учебный год 2023 / Кассо. Понятие залога в современном вещном праве

отсутствкруговаяпорзалогодателейетка,изакладныелистыуженеобропределенныхменяют

уч,аявляютстктолькообещаниемсостоякроныедитногоучр

ежденияуплатитьизвестную

суммудержателюдокумента.Обэтомослабленииправомкред временныхчтораипотечныхй

банкахбудетречьниже.Здесьолжнобытьтолькоуказанонаотличичервсехэтихельную

залоговыхучрежденийстарновогобразца,

именнонато,чтоличнаятветственность

залогодателейневходитсоображениясоставителейуставов.Вобществипотсоюзах,енчных

какивакциоба,всенвниманиекахрныхобрстоимостьщпринимновзалогеучастка; емого

ивновейшихустава,выдаю

щихбезразличноссудып беспечениеHypothekилиGrundschuld,мы

нигденевстречуказанийнадополниемотвеотельнстимальвену.нщесюымотьвом

Законодательнередковинтересахзаимодавцевиздаетизвесправиластем,чтобыныестеснять

банкиприпро

изводствеоценок.ПервоначальныеNormativbedingungenПруссбылдотакойии

степенистроги,чтовкажотдельслучаеомбаприходилосьнкамомвыговариватьсебе

облегчительныеположения.НовейшиеNormativbedingungenг.имевшие, цельюусилитьнадзор 1893

государствавоприпокредитасахтечн,подчеркнулигопятьобязательностьизвестного

максимумаприоценках.Правильноесоотношениемеждуразмерссудыстоименияостью

являетсяглазправительствахconditioдляудачногоходаsineделавипquaтечnon

ныхбанках.

Несмотряначтоневыдаетсязаемщикуполнаяоценочнаясуммаввидувозмколебанийжности

цен,уставыкредитныхучрежпредвидятвсеений

-такиобстоятельства,прикоторыхпродажаможет

непокрывдолга,ипоэтомусодержатпостановленияьобр

азованиизапасфодлядовых

пополннедоим.Вт стчениениявознлеткдажеособыеиякалистраховыеобщества,которыеза

опредбралиеленнуюмиюнасеобязанностьпокрубипотечныхватокбанков,вызь анный

неудачноюпродажеюзаложеннойнедвижимости.

Принимаются,такимобразом,добавочные

охранительныемеры,новихчислоневхличнаядитответственностьзалогодателя;уставы,по

-

видаже, имомуизбегаютуп нейминать,таккаконамогбыслкосвеннымужитьаповодо

ослаблениюправильностиоценок,ес

либыличныйкредпризывалсякролитвспомогательного

фактора.

Оче,чтовгромадномидноколичезалогосделоксовт ыхременногооботсутствуетрота

поняличномтребиекакобваниибязательственномотношенконтрагентамимежду,из

которогобывытека

лаответствдолжникавсевоимимуществомность.Явлеэтоздесьнеие

выизтеформалькоторыхкаетхмоме, нбтовречьлапредыдущейглаве;устранение

акцессорнос самовх норактересделокстим,заключаипотбанкамиевроличнымимых

заимодавцев.Произаемныемизвоперациидимыеобразуют,всущности,однуглавуистории

наступательндвиженкапиталов,таккакипотечныеяпомещениягоявляютсянасамомделе

вторжениемденегпоземсф.Крльнелкасеыдвитныпреждезвсегоаянуждойа

землевладельца,ноонавместетемдаетвозможноспринятькапитали,хокос,тувенное

участиевполученииплодовземл.Пр гарантивлекре кредитальнемый,эткапиталистого

имеетвв дусключитэтуземлю;онадляингольно,тереснаогдакакпост

оянноменяющаяся

личностьееобладателянепре негоставляетсуществзнач.Этвиденобременениятного

может,конечпретендовать, исключительустановлениегосподствжизни; долгана

недвиможимчистоимостиетобеспечительноезначе

ниекакдобгарантиявочнаяк

обязательствуизподряда,купли

-продажи,наймат..Стоимостьнедвтакижслучаяхимости

невсегдапокрываинтересвеськреди,нетоснованиялишораегоискачноготь,темболее

чтопризаключениисделкиимеетсявв

идействиеусо ороныпределедолжниканого

*(404).

Сказанноедосихп тносилосьрзалогунедвижимости.

Ноив бластизаклададвижимостижнотметитьтакуюжедвойственностьвидов.Итам

встречаютсясделки,гдеотдаваемый

залогодержателюпредметсчитаетсяполнымэквивалентом

занятыеденьгигдеэтапередачаисчекдействийугпывает,ккоторымкредиторможетпринудить

должника.Мыужевышевстретилисьссуднымикас,о аминованнымил,неицяимеющих

личногокредита,

имывидели,чтзакладодержательамбольшейчастьюлишенличискаого

товарныхскладах.Какизвестно,призаключенииэтогособвидаповыдаетсяклажигообыкнов

енно

хозяинутоваракромескладочнзалоговоещесвидетельство,иливаррант,подкотм роегут

бытьвыданыссуд.Контраполучаеттоотгхозяинаентдатовараэтдокумент,скоторымсвязано

длянегопрнаудвовлетвореизстоимостназватоварниногое

а;досрокаплатежаэтозалоговое

правокредитомобытьжчиеперпонадписямедано.Австрийскийзакон

*(405),как

французскийрусский,даержателюзакладногосвидетслучаенедостаточностильствара

правоегпресса

отивпредшествующихиндоссант,причемэтотобратныйнормированпо

аналогиисвексрегрессомльным.Напервыйвзглядожетполучивпе,чтмыатлимьсяоеемние

здесьделообыкновеннымличнымобязат, спеченнымльствправомнавещь, лишьй

разницею,чтос бсттоможетварадоенникпр ногодажиустранитьотсебявзыскание

остальногоимущества

*(406).Понятиеобакцессорностибыло,такимбразом,спасеОднако.

