учебный год 2023 / Кассо. Понятие залога в современном вещном праве

всегда,поегомнению,подчиненоругомуправ.Номыотношениюизпредыдущегови,доели

какойстепениакцессзал,пкрайнорностьгамерформальное,ослабелай вгерманс

ких

территорияхкакчастоохраняемскрываетсязалогомправ отнвещномшениебременении

илидажепоглощатогоим.Да,кр ,емеслиотличиякатьчерзалогавтегоельную

обеспечрол,топридетсятолькотеотмздесьнойсходствочатьгодру

гимиправами,личными

ивещными,установлкотонетакжреыхслужниедохранизвестногоденежногонию

Наоснованиивышесказаннповодуобязательсм взалогментагоидляого,венного

чтобыненарушатьгармониироманкласстичесфикой

ации,можнобылподвестизалоговое

правогерманскихзаконппонятиеодобательствjuraдляinособенностейpersonam;современного

залоганашлисьбыд женалогявленияр чныеобмскомзательственномправе.Можнобыло

указитамнатакиеьребов

ания,которыеудовлетворяютсятолькоизопределеннойчасти

имуще;тамвозможныствалучаи,гделичностьобязанногосубъектаопрегоотношениемделяется

кизвещиестной,такчтоискможетбытьпредъявленкцеломурядулиц.Наконец,иримском

правевстр

ечаютсяличныетребования

*(424),снабженныепреимущественнымправом

удовлетворенияприравнивающположениеэтомсмыслекредгарантиямтора

залогодержателя.

Ноподогмбнопеатичяврлиацияяделесообразнаскаяужепотому,

чторазделению

првещныена или,можчнбы,сужденотьисчезнутьизюриспрбудстолетияу.щденцииго

Известнаяклассификацияведетсвоеначалоотформулярногопроцесса,иона,покрайнмерей

первонач,неимела,сточкизренияосуществленияльноис

ка,тогозначе,котороенполучилаия

всовроем.Какеизвестнонойистике,ещеп половинервойимператорскогопериодаactio in

rem,какиactioвелатолькоinденежнpersonacondemnatio,илишьойткрытиеонкурсаад

имущесответчикадавалвом

особственникувозм здейжнепостнасвоватьредственновою

вещь*(425),поточтосэтогомуоменталичноответчикаустраняласьгосподстванад

имуществсовременном.В жепроцессевещь,присужденнаяистцу,можетбыть

отнятауответчика

дажевтехслучаях,когдаистецнеимеетиска,подхпонятиеодвещнящегоправем

*(426).

Такимобраз,недвсоответствмстатокмеждунынешнимположениемточкойзрения

романиявляется,поверемуики

оят,однимпрепятствийюзкбезусловномураспределению

прнличныеаввещные.Ноглавноезатрудневытекает,конечно,изаличностииеправ

совреммир,которыеникннобразомнимогутбытьпричисленыникодной,никдругой

категории.Изнихнаи

большуюбрешьпроизвелоавтоправо, азскоетившенынчениесяшнего

становпротивотсянтеуправомоченногоресчиеамубъекта.

Абсолютноеправо,какиотно

сительнявляется, отнодногошениемсубъектадругому;

отличитмомпризнаетсянтльвнешнийоымбъемосуществимостиправаили,точнее,круглиц,

подверженныхегоздейств.Этаклассудобнаинетолькофикацияюдляотведенияместа

автопр,нооскомуаву

идляопределенияхарактерацелогорядаинститутовгерманского

происхождения,как,например, Reallast,прававыкупаотличающихсяобыкновенныхтребований

итемменеепохожихнаримскиевещныеправа.Заэтимиинститутпризнтеперьхарактермин

абсолютнправа;ноэтопроизошлого,такс ,поневолеазать,ввидуполнойневзможностивтиснуть

ихподсуществующрубрики.Большп саттеминнствоеполейе

-прежнемуотстаивают

необходимоудепржатьежнююкласнасификациютьоснованиим,чтоабсолютны

еивещные

права - понетождественныеятия.

Здесь,всущн,промалисхостиненькоедор:итневсабсолютныезумениеправа,кон, чно

одинаковогосодержания.Еслиарендвговоситсяыйкрепостнуюоркнигу,тоониз

относительногоправоотношенияпревраща

етсявабс;осуществимостьлютнеголько

расширяется,новнутреннеесодеп авомочийжаниеарендатораостаетсянеизнеможетенным

быть,вовсякомслучае,приравненокобъемуправ,к заключаетторыемочийвсебев правощное,

как,например,собственно

сть.Еслижемывозьмемвещнправосбограниченнымлеекругозором,

сервитутводонап,сравнимримероясодержаниеличногодоговора,заключенного

собстдучастковухенникамипреследующеготужецель,томыубедимся,чтомеждуэтимидв мя

правамиразницабудеттолькосоствобъемеятьсуще;другимиствимловами,еслиэт сти

догпосилулучитворп всякогоотивобладателянедвижимости,гденаход,питсяпойлученное

правомочиенискнебудетлькотличатьсяотвещногоправа.Изэтихдвухприме

роввытекает,что

вещныепр,каковбыванибылвнутреннийобъемихправ,монайтмочгутсебеместоподий

рубрикойабсолютныхправ.

