ОПЦИОНЫ НА ПРИОБРЕТЕНИЕ АКЦИЙ И ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
Евгений Глухов
Что такое опционы?
Права в рамках предоставляемых сторонам опционного соглашения опционов делятся на две группы:
право стороны опционного соглашения по истечении определенного срока или при наступлении / ненаступлении определенных обстоятельств, выполнении / невыполнении определенных условий сторонами соглашения или третьими лицами произвести отчуждение принадлежащих такой стороне акций (долей участия в уставном капитале) в пользу другой стороны. Такого рода опцион обычно обозначается как опцион пут (put option); и
право стороны опционного соглашения по истечении определенного срока или при наступлении / ненаступлении определенных обстоятельств, выполнении / невыполнении определенных условий сторонами или третьими лицами произвести приобретение принадлежащих другой стороне акций (долей участия в уставном капитале). Такого рода опцион обычно обозначается как опцион колл (call option).
www.dlapiper.com |
2 |
Опционы в российском праве до 1 июня 2015
Долгое время ГК РФ не предусматривал каких-либо специальных положений в части опционных договорных механизмов. В этой связи на практике участники гражданского оборота долгое время структурировали опционы на основе следующих конструкций:
конструкции безотзывной оферты (ст. 435–436 ГК РФ);
договора с отсрочкой исполнения с правом одной из сторон на односторонний отказ от исполнения договора (ст. 310 ГК РФ);
конструкции предварительного договора (ст. 429 ГК РФ), предусматривающего право одной из сторон на односторонний отказ от его исполнения (ст. 310 ГК РФ); и
не поименованной в ГК РФ договорной конструкции опциона на основе принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).
www.dlapiper.com |
3 |
Регулирование опционов в действующем российском законодательстве (начало)
Опционная конструкция в соответствии со ст. 429.2 «Опцион на заключение договора» ГК РФ (начало)
В соответствии с п. 1 ст. 429.2 в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.
Таким образом, ст. 429.2 ГК РФ предусматривает заключение сторонами соглашения, согласно условиям которого одна из сторон предоставляет другой стороне безотзывную оферту на заключение определенного договора (договора купли-продажи акций или долей участия в уставном капитале, земельного участка, оборудования и пр.). При этом другая сторона при наступлении определенных обстоятельств или истечении определенного соглашением сторон срока вправе акцептовать оферту другой стороны и, следовательно, заключить соответствующий договор.
www.dlapiper.com |
4 |
Регулирование опционов в действующем российском законодательстве (продолжение)
Опционная конструкция в соответствии со ст. 429.2 «Опцион на заключение договора» ГК РФ (продолжение)
Основываясь на изложенном выше, ст. 429.2 в рамках оформления сторонами опционных договоренностей предполагает заключение как минимум двух договоров:
–соглашения о порядке выдачи оферты на заключение договора и порядке ее акцепта, а также
–договора, заключаемого посредством акцепта одной из сторон предоставленной другой стороной безотзывной оферты (если оферта выдается одной из сторон на заключение двух и более договоров, общее число договоров, заключаемых сторонами в рамках опционных договоренностей, будет соответственно три и более).
ГК РФ не ограничивает каким-либо образом перечень обстоятельств и случаев, которые могут быть предусмотрены в соглашении сторон в качестве уполномочивающих одну из них на акцепт безотзывной оферты другой стороны.
Ст. 429.2 ГК РФ предусматривает, что опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе если его сторонами являются коммерческие организации. Таким образом, стороны вправе предусмотреть, что опцион на заключение договора в рамках заключаемого ими соглашения предоставляется за определенную плату или безвозмездно.
www.dlapiper.com |
5 |
Регулирование опционов в действующем российском законодательстве (продолжение)
Опционная конструкция в соответствии со ст. 429.2 «Опцион на заключение договора» ГК РФ (продолжение)
ГК РФ требует, чтобы опцион на заключение договора содержал условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, который подлежит заключению сторонами.
