предприятием под контролем арбитражного суда.

Деятельность управляющего необходима для координации под контролем арбитражного суда всей хозяйственной деятельности должника в целях максимального удовлетворения требований его кредиторов за счет полной или частичной реализации имущества должника.

Каждый АУ должен состоять в одной из СРО, которые включены в реестр СРО арбитражных управляющих (http://bankrot.fedresurs.ru/SroList.aspx). Деятельность АУ является частной практикой.

Саморегулируемая организация арбитражных управляющих — это некоммерческая организация, которая основана на членстве, созданная гражданами Российской Федерации, сведения о которой включены в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и целями деятельности которой являются регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих

Каким требованиям надо соответствовать, чтобы получить статус АУ (ФЗ о несостоятельности (банкротстве)):

-быть гражданином РФ -состоять в одной из СРО

Каждая из сро устанавливает требования к АУ; при этом в ст.20 закона о банкротстве перечислены минимальные стандарты:

•наличие высшего образования

•наличие стажа работы на руководящих должностях не менее чем год и стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего в деле о банкротстве не менее чем два года (можно установить бОльшие сроки)

•сдача теоретического экзамена по программе подготовки АУ

определенные должности или заниматься определенной деятельностью за совершение преступления

•отсутствие судимости за умышленное преступление

26!

•в течение 3 лет до подачи заявления о вступлении в СРО не должен быть исключен из любого СРО АУ в связи с неустраненным или неустранимым нарушением требований НПА РФ, федеральных стандартов, правил проф. деятельности

•необходимо заключить договор обязательного страхования ответственности и вносить взносы, устанавливаемые СРО.

СРО АУ может уст анавливать доп. требования к компетентности, добросовестности и независимости арбитражного управляющего.

Заявитель (конкурсный кредитор или уполномоченный орган) или собрание кредиторов вправе предусмотреть дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего:

•наличие высшего юридического или экономического образования либо образования по специальности, соответствующей сфере деятельности должника;

•наличие определенного стажа работы на должностях руководителей организаций в соответствующей отрасли экономики;

•проведение в качестве арбитражного управляющего определенного количества процедур, применяемых в деле о банкротстве.

Конкурсный кредитор или уполномоченный орган либо собрание кредиторов вправе выдвигать только вышеуказанные требования к кандидатуре арбитражного управляющего.

СРО устанавливает порядок подтверждения соответствия требованиям на протяжении периода членства в ней.

При прекращении соответствия требованиям АУ должен быть исключен из СРО в течение 1 месяца с момента выявления этого факта. При этом, если АУ назначен в деле о банкротстве, он должен сообщить суду о том, что более не соответствует требованиям; в противном случае он должен быть привлечен к ответственности, так как подобное умолчание не отвечает требованиям разумности и добросовестности. В частности, данный вывод подтверждается практикой АС СЗО.

Страхование ответственности.

Есть 3 случая, в которых АУ заключают договоры страхования ответственности.

1. Требования к договорам – в ст.24.3 Закона о банкротстве:

А. Заключается с страховой организацией, аккредитованной СРО арбитражных управляющих.

27!

Б. На срок не менее года + условие его возобновления на тот же срок. В. Страховая сумма – не менее 10 миллионов рублей в год.

2. Кроме того, - кроме случаев банкротства отсутствующего должника ИЛИ

должника, стоимость активов которого на последнюю отчетную дату – менее 100 млн рублей - дополнительные договоры страхования ответственности заключаются в течение 1 дней с даты утверждения судом управляющего в процедурах в зависимости от балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату и не менее, чем:

(активов от100 млн-300 млн руб) – 3% от суммы превышения баланстовой стоимостьи активов над 100 млн руб

(300 млн – 1 млрд руб) – 6 млн + 2%превышения балансовой стоимости над 300 млн (свыше 1 млрд рублей) – 20 млн руб+ 1%превышения балансовой стоимости активов

над 1 миллиардом рублей.

!По решению коллегиального органа сумма доп.страхования может быть увеличена.

3. Также доп. договор страхования заключается в случае, если СРО предоставила информацию о том, что АУ не соответствует требованиям, перечисленным в ст. 20.2 закона о банкротстве, либо информацию об отсутствии у управляющего достаточной компетентности, добросовестности и независимости (но, несмотря на это, АУ все же был утвержден). Договор предоставляется в суд и в СРО в течение 10 дней с даты утверждения АУ. Страховая сумма должна быть не меньше размера компенсационного фонда СРО на последнюю отчетную дату.

При осуществлении своих функций арбитражный управляющий не вступает в трудовые отношения ни с должником, ни с арбитражным судом, ни с кредиторами.