Новоеразделокажет,м прочимждуние, еоретическ,конечно,услугуроманистам, ю

которыеникакнемогутсправитьсяpignu

s nominisНевозможностьподвед.закладатр бования

подпонятиевещномправепобудилаюристовкконструкцусловнойцессиипользу

закладо.Этимпутемдостигаетержправильноеопителявнешнегосаниея, цессаднако

выясняетсяразницамеждупра

вомочиямиобыкновеннoгoцессиоположениемария

залогодержателявданномслучае.

Всовремежежизопределениезалогобсолютногоинойпрак вкапрнауплатува

определеннсуммы,направляемогообладателятивйопределенногоимущественногообъекта

осуществляидесклправаюизыскачительщегося,будетдостатндлвсехияоговидовчно

реальногокредита.ЕслибысоставителиГерманскогоуложениясталинаточкузренияэтой

классификации,они,можетбыть,нашлибывсистемеболеесоотвместотствующее

для

Grundschuld,котораяунизлагаетсяхподрубрикой"Sachenrecht"Расширенноепонятиезалоге.

вместетемобнялобыитакиеявления,какпрзавонагодержателястраховсуммзасгоревшееую

здание,котороеуложенможетнепрникравнятьобремене

ниювещи,никпередачетребования.

Вовсякомслучаенесомненно,чтооставленримскпозицийоправдбыехтесмелыенадеждыло,

котвозлагалрыеоhmSнановоегражданскоеправоГермании, онвгдаачале70

-хгодов

убедительнопросилчленовкомиссвыйтии

воткрытнавстречумореновымвеяниям.Он,

впр,тоещегдачнподозревалм,чтоемупридетсявпоследстотстаипередрейхстагомв"denатьии

kleinen Windscheid" - хотяивнесколькопереработанномвиде.

ГлаваIVРимское.залогправоФранцие

и

Древнейшиеформыдолговогообременения: engagementobligation.

- Быстрыеуспехи

безигласненеральнойипвоФранциитеки.

- Романизацияренты.

- Отвлеченнаяипотека1795г.

- АкцессзалпраоКодексагорность.вого

- Особвещноговидыобес

печения.

- Французская

ипотекаde lege ferenda.

Рядомсвышерассмотреннявлениями,встречаемгермансктерриторияхыми,может

быть,небезынтдатьввидконтрастае очеркесноаткийразвитияпонятиязалогправеовом

Франц.Здеещедосипорьих

вэтойобластиправовойжизниненаступилпериодреакциипрот в

романизареципированные.Римскиеначала, нетолькоЮжной, СевернойФранции

гора,чемньшездовГермании,удержалипочтивсецелодона временитоящегоь:догмат

акцессорностиоста

лсяздесьнетронутым,ибезгласннекотзакипотекстьрыхсчитанныхещется

досихпорвоФранциинеобхопсемейногооройдимстр я

*(428).

Оченьвозм,чтобязатежнопродажикредляьностьустановторараньшеприлась

закладе движимости.Можно,вовсякомслучае,предп,чтбыовремял,кагаоипригдаэтродеьом

engagementдвижимость,перешедшаярукизалогод,исчеправогожателявзысканияпывала.

Последэтого,исчезнувшегоомнимужеXVIвеке,воззренияявляетсяпол

ожениеCoutume de

Bayonne,постанчтслучайнаяопропажавляющеезакладарукахкредитораосвобождает

залодальнгодатвзысканияеостальногойшеголяимущества.Этонечтоиное,какправило

СаксонскогоЗерцала"von denвытекающееessenden Pfandem",

изпредметноограниченной

ответственностизалогодателя.