Наконец, ст. 429.2 ГК РФ предусматривает, что права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено соглашением об опционе на заключение договора.
Кроме того, закон допускает опцион на заключение договора в качестве отдельного соглашения, а также его включение в другие заключаемые сторонами соглашения в качестве одного из их элементов (например, опцион может быть частью корпоративного договора).
www.dlapiper.com |
6 |
Регулирование опционов в действующем российском законодательстве (продолжение)
Опционная конструкция в соответствии со ст. 429.3 «Опционный договор» ГК РФ (начало)
В соответствии с п. 1 ст. 429.3 ГК РФ по опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.
ГК РФ также устанавливает, что опционный договор может предусматривать условия, согласно которым требование по такому договору считается заявленным при наступлении определенных им обстоятельств.
Таким образом, в отличие от договорной конструкции, предусмотренной ст. 429.2, договорная конструкция ст. 429.3 предполагает заключение сторонами одного соглашения, например о купле-продаже акций (долей участия в уставном капитале), купле-продаже оборудования, недвижимого имущества, объектов интеллектуальной собственности и пр.
www.dlapiper.com |
7 |
Регулирование опционов в действующем российском законодательстве (продолжение)
Опционная конструкция в соответствии со ст. 429.3 «Опционный договор» ГК РФ (продолжение)
Как и в случае предусмотренной ст. 429.2 ГК РФ договорной конструкции, ст. 429.3 ГК РФ устанавливает, что за право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.
Использование стороной опционного договора своего права на опцион может быть обусловлено событиями и обстоятельствами, наступление которых может зависеть от воли сторон опционного договора (в том числе от воли одной из них).
www.dlapiper.com |
8 |
Регулирование опционов в действующем российском законодательстве (продолжение)
Опционная конструкция в соответствии со ст. 429.3 «Опционный договор» ГК РФ (продолжение)
В отличие от ст. 429.2, в ст. 429.3 ГК РФ не говорится о необходимости указания в опционном договоре предмета и всех существенных условий договора. Вместе с тем в этом случае к опционному договору будут применяться общие правила ГК РФ (ст. 432), которые требуют указания в заключаемом договоре его предмета и иных существенных условий (условий передачи имущества, цены или порядка ее определения). В отличие от опционной конструкции на основе ст. 429.2 ГК РФ, мы не видим необходимости прикладывать форму договора купли-продажи к опционному договору. На наш взгляд, все основные условия передачи акций (долей участия в уставном капитале) общества могут быть перечислены непосредственно в опционном договоре.
Здесь также следует упомянуть отсутствие в ст. 429.3 регулирования, согласно которому права по опциону могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено соглашением об опционе на заключение договора. С другой стороны, в этой ситуации к договорной конструкции опционного договора, на наш взгляд, будут применяться общие нормы ГК РФ (ст. 382–390), которые допускают уступку прав по обязательствам. Следовательно, стороны опционного договора, если он не содержит соответствующего ограничения, вправе уступить свои права по нему третьим лицам.
www.dlapiper.com |
9 |
Соотношение опционных конструкций, предусмотренных в ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ
Как мы видим из описанных выше норм ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ, предусмотренные ими договорные конструкции в целом позволяют достичь одних и тех же целей – предоставить одной из сторон корпоративного договора (опционного соглашения) по истечении определенного срока, или при наступлении / ненаступлении определенных обстоятельств, или при выполнении / невыполнении определенных условий право совершения предусмотренных заключенным сторонами соглашением определенных действий (например, по приобретению или, наоборот, отчуждению акций (долей участия в уставном капитале), недвижимого имущества, оборудования, объектов интеллектуальной собственности и пр.).
Обе договорные конструкции могут быть использованы для структурирования опционов по модели пут или колл, могут предусматривать уплату вознаграждения за предоставленное одной из сторон соглашения право требовать от другой стороны совершения определенных действий.
www.dlapiper.com |
10 |