Арбитражный управляющий в ходе всего процесса о банкротстве должен занимать нейтральную позицию в отношениях должника и кредиторов. Следовательно, в конкретном деле арбитражными управляющими не могут быть назначены лица:

•которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредиторам;

•которые полностью не возместили убытки, причиненные должнику, кредиторам или иным лицам в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на арбитражного управляющего обязанностей в ранее проведенных процедурах,

применяемых в деле о банкротстве, и факт причинения которых установлен вступившим в законную силу решением суда;

•в отношении которых введены процедуры, применяемые в деле о банкротстве;

•которые дисквалифицированы или лишены права занимать руководящие должности и (или) осуществлять профессиональную деятельность

28!

•которые не имеют заключенных договоров страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве;

•которые не имеют допуска к государственной тайне (если это необходимо)

АУ может привлекать к исполнению своих обязанностей третьих лиц. Соотв. Расходы подлежат возмещению.

Привлекаемые за счет средств должника держатель реестра, аудитор, оценщик, организатор торгов и оператор электронной площадки должны быть аккредитованы СРО и не могут быть заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, должнику и его кредиторам.

2.Вознаграждение.

Это требование относится к текущим требованиям первой очереди ) в любой процедуре банкротства независимо от того, за какую процедуру начислено вознаграждение1.

В случаях, когда вознаграждение арбитражному управляющему осталось невыплаченным ввиду погашения им самим за счет конкурсной массы других требований в нарушение очередности, установленной статьей 134 Закона о банкротстве, обязанность по выплате такого вознаграждения не может быть возложена на заявителя.

Вместе с тем невыплата суммы вознаграждения арбитражному управляющему им самим в нарушение названной очередности в данном случае не может служить основанием для привлечения арбитражного управляющего к административной ответственности в соответствии со статьей 14.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

. Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. В связи с этим, а также с учетом того, что правовая природа вознаграждения арбитражного управляющего носит частноправовой встречный характер (пункт 1 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации; далее - ГК РФ), применительно к абзацу третьему пункта 1 статьи

723 и статье 783 ГК РФ, если арбитражный управляющий ненадлежащим образом

исполнял свои обязанности, размер причитающихся ему фиксированной суммы вознаграждения и процентов по вознаграждению может быть соразмерно уменьшен . Бремя доказывания ненадлежащего исполнения управляющим своих обязанностей лежит на лице, ссылающемся на такое исполнение.

1 П. 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Москва №97 от 25 декабря 2013 г. «О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве»

29!

Вопрос о снижении размера вознаграждения арбитражного управляющего рассматривается судом при наличии возражений лица, участвующего в деле о банкротстве или арбитражном процессе по делу о банкротстве, при рассмотрении заявления арбитражного управляющего о взыскании такого вознаграждения. Если этот вопрос не был рассмотрен при рассмотрении указанного заявления либо если вознаграждение уже было выплачено управляющему без рассмотрения такого заявления, то участвующее в деле о банкротстве лицо вправе потребовать от управляющего возврата соответствующей части выплаченной ему суммы. Данное требование предъявляется в рамках дела о банкротстве и рассматривается в порядке, предусмотренном статьей 60 Закона о банкротстве; по результатам его рассмотрения суд выносит определение о взыскании соответствующей суммы в пользу должника, которое может быть обжаловано, и на его основании выдает исполнительный лист.

АУ не только возмещает понесенные им расходы, н и получает вознаграждение. И то, и другое по общему правилу выплачивается за счет должника (а ели их

недостаточно – за счет заявителя – п. 3 статьи 59 Закона о банкротстве).

Вознаграждение состоит из фиксированной суммы и процентов.

Фиксированная сумма для:

временного управляющего – 30 тысяч рублей в месяц; административного управляющего - 15 тысяч рублей в месяц; внешнего управляющего - 45 тысяч рублей в месяц; конкурсного управляющего - 30 тысяч рублей в месяц;

финансового управляющего - 25 тысяч рублей единовременно за проведение процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Это минимум, который может быт увеличен. Например, если АУ выбран судом в связи с невозможностью выбора иного АУ, суд определяет размер его вознаграждения.

!Суд по ходатайству ЛУД или на основании решения собрания кредиторов вправе увеличить фиксированную сумму в зависимости от сложности дела и сложности работы.

Собрание кредиторов может установить дополнительное вознаграждение; в таком случае оно выплачивается за счет голосовавших «за» кредиторов или за счет причитающихся им средств.

Проценты

По общему правилу выплачиваются в течение 10 дней с даты завершения процедуры. Сумма вознаграждения в этой части

30!