Залогнанедввидеижgageмогимдвоякоеостьетьзначение: vifgagemortgageПри .

vifgage,однакоеслиобратитьсяисходныммоментамвещногообеспдрепчвнейшяриодем

правовойисторииФр

анции,тотамнайдетсходгерманскимиятвоинститутами

соответсремени.НаэсходствующеговперуказалгерманскойыеитературеРrnкеr,

*(429)

иможнотолькопожале,чтонеоконченныйтрудьэтогопреждевременноскончав

шегосяюристадо

сихпорнедоцененстаточнофраистцузскимипр.ВсредневековойаваикамиФранции,как

древнейГермании,однойизсамыхраспространенныхформвещногообеспечения

*(430) является

залоговоепользован,другимие

сл,овамитдачанедвижимкредитсправомполученияеестиру

обратнопоуплатезанятойсуммыдолжником.Такаявещьрукахзалогодержателяназывается

большеючасgage,такжеnans

*(431) иотэтогопоследнегословапроисходит

словоnantissement,

обозначавшеевпоследствииобрядзакрзалпрщнагоеваниядвижимостього.Сделка,путем

котоперпользовладеобеспечениеедаетсяойизвестнойсуммы,наз engagementваетсяили

иногдаengagiereвполнесоответствуетгерманской

т.н. altereОнасодержитSatzung,всущности, .

отчужденэкономсто,чиеобъясняетсямочедопущениекойтивыкупасостороныродичей,

такчтоврядлиможноприписатьеераспространенностьпотребнособходипринцип

неотчуждаземель,темболемостие

чтоодновременноипараллельноснейвоФранции,как

Германии,встречаютсяпродажибратнымправопокупки, такжееющиецельюобеспечение

долга.Однакомеждуventeremereи ngagementостаразницается,чтоприпервойсделкена

приобретателяпе

реходитправособственности,тогдакаккредиторимеетнаgageл обширноешь

правопользования,этар созназницаужюриетXIIIисятамивеков.V

Сходствомеждуaltereи ngобнаруживаетсяSagementtzungсамомхарактересделки:

кредиторполучаетна

укиэквивалепотребляявыданимсуммы,,н собирйучасткаемые

плоды,онтемсамымудовлетворяе.Срп льзованиякможетбытьограниченизвестся ыми

промежувремени,поисткоторыхкамиечениипрекранаполучениещаетсявоплодов,или

потому,чтосэ

тимисрокамисвязаноосуществлениеправаобратногополучениявещисилууплаты

занятыхденегзалогодателем,илипотому,чтовэтовремясовершпогашениекапитальнойется

суммывсилунакоплениядоходовплодопрвещ.Нокакбыниоканчивалосьносящейэтоз

алоговое

польз,егоотличванчерздесьи,кактиельнойприSatzung,являетотсутствиепользукая

кредитора:последнийнеможеттребовозвденегатьращения.Этоп следнеедействиезависитот

добрволидолжника,койтодопльрыйкуоплскается

е,такчто,еслипогашениедолга

покажетемуневыгодным, стаявещирукахлениекредитораявляпр тсягоделом

экономическущерба.Ясно,чтприподобнойограниченгоответствздесьтакженеойнности

можбытьреобакцессчизалпорвгоаваностиого

римскомсмысле:личныймоментпоглощается

вещным*(432).ЦелыйрядкутюмовXIIIвека

*(433) прямоподчеркиваютэтоотсутствиетребования

состоронызалогодержателядажеивтомслучае,котданнаяв

алогвещьнеможетпосвоей

доходностисчитатьзанятойэквивалентсуммы.Залоговльзованиеп мкактаковоеявлялось

удовлетворениемзалогодержателя,этовполнесоотвоззренияметствовалотоговремени,когда

кредиторыдопускалисьпреимущественнособ

ираниюплодовснед,анеижимостикпродаже

оной*(434).Ноengagementвелтакжеустанокончательноговлениюправо тношенияльзу

кредитора,когдабылооговорено,чтослучаепросрочкизалогодебукрепленадетжателем

вещь,иликогдапоследнийбрсеа бязаннпродатьеедлястьгашдолгаизеения

стоимости*(435).Ноипритакфвещногормейобеспечен,ведущейкудовлетворениюсамойзя

субстанциивещи,встречуказаниято,чтоются

алогодержнеимелправвзысканиятель

остальногоимущдолжника,еслитолькотвастоимзалвещиожнестьбылаособеннонной

гарантирована.Так,покрайнмер,решаетBeaumanoirй

*(436) всвоихCoutumes de Beauvoisis,

которыед

аютнаиболееполнуюкартинунациональногоправаСевернойФранцииXIIIвеке.В

другихжепамятниках, отяболеера, подвнихтнемргшихсяенееболсильномувлияниюе

римскогопр,какAssisesва и,кртогоde,всочиненияхмеJerusalem,юристов

аравшихсязаменить

туземнправчужестраннымо,как,например, Livre мыdeуженаходимJosticeримскиеet de Pled,