подконструкциябнаяврядлисоответствуетдействите

льности:регрессможетвообщевозникать

толькопоустановленияфактанепокрытиязалогсуммы; тогдавлькозарождаетсяйэто

личноепрквспомогатвок средство.Этоужзначительнольноеподрывамнимуюакц ссорность

права,вытекающегоизварранта,и

ставскорееличноеправотзависимостьотвещного,чем

наобориметь.Крт,нужногомеввиду,чтоличныйвещныйискнеимеютздесьодинакового

содержан:первыйсводкуплатеявыданнойияссуды;размержевто,каказмеробратного

искаприпер

ехотодиндногоекдругомуссанрастет,постоянно

*(407).Наконец,отсутствие

подчиненностизалогопраличномуобязательствуаогоприпоклажеLagerhausиллюстрируется

лучшевстемислучаямиго,когданетрегресса:австрийс

кийзакондаетправообратногоискатолько

противпредшественнидержателязакладногосвиде,такчптоедержательльстварвый

докуменрегрессаимеможеть

*(408).Еслижеонвпоследствиивыкупитваррант

отчужденияскл

адочногосвидете,тоонпозалоговоеучитьствапрнатобезарсякой

возможностипредъявлятьпотомличныйискпрокогобытониивбыло.Этимубедительно

доказыв,чтоеслипризварранвоетсядолжотнесенобы акьобластизалправомочийго, ых

оно темменееявляетсяправомнавзыскание,направленноепротивопред ленныхдметов

помимовсякойзависотличнойсвязимостизакладодателя.Д бавочнаядержателя

гарантсозданная, ввдополнитде взыск,ввеадельконнияскаогодателемрее

вследствие

желанияидтипостопамвекселяучениирегрессе,чемдляудовлетворенияпотребностей

практики.Вжизнэтотрегрессзакладодостапочтивсегдатсяржателяlettreиборазмерmorte,

ссуды,выдаваможетйподтовар,легкобытьвырученизпрод

ажи,дазакладтовараявляетсяна

самомделескорееотчуждениемвозможносвыкупаслучаевздорожаниятьюовара,чем

кресделкитнвнастоящемсмыслеой.Личнаяответстзакладодателявнекоторыхенностьстрана

прямоотвергаетсязаконодательством

*(409),ивновгерманскоййшейлитературераздаютсяуже

голозаееисключениеаизбудущегозакт навскладахрных

*(410).

Обнаруживает,такимобраз,чтоэкономическуслсоявздалиобластивиядв жиме

ого

имущ,какнедства,визжимдылогпра, одевбязатегогомоментсльственныйивается

вещнымодиниск,котсодержитрыйвсебепритязаниенаполучизвсуммыной,нтиео

особенностью,чтовпринудительномпорявыэтойсукеачаможемы

тбытьпроизведена

стоимзалвещио.женнойстиВышебылоуказано,почпембеспечендунедвижимостие

подавболслучаевяющемьшинствезаключаетсяввидудоходрыноценыпоземельногостичной

участка;кредиторрассчитываетслучаенеуплапроцены

товикапитаолучитьполноеа

удовлетвориззаложенногоучасткаиобрниевниманиящстальноеетимуществодолжника.

Современныйпоземкредитстоит,очевидноль, среднеыйат зрениячкевсилу, ковой

которойзалогсчиталсядостаточнымэквивалент

омзавозникшийдолг.Номожносебепредставить

вбудущемвозвращендревнейшемуик периоСревеков,когданедвижимостьих

подвергпродзадолги.Экономистыаласьже

*(411) уженачинаютговоритьнеобходимостисделать

поземельныепо(крайнмерплодоприносящией)участкинеотчужда.Этимоткрываетсядлямыми

насперсзалогапри, еккотдивао,лжникрпомлучившибезвозвратнуюссуду,обязываетсявзамен

платитьежегоднуюренту,закоторуюонотвечаетплодамидругпр минадле

жащимиему

движимымивещами,ноотнучасткомюдь,служащимосновойегосельскохозяйственной

деятельности.Получается,такимобр, ртиназвемп отивоположнаяшеннотеперешнему

положению:нынеприипоткредитезалогодержательчнудовлетворяетсямприн

ципиальнотолько

изстоизе;тогдамжеостилионбудетиметьправообращатьсвоезысканиепротиввсего,кроме

недвижимостидолж.Принципеотчуждаика, ,нарочужевыходинаетемизостисферть

экономическихмечтавГермании:т..ийRentengtiter,учр

ежднедавноныеекоторых

провинцияхПруссии,могутбы чуждаемыьлишьсразрешенияправителькоми. ссаратвенного

Дальшенужноотметить,чтовк 1890нцег.вр йхстагбылвнесенпроект.. Heimstattengesetz,

имеющегоцельюсохранятьзасельскимихо

зяевамиизвестноеминимальноеколичествоземли,

котороебынеподлежнипродаже,низало.Пргусихопектосталсярещенетронутым,ноего

осуществлболееилименотдаленномбудущениенепредстаничегоневероятного.ляет

Наконец,небезынтересно

упомянуть,чтоисредиюркакбудтостовначинаетпроглядывать

сочувствиеэтомунапр: амDernburg,влениюимякоттеснорогоаксвязанолитературой

римскогосовременнзалогопра,переживо,агочевидно,периаетзготовчарваний

усомниться вжелательностипринудительвытекающегоотчужде, извещногообременения.

Колебаниевзглядэтойправобл,киавдругихкойсти,вызваэкономическимиили

чистогосударственнсоображениями,которпризванывоздействоватьнаправоведение.

Когдаюрисамабепруденцзарешенэкономическихется социальныхязадач,тоонаперестает

бытьюриспруденциеювыходитизсвоейроли,котораясводитсядогматическомупостроению

новых,жизньювыдвинутыхначал.Этаформаслуженияинтересамобщества,

какбыонказаласьи

иногдаскром,прин,пкрайноадлмердосихжалапоре,нашейнауке.Наюриспруденции,

конечно,всегдаотражалтечен,господсисьвяобор.Нотвкакоэтевавшибыстрочениея

меняются,внекотслучаяпочтинезаметнорых,

опонятно,чтоправунерудаедкототчасся

жеследовазаними;получаютсяогдазаконодательныеакты,котоидутврсыеазрез

господствующимэтовремяученюр,а емногдадажестальныотделаматериального

права.Именнот разнообразикое

еиявляетсяглавнымпрепятствидляправильногоопределениям

внутреннехаркактераого

-нибудьправовогоинститутаданнуюэпоху.

