Обязательство участников совместного предприятия не обременять и не отчуждать акции (доли участия в уставном капитале), которые являются предметом опциона (продолжение)
Как правило, в целях снижения описанных рисков опционный договор содержит положения, которые:
запрещают его сторонам производить отчуждение принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале), кроме случаев, в которых это допускается в соответствии с положениями опционного договора;
запрещают сторонам обременять принадлежащие им акции (доли участия в уставном капитале) правами третьих лиц (залог, блокировка в реестре акционеров или по счету депо в пользу третьих лиц и пр.); и
предусматривают право вето сторон опционного (корпоративного) договора на реорганизацию СП, увеличение или уменьшение его уставного капитала, конвертацию акций и пр.
Дополнительно к перечисленным выше ограничениям в опционный (корпоративный) договор рекомендуется включить положение, согласно которому предмет опциона определяется максимально широко.
www.dlapiper.com |
21 |
Срок реализации права на опцион (начало)
Правила о сроке реализации права на опцион в соответствии с положениями российского законодательства
Статья 429.2 ГК РФ предусматривает, что сторона вправе заключить договор путем акцепта оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. В случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.
Статья 429.3 ГК РФ содержит похожее положение: по опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий, и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.
В соответствии со ст. 190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами или назначенный судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.
www.dlapiper.com |
22 |
Срок реализации права на опцион (продолжение)
Обязательно ли указывать срок реализации права на опцион в опционном договоре?
Следует ли из приведенных выше норм ГК РФ, что предусматриваемый сторонами опционного договора опционный механизм во всех случаях должен содержать срок его реализации? На наш взгляд, это прямо следует из обеих договорных конструкций, предусмотренных в ГК РФ.
Более того, если срок для заявления требования об опционе соответствующей стороной опционного договора не будет указан, в некоторых случаях возникает риск признания таких положений опционного договора об опционе не согласованными сторонами и не подлежащими принудительному исполнению.
www.dlapiper.com |
23 |
Срок реализации права на опцион (продолжение)
Способы конструирования положений опционного договора о сроке реализации опциона
Срок реализации опциона может устанавливаться в опционном договоре, независимо от используемой договорной конструкции (ст. 429.2 или 429.3 ГК РФ), по одной из следующих моделей:
Модель 1: через указание на определенную дату или на определенный период времени, до наступления (истечения) которых соответствующей стороной опционного договора должно быть реализовано право на опцион. Таким образом, после истечения согласованного сторонами периода времени или наступления указанной в опционном договоре даты право соответствующей стороны на реализацию опциона прекращается; и
Модель 2: через включение в опционный договор согласованных сторонами отлагательных условий, после наступления которых уполномоченная сторона вправе реализовать право на опцион в течение предусмотренного в опционном договоре срока.
www.dlapiper.com |
24 |
Срок реализации права на опцион (продолжение)
Если стороны опционного договора при структурировании опциона на основе ст. 429.3 ГК РФ не укажут срок после наступления отлагательного условия, в течение которого соответствующая сторона управомочена реализовать опцион, возникает неопределенность относительно судьбы такого опциона.
Учитывая это, стороны опционного договора должны предельно внимательно отнестись к структурированию опциона на основе ст. 429.3 ГК РФ в части указания срока его реализации.
www.dlapiper.com |
25 |
Срок реализации права на опцион (продолжение)
Срок реализации длящегося права на опцион
На практике возможна еще одна конструкция опциона, когда после наступления указанного в корпоративном договоре отлагательного условия, несмотря на нереализацию одной из сторон корпоративного договора предоставленного ей права на опцион в течение согласованного сторонами договора периода времени, право на реализацию опциона у соответствующей стороны полностью не прекращается.
В качестве примера приведем следующую ситуацию: стороны корпоративного договора предусмотрели положение, в соответствии с которым в случае нарушения одной из сторон определенных положений корпоративного договора другая сторона вправе реализовать опцион в течение 30 рабочих дней с даты, когда ей стало известно о таком нарушении. При этом если данная сторона не реализует свое право на опцион в течение указанного периода времени, то право на опцион прекращается. Вместе с тем если другая сторона опять нарушит соответствующие положения корпоративного договора, то у ненарушившей стороны повторно возникает право на реализацию опциона в течение 30 рабочих дней с даты, когда ей стало известно о таком повторном нарушении, и т.д.
www.dlapiper.com |
26 |
Срок реализации права на опцион (продолжение)
Необходимость указания в корпоративном договоре максимального срока, в течение которого может быть реализовано право на опцион
Еще один вопрос, который мы хотели бы рассмотреть, касается необходимости ограничения сроком наступления отлагательных условий, обуславливающих право сторон на реализацию опциона.
На наш взгляд, исходя из толкования ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ, нельзя исключить, что при возникновении спора между участниками корпоративного договора суды укажут на необходимость ограничения предусмотренных в корпоративном договоре отлагательных условий определенным сроком и в отсутствие такого ограничения признают срок для реализации опциона равным одному году.
www.dlapiper.com |
27 |
Механизмы определения цены передаваемых при реализации опционных конструкций акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия (начало)
Стороны опционного договора свободны в определении цены акций (долей участия в уставном капитале) СП в случае реализации опциона. На практике для определения цены передаваемых акций (долей участия в уставном капитале) СП его участниками могут быть использованы самые разные модели; наиболее распространенные из них (исходя из нашего опыта) представлены ниже:
Модель 1: использование независимого оценщика для определения рыночной стоимости передаваемых при реализации опциона акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия
В соответствии с данной моделью для целей определения цены передаваемых при реализации опциона акций (долей участия в уставном капитале) СП стороны опционного договора привлекают независимого оценщика.
Личность независимого оценщика заранее согласовывается участниками СП в корпоративном договоре.
Обычно рекомендуется указать в корпоративном договоре сразу несколько оценщиков на случай, если кто-либо из них не будет доступен для проведения оценки (например, в силу конфликта интересов).
www.dlapiper.com |
28 |
Механизмы определения цены передаваемых при реализации опционных конструкций акций (долей участия в уставном капитале)
совместного предприятия (продолжение)
www.dlapiper.com |
29 |
Механизмы определения цены передаваемых при реализации опционных конструкций акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия (продолжение)
www.dlapiper.com |
30 |