последствияпродажизалога:излвыдолжникушекается,недоимвзысостальногокивается

имуществазалогодателя,плодынетольконезаменя

ютпроцензанясуммы,нтоидуттакжейвв

счеткапитала,вследствиечегопоистечизвестногосроканииможетступитьосвобождениевещи

отзалоговобремени.ТакойгерманскомпрназывалсявеTotsatzung,потомучтоприэтом

имелосьввидууничто

жениедолга.Наоборот,уфразалогназывалсяцузовmortgage,кондлягда

должкакбудтонсуществовалика, онемугданеоказывалникакихуслуг,когдаплоды,

приносинедвижимос, могливырваыеизчужогообладаниять.ВпервойюполовиСреднеих

вековmortgageпреобладал;впоследствииему шлосьдтивразрезканоническими

воспрещения,таккаконлегкоскрывалвзичрезманиероста. рного

Ужеy BouteillавпоследствииуLisмыeнаходопределениемr'a,l,связи mortgage

указаниянато,ч

тотакаясделкасчитаетсяростовщической,заисключениемтехслучаев,где

mortgageслужиттолькоспособомпернедачивижимостицельюсохранитьправообратного

выку:так,нап, арвыдачеидочеримерзамужродителямразрешотдаватьейнправахлось

mortgageдетальнуюнедвижимостьтем,чтобысовремензам щьнитьеньгами,если

собственникнепожееелобратэквивалентомучитьает,полнымзанятыеденьги.Интересно

отметить,чтоmortgageвоФранции,какErbpfandbesitzостзейскогокрая,служи

линогдачисто

отчуждательнымцелям:кромевышеуказанслучаяизсемейправаможноещеогопривести

примерыmortgage,установляемоговоизбежаниекрепошлин,взыскстныхпрпродажеи,ваемых

иещенаmortgage,какнаотчуждениепередпрнаучасвоющее

токс собенностьюй,чтоэто

правосчиталосьдвижимо,тогдакаксобснатьюжеотвучастокнностьпринадлежалабы

категорииresввimmobiles;сущдуествовавшихщеограничп споряжатьсяений

недвижимымимуществомдляприобреучасткаателя

ылоиногченьудполучитьобноанаэту

вещьправ, одводимоечиеппонятиимуществежимом.

Посленаступленияновогорежима.1789можнобыложидатьсостороны

законодательствадругогоотношениякредитнымсделка,заподозреннымвукрыватель

стве

чрезмерроста.ОдаженаковпрогоектеCodeпропущенозалоговпользованиеcivil

недвижим;онобыловнесеноКодекслишьстьювпоследствиинаоснованзамечанийнекоторых

апелляционсудовподназваantichreseинвместеыхиgagзакладомдвиж(

имости)образовало

титул: du тnantissement,.е.озалогеспервекредитдачейщи. AntichreseКоотличаетсярудекса

римскойтем,чтоизбытдохмослужитьдовжеткпогашениюкапи,отстаengagementроголатем,

чтоеслипр,обязательнаядажавслучае

еуплатыоставшегосядолга,недаетполного

удовлетворкредит,послмо,какеружетвсякийнияднийфранцузскийзалогодержатель,обратить

своеличноетребпротваниестальногомуществазалогодателя.Французскаяпрактикане

колеблетсяприравниватьэтуформ

узалогакобыкниписчиткеовеетакженнойакцть ссорной

вримскомсмысле.

Еслидаже,такимобразом,соответствуетSatzungпередачейвлад,тон ,сдругойльзяния

стороны,неотмесходства.н.итьneuereфранцузскогоSatzungправа.По cobligation

дobligation -

иливпоследствиичащеobligation d'hypotheque

- разумеетвсредневФранциисделкая, ковой

устанавпользукредитивающпрнаудвовлетворенизастоимояизвещсстнойие

оставлениемпослеобладаниинейолжн.Необходимостьтакка

ойформызалдостаточнагадля

объяснениявозникновенияobligationпомимороманистивлияний;несомненно,чнатоеских

терминолпострсамогоинстгиюенп меставлтутаримскихялиисточников,неправильно

понятые.Попадающиесявдигестахповодуза

логакартинныевыражения"res obligata", "rei

obligatio"навели,каквидно,французскихроманизатнамысль,чтоэтиуказываюторовна

особогор дабязательство,котороезаключаетсятом,чтодержатевещиобязываеплатиться

долгизегостоимости.

ЗаэтимправомочиемBeaumanoirBouteillerужепризндвеглавныеют

гарзантиилобесгового:правопреимуществеченияудовлетправоеследнногор ниявания

вещичужихруках.Такимобразом,видно,чтосделка,устанзаналогопределеннуювливающая

(нед)вижимуюещь

- obligation en especial, - близподходкримскойипотекенемоглане

слитьнейпоусялеилившейсярецепции.