Поотношениюкзалогпрасовомургерматерритонможноскихыхвстврийетить

литературедвапротивоположныхвзгляда

.Одниутверждают,чтостXIXолезначаетие

возвращениекдревнегевоззназалогр,енияммандляэтогоониссылаютсяким,междупрочим,

наобязаткрепостнойрегльностьинапостепепогашениеестрацииба ипотквыхчных

долгов,близподходящеекрен

тнойсистеме.Ром,нанисты,оборотпризнаваяцелыйряд

уклоненийотримскогоправа,все

-такистараютсядоказать,чтооснохарактервнойещного

обеспеченияосталсянеизмчто, смотряннекоторыенымаослаблсвязимеждуглавнымния

акцессорнымправоотн

ошением,залогпо

-прежнемуустанкаквещноевлипра, ается

преследующееопреце, еленнуюдостиженияько акжеоройсуществуетличныйиск.

Спорэтотнеможетбытьокончатрешенужпотому,чтольноправоваяжизньнезамирает;

ноявыевызываютлнияп

еревесто,днутодругуюстор.Нельзяотрицатьну,например,чтов

ученииозакладедвижимостипосувлеченияобязательнручногзакладагермоправастьюнского

наступатеперьсознаниеобходимостидопускатьвнекоторыхслучаяипотекудвижимости.

Е,соднлист,одляйроныкредитораявляетважнымполучитьссаяначалабладаниеговещью

иесдругой, листоро,ручзакладнобеспечиваетыойинтерпублики, рискующейприобретать

обремененнуюдолгамидвиж,товсемость

-такиможносебепредставить

обстоятельства,при

которыхдлядолжниоснованиемреальногокредитаявляютсяпредме,владениякотонорыми

безущербалишитьсянемож;междутемкредитдоверярасп емуложеннас,чтобыолько

оставлятьэтивещиегоруках,новсе

-такижелаетполу

читьнанихпреимущественноеправо

удовлетворенияслучаеконкурса.Пог сподствующемуГерманиинынепринципутакойзалог

былнемыслим,ибонеобходимапередачдвижимостизаклад.И держателюбходэтих

постановленийнапрактикезаключаютсясд

ки,покоторымсвнешнейсторонывещьпередается

собственносденьгидругомулицуза ,темч продавецобысохрапользоватьсянялвоею,

такжеправообратноговыкупадоистеченияопределеннсрока.Нажемомэтиговоры

несодержаткупли

-продажиненаправленыкотчуждениюимущества,скрываюттолько

установленПодобныеипотекинадвиж. изалоговыемостьсоглашенияинтакжевреснытом

смысле,чтоониустраняютличнуюответственно:случаеконкурдолжника,. продавцаeс.ть,

кредитор,

т. покупщe. ,получаетсвещьоюимазккакссыепаратист,неимеяпротивпродавца

личногоиска.Нужно,впр,зам,чипотекатотимнадвижимьневсегдапрокакявляетсясть

negotiumвнекоторыхкодin,вгермаfraudemксахуложенапрскомlegis;имери

,мывидим,что

ипотекананедвижпростираенамостьнвенплодвижимые,покаэтиарьсявещиневышли

изоблзаданиялог.Доктринастараетсяпровтеляздесьобыкновеннопонятиезалоге

недвиж,обн,междуимпрочимающемости,продолженияилипри

надлежностионой.Ноэтим

орудия,находящиучастке,обремевещсяправонымены

м,несмначтонтрявошлие

облзаданиелогод.Отступлениещеярчержателяобнаруживапрусскомзаконезалогется

железныхдор6;последниеобразуютг.. Bahneinheiten,вкоторыевходдвинедвижимоет

имуществоданногообщества;залог

этсойвокупностинепрепятствуетобращениюподвижного

состава,такчтовагоны,принзалогдлежащие,мциркулироватьгутдаповсемелюдорогам

Европыиоставатьсявсе

-такиподвластнымизалогопракредитора.Здесьомуещеменее,чемв

предыдущихслучаях

,соблюдаетсяпринципобязательндвижимостиручногзакладао.

Правоиногданепоспеваетназащитунововэкозникшномическихявлен.Отношения, й

немогущиебытьподвеподсуществующиееннымирубрики,нуждаютогдаэксмерахренныхся

состоронызаконо

дателя;потомуженаступаетрольюридическойдогматики,призванной

определтеоретичесхаракниюсозданнерапутемкогоинститута.Подобныйгопробел,

вызванныйотсутссоотвпостиеметствующтвующихарсновленийд налеси,можностем

отметить поотношениюкзаклистамадным,выпускаипотбанкаевтеченчнымимымвторойе

половиныстолетия.Критическоеположение,вкоторомочутилдержателиэтихбумаг,которыесь

дотолесчиталисьснабжевещобеспечениемными,при, есомненноадлежит,кчислу

самых

курьезныхэпизодовист временногориизалогоправа.Вышебылуказанонато,чтов

первоначальныхипотечныхсоюзахзакладнлистсоответствовалпределенномуйучастку,на

которыйустанавливобременразмд суммынлосьен;ретакимойиеобра

зом,вэтихсделкахне

нарушпонятиезалоправе,несмотрягосьначтоомеждуземлевладельцемизаимодавцем

фигурировалбанккапосредник.Впоследствиижеобразовалдругиекредитныеучреждениясь

- не

ввидесоюзовземле,связанныхладельцевкруго

войпорук,авформес единенияйкапиталистов,

учреждавшихакцитоварищенерные,которыерасширяюткругтвавоихип течныхпераций

посредствомвыпусказакладныхлистов,содержащихздесьтолькопростоетребованиепротивбанка.