Нонапрактикесох междузницаниласьримскойфранцузсипотекойвконструкции

самогоправоотн,несмнаотряшения

протеснекоюристов.Пыо актикаыхXVIстолетиястала

считпрзаволтьпритязаниемгодержате,направпротивобленнымадателяложеннойвещи,

качесттретьетако: лицв,огоприобретшеезаложенныйпредмет,рассматривалоськаксубъект,

обязанныйупл

атитьипотечныйдолг, неотказывалсяобладания.Этопроизвольное

толкованиетерми"obligatioнеможетбъяисключительноrei"нятьсянепониманиемримской

ипотеки;нужноскореедумать,чтоп направлдобноетожевытизсредневековыхниекало

воззренийнаобременениевещикакнадолг,переходящийнакаждогоприобретателя.Интересно

отметить,чтоиногдаответссчитанетольковеннымсобствезаложеннойксявещ, ипростойи

detentor:так,например,в Artoisарендаучастка,обремененногоорзалог

ом,отвечалзадолг

аренднымиплатежами,которыевслучаепрососторонырочкизалогодатепоступалик я

залогодержателю:арендатор,конечно,могосв всякойбдитьтветпустявенностием

оставлениявещи.Этукоренившимсявоззрениемобъясняютсяслова,

повтовсемиряемыечти

кутюмамипозднейшредакции:наслсчитаютсяйдникиличноответственнымизадолгиразмере

своейдоли"et hypothecairementЗдесь,такимобразом,признается,чтонаследникpour le tout".

своегоимуществаобязануплатитьтолькоч с

тьдолгсоответс, егодакле;нотесливующуюива

унегонаходитзаложеннаянаследодателвещь,он,каквсякийвлад,обязануплатитьемлецвесь

ипотечндолг,чтобыееудержать.Поотношениюйкзаложенвещиисккредитораноситй

ипотечныйхарактер;но

темменеекутюмы,в сврнточкезренияей,говздесьорятб

ответствнасл.Роthier,ечтобындохарактеризоватьникаостиположениенаследника,силу

которогоонявляетсядолжникомзалогодтемнеможетржателянееизбавиипотечногоься

взыскания отказомвещи,выставляетпонятиеобaction hypothecaireкоторвеглазахя personelle,

считаетсянеобходимойдлявыясненияобязательствемомента,нокотораяврядлиможетнайногои

себеопорувримскомправе.Наконец,нужноиметьвви,чтодосиху

порвCodeсохранилисьcivil

следыпрежнейкон:ст. 2168и2169упоминаюткциитом,ч ретьелицообязаноилиплатить

до,илоставитьгвещь,хотясамомпорядкевзысканиятеперьсоблюдаетсяразнприца

обращеквладельцуипрнапиидоминании

лгезалогодателю.

Возвкдращаясьевнейobligation,мыксожаленнеможемприэтойформезалогаюнайти

следыограниченнойответс,ко,ткаквораяышеенностибылоуказано,допускаласьприSatzung

безпередачивладения.

Loyseauв XVIвекеужесн годова

ниемотвозможносергаетсосредоправоточить

взысканиянаодномтолькозал бъеженном.Таточкзрениятеая,каонечно,объясранняейтся

рецепциейримскихначалдажевСевернойФранции.Ноданномслучаеиграетнесомненнуюроль

идругоймомент,аимен

носамыйобъемзалоговоговзы,усткансторонамиия.вленный

ВпамяXIIIстникахолемывстизреченияречаем, которыхви,чтодоно,лжниквступая

вобязательственныеотношениякредит,уп минаеттветсромемвоимвенности

имущ.Очвествомнь

роя,чтоэтаогнобылапервоначальноканеобходимадлядопущения

взысканияпротивимущества,особн днности; ижимпоследсжеонавго,мтовииряласьжет

быть,какустановленнаяобычаемформула,лишеннаясущественеобх.Ндляоннойдимостиас

интереснопоследствие,которбылоизнеевыведено:разobligatioозначалаобещаниеspecialis

допуабститьолютноепреимущесудовлетизопределеннойворениеоеещи,тоobligatioа

generalisсталимало

-посмотретьалукакнавещноеобеспечение,распро

страняющеесянавсе

имущесдолжника.Аввидутогочтвовсякоеобязательстводолжнобылосовремвл чьнем

собойимущественответ, венностьапредпуюовилось,чтовсякаяличнаяложениесвязь

междудвумяконтрагпорождгенеральнипотмиетекую

вримскомсмысленавесьактив

должника.УBouteillerвSonuneмычитаем,чтов"Champagnerural et Brie aussitot que 1'homme s'y est

oblige, Понятноhypotheque,чтопритакконструкциийнемоглобытьs'yместадляassied".

ограниченностиправавзыскания.

Впрочем,нужнозаметить,чтопервэтаоначальнответственность

прнапреимущесвоудовлетворен.ЛишьXVI,благодаряускенноеюристове ям

главнымо

бразомDumulin,воспоследовалоэтомотношеуравobligatioнениеии omnium bonomm

и obligatioНевзираянапротеснекоspecialis,болееыхстыро.манистоввогихФранции

укоренилсяокончательнообычайсв генеральнзыватьипотнавсимуществоксою

сяким

обязаесли, тодоговльбылкостзаключенвоприсутствиимпредставиобщественнойеля

властиносхарактерлacteЭтвauthentiqueомуззрению,впрочем,вполнесоответствовало.

постановлениеордонанса1539г.снабжающее, всякийдолг,признанныйд

олжником,ипотечной

сил.Такоебщеейзалоговоеправо,вытекающееизвсякогонот ри,ктмынальноговхдим

ФранциидоконцаXVIIIвека: Codeоно,од,неcivilперешлоако,новнемст. 2209все

-такиеще

свидетопрежнемположениильс.Этастатьвует

япозволяеталогодержателюискать

удовлеизостимуществаворенияальногозалогодателялишьслучаенедостаточзаложеностиной

вещи,ил,другимисловами,устраняеговзысканиеот,нетщейвошедшихзалоговое

право, залокатношбъженныйсчиктние

таетвсоспогасятегоянтребованиеи.Здесьть

несомнконструкцииыйследпрежн,устанавлей связкаждымобязательствомивающей

генеральнипотнавсимуществок:вещь,юspecialiterзал,стоялаженннапервомпл,ааяне

предметы,захваченныеобще

йип,отекойвечалитолькоin subsidium.

Понятно,чтопривышеуказаФранциимпорядкедревнипейдолжнытекибыли

размножитьсяin infmitumоднитолькопривилег,рецепированныеыезимскогоправа,

залмогсоздатьболеелименеелисерьезны

епреимущсредиэтоймассыбезглствасных

обременений.Можносказать,чтXVIстолетиявоФранцииводворилокончательноримская

ипотечнаясиспринципомтемабезгласности,сопровождаемаяплеядойзаконныхзалоговыхправ.

Принципакцессорноспроводити

сяюристамиXVIIXVIIIвековдухемском,иопределения,

выставленныелитературе,вполнесоотвучениюромантствуют.Единственнымконкретнымстов

следомгерманско

-французскихнацивоззренийнальныхвэтойобластиявляетсявоспрещение

ипотекинадвиж

имостьилипокрайнмервоспрещенйdroitнаэтукатегориюde suiteмущества,

таккаквнекоторыхтерриторияхисключенабылавозможностьdroitилиde preference

преимущественногоудовлетиздвижимсилуорениязал. стига

Впр,нужночемтметить,

тороманизациянесовершвездиелнаськовой

интенсивностью:известныеСевернойФранцтеррподназванитории"paysиемde nantissement"

выделяютсясредиостальныхку, какюмонихраниливплотьдосамойреволюции,несмотря

настремленияцентра

льнойвласти,свойособенныйпорядокустановлениязалогопрана ого

недвижимпутемсимвао,клическогосвидетельствтаоторыйвотчиннправоомвалтношении

кредитораопределенномуучзавершалсясткузаписьюипотечныекниги.Вэ ихерриториях

простаяobligatioнемогласоздаватьлогоreiпрагенеральн,и огоипотекизacteаauthentiqueя

былавнихнемыслима,таккактребовалосьзакрепощеотдельнойнедвижимкредитие. остиру

Нужноприбавить,чтосудебнаяипотека,вытекающаяеоipsoизрешени

я,небыларе

-цепирована

pays deичтобnantissement,льшизакоипонстныхтаекневолми.сьзвестными

Потомуинеуд,чтоивипотепорядкиэтойльночныеастиФранциимогливглазах

дальновидныхдеятелей,какКольбер,считатьсяоб .Каказцовымиизв

естно,попыткаминистра

ЛюдовикаXIV,направленнаявытеснениюримскойбезгласности1673.оказалась, неудачной.

Пришлосьвернутчерезгодкстаройсистемеся,закоторуювыступилвпоследствииканцлер

d'Aguesseauсовременнойфранцузскойлитературе.Bвс

тречаютсяупрекипоадрепо затоледнегоу,

чтооннесумоценитьблаготворнуюмысльзакона23марта1673.Он,каквидно,отстаивал

status

quo,полагая,чтовнезапнаяпубличностьдолжн

абылапоколебапоземельногоосн выститемроя

самымугрожатьсуществовагосуд,глопоройрствакоторогониюявлялзад лженноесь

помещичьесословие.Еслиприметьтомви,чтодонастоящегоувременибезмолвностьипотеки

устраненаещеокончател

ьноизНаполекодекса,том будетноважновывести,чтопринцип

публичности,по

-видимому,неособенце ынешнимиитсясоотечественникамиКольберачто

последниенеимеют,всущности,основанияпримеданномслучаечрезмернуюятьстрогостьк

маститомук

анцлерупрошлоговека.