Залотвечагодат,такиетль

образом,передбанкомпозалоговсделкеучасткоженнымй;за

уплатужепроцентовика закиталаистуадбаотвномупкесвоизаимодавцамичаетред,как

обыкновдолжник, семвоимимущеснныйглавныобразомтвомемизалогопра, выамии

которыеонприобретапротивзалогода.Внеткоустаелейорыхбанковкивахдаже

упоминалось,чтодержалисимтпреимущественное"овлиютправо"науд влетворениеизэтой

чактстибанка,итакаяваоговоркаказаласьдостаточной

*(412),поканенаступобщийл

финансовыйкризисГерма,костакжеувшийсяпотечныхбумаг,срединесемидесятых

годов*(413).Обнаружилосьто,чтогардаз нткладныхлистов,которойяпридавалсявещный

характер,легкомоглапревфикциюратитьсяприот рытиионземельнымикурсаадбанками.

Последниевбольшислучаевзаключаютнетолькоствеипотсд,ноепроизводятчныелки,кр

оме

того,всякиедругиебанковыеоперации,такчтослучаепрекрплмогутатежейщенияпос упать

требнеоотваниялькодержателейзакладныхлистов,нодругихкреди.Ввидуэтомог, горв

конеч,возникнутьпорядкеросудовлетворенияэтихкреди

торовикатегорияхимущества,

подлежащихраспр.Н сомненноделениюбыло,чтимуществобанка,заисключениемзалоговых

прав,должнобылобытьразделенопоровну,таккакдержателизакладныхлиспо овношению

ненемоглипретендоватьунакакое

-либопр

еимущество.Ноглавнаяч ктивабанкаьсостоит

ипотечныхправах,установленныхнаучасткизалог,п ,чтоданядлястальныхелейно

кредитбылкрайинтереснороваправитьеоезыскаименнопротивэтогомущества.На

самомжеделепосленесос

тоятельм глобн,аружичтоостизалогоправатужеьсячастинеые

находилисьврукахбан,такакегопредставителибылисостоянимираспоряжаться,неи

нарушдействующихзая.конов

Вышебылоне днокуказанонастрсемлениеатноврг рмаменнскогог

оправа,

направленнкоблегчспосипотечныхредачиниюгобпрв, каквэтомус атривалось

conditioдлянормальногоsineпоземкрqua.Иредитальногожеnonсудьбынияпревратилаэту

мнимуювыгодупрямуюопасностьдл,ицотдававшсвоиденьгих

сувере,чтонностьюи

взаменполучаютвещнобеспечение; казалось,наоб,чтзалоговыеротпрнаобремененныева

участкиподлежотчуждениямбапутемнковлипередачизалоговыхрасписок,таккак

матепрнебылоиальномавеопдлявоспрепятствованияры

акимотчуждениям.Чтобыустранить

возможностьтакихраспстороныряженийзалогочтобыд,еатькртогожателей, ме

владезакладныхьцамистовисключитепрнаудвовизлстоимостьноеетворенипотек,нужноие

былопризнатьзаэтимивладельцамиправо

мочия,связанныеобыкнпонятиемвещномвен

праве.Нотакоепредположявлялосьнеум,таккакебольшинствениестнымгерманских

территорийипотеканадвижимбылаискещодорстикоенуставаенакурсного1877.,

выставивкатегопоотнокэтойшению

римуществаинеобходимручногзаклада,стемость

чтобыпризакладетребованиякромевручениядолговогодокументасостоялосьизвещение

долж.Понятно,чтоввидуикасоответствующихпредписуставахэтихбаннельзяковбылоий

признатьзадержателями

акладныхистположениебыкновезалогодержателей: ниных

имелинивещпрнзалогованедвижимостиже, закладнзалоговыеныепрнава

обеспечения,прина.Идлежащиенкам,такимобразом,подвпечатлениемсильногопадения

ипотечныхбумагнаби

ржах,вдругвыяснилсятотчудовищныйфакт,чтомиллионныекапиталы

(большаячасс,выданныхтьудпобеспечензащищенынедвиж) былитолькомостейпростым

обязательственнымтребованиемпротюр лицадического.Результатомтревоги

цивилистическойэко

номличтявиласьескратуремысльопроектейимперскза,ко,тнаораяго

впр,дсихопорчемещенеосуществилась,таккакбылоотданопредпочтениенормировке

инициативепартизакулярныхонодательств.

Внекоторыхтерритвнесенытолькодоприяхлнительн

ыенормывустбанков;другихвы

жебылиизданыпоэтомуповодуспециальнругиезаконы.Однивыставляютпринцип,что

держателямзакладныхлистовотводится"Faustpfandrecht"назалоговыеправа,принадлежащие

банку.Дляэтогоучреждаетсяуправомоченны

йотвладезакладныхлистовьцев,которыйвместе

государственнымкомиссаромосуществэторучноезакпрлнаадноеяетипвобан.текаи

Конструкцияэта,ко,небезнатяжекчно3ужепотому,чтокругперацийбанкапостояннотребует

манипуляций,такчтов з

никаютдвепро опасностиивопол:иллюзорностьк жныентроляили

заторможениебанкодела.Но,восякомогослучае,этимпутемсоздаеттеоретическоенованиея

дляотдельногоудовлетвордержатзаклиеадныхвслучаелейниятовкраха.Нужноз метить,что

прусскиеNormativbedingungenию1893гн. прибегаютякконструкцииручногозаклада, 27

ограничиваютсятем,чтозначительносуживаюткругопераций,разрешеипотечнымба, ныхкам

устанавлсерьезныйнадзорзаидейсхвают,такчтоцельвиямидинаководос

тигается.

ИнтереспоставстрийскогоноAзаконавление.1874кот, спользовалсярый

особенностьюобъективнправацислейтанскойм :годляпередмрхипотекичи

недвижимтребуетсязаписьнеобходимоветствующаякрепосреестре.Наэ ном

основазако1874г.предписываетнии,чтосуммазакладныхлистов,выпускаебанко,вн ситсямых

вкнасоответствующиеигустоимостиипотек,установлназаложедвижимостин,ныхные

всякийцессионарийилиприобретательипотекиэтимпутемполучаетценнос

ть,ужеобремененную

гарантвпользузаиейбанкамодавцев.Распстороныряжезалогодержателямогутия,таким

образом,вредитьдержателямзакладныхлистов,таккакпоследнимвовсякомслучаедаетсято,что

французскоепрназывавоdroitи, тde suite,

кртого,преимме вслсоучастияществочаедругих

кредиторов.Теоретичесхаракрованныхтакимерпутемправомочийдержателямзакладных

листоввызываспорлит:одниесчратуре,чздесьаютоимеетсязакладнпрназалвооег

-

Afterpfandrecht;дру

гиежеусмавэтявомриваютлишьенииабсолютное,привилегированноеправо.

Сущеэтогоспоратв,можетбыть,ваниелучшевсегодоказываетблиздвухп :стьзалоговогонятий

иабсолютногоправа.Пора,можбыть, еостановитьперьнаэтвомпроостараяе

ться

выяснитьхарактереальныхобевспечовргенийрмаменправе. нском

Мывидели,чторецепцииримскначалпередачазаложеннойхвещикредитору

исчеправомгорпывалаичтоэтуосоможночиябенностьпроследитьпризалогебезпередачи

владения;кр

едиторуздесьпринболеадлктивнаярольетомжалас ,чтоыслеонполучал

удовлетворениелишьпутиска,номправгоздесьмочиеграничивалосьстоимостью

заложеннойвещи.

Далеебылоуказанесмотря,что, рецепциюаримскойакцесвсилуамоорности

й

регипотекстрацнанедвозможны,иижимосовременнправетилучаи,гдезалонемгодатель

подлежличновзысканию,мытвиделиу,кртого,чтомежизниотсутствиеответственности

остальнымимущесявляетсячулинеотличиьвомчернынешнтельной

егоп земельного

кредита,каксредневекового.

НадлежиттеперьрассвойствомотретьсовременногозалогопраГермании

определить,докакстепенийграничениеответствпозалпонавлиялогунностиюридический

характвещногооб .рспечения

Наперв ыйвзглядможетказаться,ч осуществованиед ухидовдолговогопоземельного

обременениядолжноосложнятьправилпониманиевнутреннегоноесвойрассматриваемоготва

права.Ноок ,чтозывается,наоборот,выделенособенностнынешнеипвотдельныекий

й

инст,неироманитутзве,скотныйпролисеетамветнаданныйвопрает.Этим,ко,нес чно

сказа,чтоп онятиеоGrundschuldнынебесспорно;ведьмыжевидели,прикакихколебаниях

возникэтотинститутпрусскомправе,чтениесоответствующихстатей

имперскогоуложения

обнаруживаетследыэтихколебаний;сдругосторо,сомнитуспыGrundschuldехльныйна

практикенедаетопорыдлянастоящейпроверкизаконормировкидательной.

Затруднения,вытекающиеизтакполговещей,побудилиждажениянекоторы

хюристов

требоватьотменыGrundschuldРазнможетабытьправильпостронужна. те, нериейо,

говоритRudolphДругиежеписатели,относящиеся. боблагодушноеекэтойнаходкепрусского

права,выходят,одн,израюридкомокмдляитогораческого,

чтобынайтиподходящее

определение.Самостоятельсовременипотеки,воплотинбезутрировкистьйшаяся

Grundschuld,неможетбытьвихглазахподверимскиедрубрикиенной,этонаводитихмысль

обратитьсякэкономическиммоментамдлявыяснения

самогохарактераправа.Такнапример, Stuler,

опираясьнапонятие,выставленноевпервыеВremer'ом,назвасовременнипотекушимправомна ю

ценнос,развиваетдалееэтумысльстаранайтиявнейдостатэлемедляочпределенияыеты

Grundschuldпомимо

обязательсмомента,какбудтовенногосутствующего.Но,характеризуя

установлениеGrundschuldкакприобретениечастистоимозвевещ,онсттольконойиуказывает

нахождениевруправкахлицаопределенноймочце, объясняяностигоэтом,чем

отличаетсяюридичеподправотбнстальныхкиоjuraе представляющихin такжеre aliena,

известноеблаго.Изэтпрнагостоимвачужойвещиондалеестьвыводитjus ноdistrahendi,при

этомневыясняется,какимобразотвлеченноетношениемкстоимости

известногопредметаможет

вопределмомеконкретноевратитьсяныйвоздействие.Такжеискусственобъясне, ноие

котороеондаетпроцентам,лежсобственникещимзаложенземли;поегомн,ониойию

являютсявознаграждениемзапользсост вароны

последнегочужст ;здесьимосйопятью

-

таэкономическоеобъязасюридическоенелонправоотняе ,силукотдошероголжниек

обязыксовглавнершениюаетсядейст, огозвкапиталаращения,целогорядпобочных

действий,..ежегодныхвзносов

процентов.

подвестипра,вытекающиеомочияизGrundschuld,подпонятиеобщсобственности.йИсходная

точказдесьтакженеюридическая:кредитор,участвуядоходахзал

оженнойвещи,получаетправо

покидаяприэтомюридпочвысравниваяческойновыйин иптитут,откоекорой

Grundschuld,всущнпро.Имистиамогоначалаходитзамечено,чтоф рмальноазниц

амежду

Нуpothekи Grundschuldсводитсякотсупоминаниятствиюдолговомоснованиипризапис

Grundschuldвкрепостнуюкнигу.Здесь,кактам,обеспечиваетсяизвестденежныйтерес

посредствомобременедвиж, протениямостиипотекевоположность

умалчиваетсяцель,

преследуемаятобязанносй,котобенаехозяинуюбятучасткаью,или,другимисловами,

уматоличноечиваетсяотношение,длякоторогоуплатаданнойсуммыявитсяудовлетворяющим

моментом.Ноэтаквалифицированнаяцельтемнеенеесу

ществует,хотяивнекниги,ввидуого

чтообременениевформеGrundschuld,каквформеHypothek,служитейвспомогательныморганом,