Прчемобратитьсяждекдальнейшемуходуразвитияфранцузскогозалогправсле

1789г.нужно, ещеуп другоммянутьсходствемеждудревнефранцузскимгерманскимправом,

котороеобнаруживаетсяучениирентндоговоре.В м

тарейшихпамятникахСевернойФранции

рентаявляетсявидесвязимеждудвсубъектамимя,изкотодинрыхпределяетсяобладанием

известнымучасткплатитпользудрмустановлгогооброк.Вслучаенныйуплаты

управомоченноелицощетсвоеудовлетворени

енасамомучастке,присваиваясебеплоды.

Недостаточностьпослдаемуправоднихобращатьвоезыскпротивсамойсубстанцииние

учас,коможеткабырыйотдругданьиливозвращеннеудовлетворенномурентополучателю.

Вовсякомслучае,прекращениеоб

ладаренставиттодателяияконецобязательственнойсвязи.В

этихдревнейшисточнупоминаетсяобответственностикахрентодателяостальным

имуществом.Наобор,мывидим,чтобъектомудовлдлярентополучателятвявляетсярения

имеучастокданный,

акчто,например,вслучаедвойственногоотношенияподвумучасткам

метемижелицамидууправомоченнзысканиелицожетбращатьс ое опротивлькотого

участка,накоторомлежитнедоимка.Но,кртого,встречаюмесделки,гдентсяодатель

гарантируетиспраплатвностьевоимимуществомжей.Изнихможновывести,что

первонтакответстаячальнонебыласвязанапонятиеменреностнь.Соошенияхых

временем,однако,такаяогсталаворкаповт, оряться

-видимому,всечащескоросделалась

ненужн,кукоренилсягдайвышеприведенныйпринцип,силукотороговсякийacte authentique

всякоесудр бноешениепорождалигенеральнипотекнаимуществодолжника.юВоздействие

нормирдолгначаловрентуобъясняетсяыхкитем,чтоп сленеоднократняя

овоФранции,как

ивГермании,играролькресделки,юртнойазывалисеетогдаrenteвотличиеconstituee

отcens, censive,вытекающихизвотчинныхправоотношенийrente.Приrentefonciere,constituee

отношенияконтрагентовос займеованы;упл

ачиваежвзносегодномыйиграетрольпроцентов

запользованиекапитальнойсуммы,котораяотличиеримскогоmutuumнеможетбыть

потребованаобратнокредито.Вещныйжехарактерrenteом заключаетсяconstitueeвтом,чтолицо,

обязывающеесяплатитьпроце

нтызаполучессуду,обланнуюедаетвижимостью,которая

гарантируисполнобяза.Эесходствониеоельсипоповелоекойаrente constituee

дальнейшемуразвитию.ГларольэтомнуюпреобразованииимелDumuIin:онвыставил

положение,чтоrente consti

tueeможетбытьвкачествезаемндогобеспеченавгонетолькора

специальнипотеконаопределеннуюнедвижй ,новообщевсемимостьуществомзаемщика.

Практикаприсоединиласьеговзгляду, этогомоментастанразделениевливаетсяrentes

constituees наrentesт. простыезаемные.volantes,обязатбезспельствацифическогохарактера,н

rentesилиasсвязанныеssigneesignats,обеспечределв .Приравнениемщьюэтихнной

последнихrentesкзаемнобеспеченномуобязательству, ипотекой,прои

зошлоужев XVI

столе.Иинотметитьииересновэтомпрявлениецессе,вполнесоответствующее

вышеэприисториизведеодуфразалнцузскогонпра.муПрвсталасмотретьктикана

третьеговладельцаучастк,обремепосрналожениянногодствren м

te

constituee,какна

обязанногосубъ:здпроглядеськта,хотя,можетб,ыибесстьвало,прежнеезнательнородствоrente

constituс rentПоследняяee,какfonciereизвестно,считаласьдолгом,обременяющим. каждого

приобретаданногоучас,тогдка, келяа

наоборот,привзглядеrenteкакнаипотекуconstituee

нужнобылопризнать,чтоединстведолжявлялсяконтрагентинымредитораом,получивший

ссудуиобязавшийсякуплренты, владельцемтенужнобылопризнатьтолькообязанность

допуститьвзыскание

состоронырентополучателяилизалогодержателя. LoyseвсвоемTrauite du

deguerpissementпротесэтогоалсмешеният понятийв ,обнаруживновейшейгося

Coutumeиугрожающегораспространитьсяde Parisнадругиетерритории.