даваяуправомоченлицунаизвестнуюде выдачуежнуюому.Нипрусскомзаконе,нив

имперуложениинеск,азаноом

чторядомсустановленнойGrundschuldнельзяучредить

параддостиженияллельнотойцелидругоесредствовиделичноготребования.Было,

однако,ужеуказаното,чтос средоточвзысканиянаодномпреосвобождениемдмете

остальногоимуществая

влялбысоврсьправеедименraisonномственнойдляGrundschuldd'etre

какотдельноготипавещногообеспечения.Да,кртого,врядмелиу наобнопрактике

сосуществличноготребовискизGrundschuldаанияпооднеитомубязатужельству

ввиду того,чтоздесьнетявнойсвязимеждуобоимиправами:кажнихздкредиторуаетое

притязаниенаизвестнсумм,должникрискуетюбытьпригокдвоуплатейнойренным.

Grundschuldможетвжизниприменятьсяскореевсегоиликакправо,котношениеорое

вкладывазародышещенеокончательнотсяустановленнойюридсвязи,илкакческой

правоотношение,замеу яющеичтпрежбязательствоающеенее.Если,например,стороны

вместотогочтзаключитьбыпростоезаемнобязатие еегоспечильствоипотомекь

ой,

отправляютсяпрямокрепостнтделениевносяттамж бременвразмвыданнойерение

должниссуды,товтакомслнеуможбытьчаереовоздействиичисостороcausaнаыdebendi

самуюGrundschuld,таккакустаноковленнчательнойсвязмеждукои

нтрагентамисовпадает

возникнокнижногоправа.Новоениемзможнадругаявариация:действитель,снабженное

искомобязательствопре ращаетсяGrundschuld,причемвнесениекнигупоземельногодолга

играетрольnovatioРазмервоздействияэтогопервон.

ачальногообязатенапослзаьстваедовавшую

нимGrundschuldбудетопредучоениемлятьсяnovatio:вримскомправепринятосчи, ать

недействительностьилиоспариваемобновляемоготреботражаетсястьнаобновляющемния

право,тогдакаквтношениисовре

менномпрзаметновестремлениепризнатьзаnovatioбезусловно

разрывающуюсилу,недопуставоздействиякающуюгосостопроныедшествующего

правоотн.Всебудетзависонамеренияшест.Ноьоронясно,чт,ввсякомслучае,

юридическийхарамойктер

Grundschuldотэтогоколебанебудет:ее ьсяличичертельная

сводитсяктому,чтопотношениюккаждотдельномубременениюправоотношение,

занесенноевкнигу,является,так,законченазатьинесодержитссылокндругуюаымсвязь,

лежащуювнекр

епостнойреги.Еслимыближетрациивсмотэтоправоотношениесям, ы

найдемследующее:залоговыйдокумент(Grundschuldbrief),выдаваемыйуправомоченномулицу

говдолгезаритсчтакоголица, темсамыморполучаетправотребоваизвессуммтьную

у

иизвестныепроцентыбезвсякойссылнакакоеи

-нибудьопределенндолгоправоо. е тношение

Изсамойза,помимоисивсякпостобязательственногороннегоnexum,вытекаетдля

управлицаотвлечемочтр бованиеогоранзноеаписанноймерсуммы.Это

ходство

Grundschuldсличнымправомпризнанонастоящеевремяцелымрядомавтоигеровманским

имперскимсуд.Нзатруднито темнеенявляетсяобъяснениельнымнесомненных

особенносэтоготреб,котприванияоейсущестроесвоемснабжаетсяил ми

преимуществамизалогопра,предъявляемогоквсякомуобладателюзалвещигоженной

создающегоисключитудовлпоеистцальтвор. ноезуние

Кuhnastсчипоэтповодуаетомуудобконструирымличноетребдляованиеть

Grundschuldglaubigerтолькокакп

ридаточнуюфункци,вытекающуюизвещногопр ва

главоснообременениягования;такимобразом,он жетбъяиисключительностьнить

абсолютностьнашейGrundschuldНоподобнраз, клявоеторого.енаходитиеаналогиюв

Reallast,служитскореете

оретцеляминечсоответствуетскимединичномухарактеруцельности

отдельной,книжнойзаписи.

ПомнениюоVssa, естьGrundschuldтакжепростоев правощнм еементустановления,

нопредъявлениесстороныкауправомоченногосубъектакаждыйразпоро

ждаетличное

требование.Редкийслучайсозданияпрапутемвч !ненияска

Блкистине,жесомненно,Ессius,который,правильноопределяямоментобязательства,

содержимыйвGrundschuld,все

-такиостанаособыхвлипра,вдаомочкредиторуетсяющихях

положениезалогод.УжраньшеHartmann'ржателяомбылоуказанонато,чтоGrundschuldbrief

содерпревсегожобещаниеитдеуплатитьизвестнсуммч акимобрауювотчиннаязомапись,

несмначтобезнатряcausaдакетdebendi,субъектуивномупрнаво

известноедействиесо

сторонысобственникаучастка. Grundschuldглазахимепрвсего,тнаждепервомплане,

значениеобязатсвязи,ельственнойсликредиторснабжаетсявещнымиправ, онитеммочиями

менеевходятпонятиеGrundschuld,ас

читолькоаютсядоп гаранлнительнойнато ией

случай,кобязателгда связсамапосебеьявляетствнедостаточнойнная,..когдатребование

кредиторанеудовлетвдобр. овольноряется

ТакойтонкийанализпонятияGrundschuldпревращаетэтотинститут

двуликогоЯнуса,

показывающегопоочеобтребоведноиобрвещнправанияз.Нокакбытгонибыло,

найздесочетанноесьдвухэле,нмиеентовожетсчи атьсяличичероднойтолье нкой

GrundschuldПослдакредиторутдняя,какэтобылосказ.

аноуженесколькораз,прнаденежнуюво

сумму,право,осущепутеми,сноогранитвимкасме,чысупенноетопроизводитсялата

исключиизвещи,накотлобременениельножитрой

*(414).Приэтом,од,нужноакопомнить,

что Grundschuldнеможетсчиновыминститутоматься,являетсяскореерезультатомособенностей

германипотекий,или,еслм таквыразитьсяжно,выпуклымфасадсовременногоздании

залогопра.Стремлвакогосозиданезавниеотлиправаючногосимого

ещногообременения

нашлоудовлетэтомнообеспворение,мгдотрчотзащищаемогошенностьнииобязательства

должнадойтикульмипу.Мынвиделиктааци,чтзакон нэтодательстводорогегой

остаинеовилашловозможнпосстроь ыитьгодерм

жанноеправоотношение

*(415).Но,

кон,теоретиччном себежнопретакуюдставитьскиGrundschuld,полномсмысле

самостояинезависимую.Отеммелькакобременееразмизвестнойсуммырение

будетигратьролипотеки,

хотяиипотекибезтребовилипокрамернияйнбезсвязией

требованием.Этатождественностьобоихинстивытекаетизсамогоутфактакрепостнойзаписи,

котпоропредождааяпосе.Связьлет этогонныедствиязакрепощенправоотс ногошения

другимобяз

ательствомжеттразнаучаитьсяуществимостизалогоправ,ннеыхмочий

можетсчирешающиматьсямоментомдляопределениявнутреннегохарактераипотеки

*(416),а

такжедляустановленразницыюридсвойстваиакяческих

цессорногозалогаиотвлеченного

поземельногодолга.

ЕслидвойственGrundschuldбылараньшеобнаруженаостьвлити слиратуревнейраньше

отметилипреобязательствладаниемом,это,можетнтабыть,благннвнешнемуодаряго

впечатлению,производимому

этимодинокимправо,выступающимбезподдержкиличного

треб.Хованиязяинбремененнойнедвижимосчитаетдолжником,таккаконсвзялтинасебядолг,

аналичностьобязасубъектаеобходимоногопредпс лагаеттивоположнойсторонысубъекта,

имеющегоп

равонаобещанндействие;таккако книгиржаниеисчерпываетотношения

участ,тонельзяпризнатьиков,чтоэтопритязкрендаействитораниеобязанноголицае

поневолесодержитсяпонятииGrundschuld.

Ноприбоблизкомеерассмотренииовремен

нойHypothekврядлиможнотр,чтоицать

оназаключаетвсебевоздействиенадобруюволюзалогодателявиделичноготреб.К ,ваниянечно

дляопределенияхарзактералогопранельзяссылатьсявогонавнешнийвидегоосуществления,

или,другимисловами,

дляустановленияотличитмомбеснтовльныхпридаватьолешающеезно

значениесамомупроцевзы;уримссукзаниялогянподержательзалучал(исключениемpignum

in causaвещинарукиjudicatiсамсовершпрод,тогдаcaptum)квсовремжулкмирэт енном

и

функциилежатнасудебнойвлас,ко,кртораяитого,распме кредиторовденьгиеляет,

вырученныепродажейзаложвещи.Яс,чтздесьннойсудьяиграетрольпредставителя,совмещая

защитуинтересоввзыскателяинтересовсобственникапродаваемого

имущества;такое

перенесениеправомдруглицутакожемалочиймуговоритпротиввещногохарзактералогового

пр,какипередачаваприсуждсудебнойвещичерезприставанемслужитьгожетаргументом

противвещногохарактераправас бственности.Разницу

междуГерманиейРимвэтобласти

нужноисквсамомсодетьправомочияжании,независимоотвнешнейоболегпроявлениячки.

Отличительнаячертагерманскогозалога

- нынешнего,какидревнего

- сводитсяктому,что

онсодержитвсебекромеобыкновенны

хгарантийвещногообеспещетребованиеченияилиправо

науплатуизвестнойсуммы.Несовэтогодершение,йствияккоторомуобязыводнообладаниеет

заложеннойвещью,влечетсобойпоявлетрехфузалогнкцийиепра, овмытаогорые

присвязыватьыклисп

онятиемреальнкре.Ноднаступленияитемэтогомомента

- и

незавиотобеспечиваемимообязатель,кот ржестатьсяоекрытымгова

- существует

несосвямненнаяеждузалогодержателемьисобственникомзаложеннойвещи.Комыговоримда,

чтонанедв

ижимлежид,омытемлгссамымпризнавладсвязанныметолькольцаблагодаря

залоговакту,дейскотмураспрвиеорогоинапреемниковстраняетсязалогодателя.Изэтой

залогсделкивовойзникаетпреждевсегодлякредитпрнадействиеворабязанногосуб

ъектаив

этойстадииправоположение,тношезанимапоследнимотличается,неия обыкновенного

обязательства.Разница

*(417) наступавтотмом,когдазалогодержательнт предъявляетсвоеправо

квзысканию;онполучаеттогда

преимуще,которыеобыкновенесвязанытвапростымно

треб,нзатодолжникванием,сдругойстороны,можетпосредствомоставлениявещиизбавиться

ипотечногодолга,опять

-такинезависимоотдругихмогсущобязательственныхествоватьихуз,

которыесвя

зываютегоскредитохватобромыивсекновеностальаютегоимущ.ноество

Такоесодзалогоржаниепраотмв,несомненноогочается,втехтерр,гдеипт рияхтека

необнакцессорногоружихарактерат:вМ кл,гдонавозникаетнбургепомимовсяк й

ссылки

наличноетребование, Гамбурге,гдеответстимущесальвенипопонымтьечномувом

долгупоставнавторлилишьаеонвйразмереобнаружнедоимки.Вэтихобеихвшейся

территорияхипотекавползаслуживназваниеGrundschuld,таккакет

содержитвсебедолговое

правоотношение;залогздесь,еслиможнотаквыр,сратникзим,самрубачься,такотсутствиеак

главногообязательстваримскомсмыслеперенодолговоймоментсамоеитобременение

недвиж.Еслбыипобыламтоекапрастилько

вомнастоимость, былонепонятно,каким

образнесмотря, натсутствиеакцессорногохарактера,уплатаизвестнойсуммывзр вает

закрепощениенедви.Уплжсамомиделетаустправораняетвзысканиятолькопотому,

чтоонапогашаеттребование,к

отороележитвзалоговомобременении.

НоподобноеявлениеотмечаетсянетольковМеклеиГам,нивобургевсех

германстерриториях,такакблагодаряихпринципудостовернкрепостногорегим жетраи

частосуществозалоговоепрананедвижимать

остьбезличноготребования

*(418).Атемменее

ипритакойобстановкенельзяустранитьпонятиеобязанносизвестнуплатисумм.ть ую

Отсутличногоискатолькотвиеподчеркивэтуфункциюипот.Дприазаклаекитвссудены

х

кассахивтоварныхскладахвстречаетсяаналогичноеявлен;изъятиевещиобладаниядолжника

делаетвбольшинствеслучаевосуществлисканенуж,нотеммениздесьымиевещное

обесодержпеченязательствовсеб и,слившеесят закладнойсдел

кой.

Неудив,такобразоми,чтвзаконодательствахГермании,несмотрянаих

стремленподвестиизлагаемыеимнстподримскиету,тыпбикиоглядываетэтоззрение.

Нарядусроманистическопределениями

*(419) исуказнвещныеаниямифункциизалогового

прававстрермины,чаютсятакжеположения,исходящиеизвзгляданавладельцазаложенной

вещикакнал,еоцоipsoобязанноеплатииподолгте,впротивномьчныйслучаенаступает

взысканиепозалогу,удовлетвор

яющеекредитораиззаложеннвещи.Проявлениеэтой

двойствеможпроследитьнетольконостивтерминологпартикулярногозаконодательства,

общеимперского*(420),ноивсудебнойпрактике

*(421).Вне

йименнообнаруживаетсясходство

современногозалопрежерманскимимезависоттого,служитонобеспечениеммодругому

обязательству,снабженниском,илинет.Этпритязаниеомузалогоднаизвестнсуммржателяую

свявзысканием,направляемым

толькопротивопределеннойвещи,немоглонесмущать

романистовужепотому,чтоэтоедвухпонятийинениекоренитсявправовойсистдремевней

Германии,незнавшразделенсковнайвещныеи и.Начныеяэтомобязательственномхарактере

современногозало

говправаобстоятегодругихисследователейьнее

*(422) остановилсяShm

*(423)

ипредложилохаракввидуэтеогорзаизвлокакгодвтребованиетьизржателяobligatio in rem

scripta,таккаконоосуще

ствляетсянетолькопротодногои, ипротивцавсякогособственника

заложевещи.Одннойакоримскогоесениепонятиявсвоеобразноеявлениезападноевропейского

прававрядлижелательно,темболеечтоэтотчистопроцтессуальныйримскогоминправа

прикредкийы,всущностиает,маловыясненныйдуализм.Полезнее,можетбыть,сравнить

совргермаменипотекусправомнскуюрентополуча,ко акжеорыйимеетр потбелявание

отношениюккаждомуотдельновзносувместепривзысканииупользуется

защитой,

присвоеннойисключиправам.Норентателишьперьльнымвозрождаетсясовременных

законодатеГерманиипосдолгогоизгнаньствах,ееюридичяарактерпредставляетсяский

крайнеспорнымвлитературе.

Болеецелесообразнымбудет,можетбы, ь

сканиеточкидлясравненияторговом

уложенииГермании,именно:вправомопратношенияхрского,известныхпаназваниемд

SchiffsglaubigerrechtНонуж,ко,нпреждеечновсегопротивопосэтомуинсти. тавитьуту

"Schiffspfandrecht",т. обыкновенную. акц

ессорнуюипотекукораблявобеспечениеизвестного

обязательстваинормипартикулярнымиованнуюконодательствами. Schiffsglaubiger,наоборот

являютсятолькоопредкре,имеющленныедиторыпротсудиовсобыехтребовзяина,

ния

перечзакономивызсленные

ванныебольшейчастьюдеятельносшкипераилиэкип.Этиьюжа

последниеносятсобхарактер,чтонониудовлетворяютсяыйтолькоизfortune.из. de mer,

стоимгрузакорабля.НостипотношениюэтоимущеSchiffsglaubigerствунабжен

правомочиями,которыезаконна ываеталогом,таккаконидаютемуdroitи de suite

преимущесудовлет;нужнозаметитьв,чтоорениеоезаконразличатехслучаев,гд т

корабкредругткромельныйи,скаоправаго,назвазалог,нимеетн,отехговымслуч

аев,

гдеонрядомсзалогопраможвпромымеобязательственныйдъвлятьиск,удовлетворяемыйиз

всегоимуществанаобщемосновании.Длянасжевысшейстепениинтересно,чтоводнихдругих

случаяхзалогодержательназываетсязаконе"Schiffsglaubiger":

онсчитаетсякредиторомтогда,

когдаунегонетличногоиска,чтояснод казывсуществованиелогоетправеом

обязательственнмоме,наос коттаваниих кораблязяогосчитаетсяноб занным

произвестиуплатуизвестной.Здесьммы,какприус

тановлениипоземельнойипотеки,

обнаружи,чтовпонятзалогевходитаетсятребование.Этоявлениеморскогоправакже

вызываетзатрудненияконтроверзылитературе. Cosackсчитаетумесдляпресечениянымспора

назвпракорабвомочиятькрельногоди

тора - dinglichpersonlichУжеодносочетаниедвухмоментов, .

котдсихопоррыевсегдапротивопоставля,врядлиможетсодействоватьудовлисьетворительной

классификациисовременногозалогоправа.Нелегко, , айтиечновнастоящеевремя

удовлетворительноеопределениезалогопра,особенвввидуаогоразреальногообразия

креди;понятно,чтоэтизатруднения,такжеогромнаялитератукоторая, снимибо, ется

останавливаютнекоторыхписателей. mlius,Dнапримердаженаходитстремлениек

характеристикезалишнимогаужепотому,что

- покрайнмервАвстриией

- вещноеобременение