Мывидим,такимобразом

,чтоиздесьrenteиhypothequconstitueeсходятся;несмотряна

стремленпоземельнойкмобилизациисобственности.ВыраженэтойлюбимоймыслиМирабоем

являютсяассигнации,обе печетоимостьюконфисныецерковныхимуществанных

курсирующиевоборотекакносительпоземельныхце.Ктомуицыностейжевремени

нацисобраниепоступилнальноепромаркизадРефьеркт,предлагсоздтакихжевшийние

поземельныхбумдлячасгобственноститной,которыевыдавалисьбыотдельнымразмерецам

стоимостипринадлежащихнедвижимостейпускалисьбыпотомобращпутпередачи.мние

Этон восуществведениелишьвпослвместеилоCodeд ьтвиюняhypothecaireи

27

1795г.

- 9 messidorВэтомзаконе,выставившемAnнеобходимостьIIIзаписивсякой.

ипотеки

являющемсявследствиеэтоготоржествомдляpays мыdeнахоnantissement,рясакцессорнойдим

ипотекойинститут.. cedulesкотсодеhypothecaires,обремененрыежатнедвижимостей

данногособственникаизвестномокругевыдемунарются

укисоценкой,проверенной

должнлицом,к застнымнеероетв;собствчаетжепреннидопусэтcedulesкиавленоатьу

оборотпонадудовлетвореписямлясвоихкредитпотребносТакимобразомыхия,трелицатейьи

приобретаютзалоговыепритязания,котор

ыевкачестсопровождениятакоибезвыхглавного

требмдосгутванияпредъяавитьудовизителюндимуществаорениеижимогобезличной

ответстведолжника,выдавшцедулуности.Этосо личногодвещннениеэлементаводномго

пр,какпривегрма

нскойGrundschuld,являетсянесодмненноизаимболеентерсных

эпизодовисторииграждпраевнскогоаолюционногопериода.Ноcedulesтемнеhypothecaires

менееуд ;вглазахржалисьпублонпоказалисьугрозкидляправайбственности,аКонв

ент

отменилих,потомучтонашелвнихполитическоенеуд,таккакбствомоглинидатьэмигрантам

возможностьбыстрореализироватьилиобесцениватьпоместья,подлежащиеконфискации.

Новыйипотечзакон1 нября1798г.ый(11 brumaireуженеуп

An VII)

оминаетобэтих

обремененияхнаимясобс,нотвеотстаиваетрдонникамоментпубличности.Однакоприполной

кодификациивсегограждпрвначалеваскогоынвсоставителикашнп рвоначального

проектанашливозможнымвернутькримскойзалоговойистя

еме,д йствующейтерриториях,

называемыхpaysпротивоположностьd'hypothequepays Дальнейшde обсуждnantissementение .

обнаружилопоэтомувопросудва тивмнения:одниотстаивалиположныхстарыйпорядок,

устанвбовившльшинстветеррдойсяторий

1789г.другие; предлагалисохраненпринц, ипове

выстзакономвленных1798г.ПриокончасосэтогоельнавлотделаКодексаотчастиниимпод

влияниемзамечанийнекотсудовп следовалрыхкомпрповопросумиссубличности

специальностизалогопра: вого

былапризнананеобходимзаписизалогпраовстьаого

исключениемвпользудвухзакоипотекнекоторыхныхprivileges,сохрарактернивших

безмолвныхобремепринципй;а сп былвоальностивоейстрогостипримененлишьк

добровольнымипотекам.

Несмотря,од,нанеобходимостьакозаписивбольшинствеслучаев,ипотекаCode civil

являетсяправом,самыйхарактеркоторогонезависимэтформальноипотекий.Последств я

поотношенктретьлицаподчиненызаписимю,ноипотекакактакв зниквая

аетздесьсогласно

римскомуученужев сделкилую,законаилисудебногорешения.

ВообщечтениесоответствстатейCodeможетующихдовлетворитьсамогоcivil

требовароманиснетепотомуль,чкнКаопределяетгодексипотекукаквещноеправо

защитуопредтреиленногобп ванияставленнвследствиеэтогозависимопоследнего, сть

главнымобразпот,чтосистемаомипотечнойузаписиздесьневлияетнапринципакцессорности.

Реес,коведеторыйприокрсуяивкотожномдесделкигруппируом

ютсяневокруготдельного

уч,авокругсткаличностиконтрагента,считаетсяпубливтомчто,ысленымзаинтересованные

лицамогутребоватьвыпискиизнего.Нпофранцузскправуэтотреиесогтрдержаниемуне

считаетсядостоверным,или,другимислова

ми,егос держанеимеетпоотнктретьошениеимю

погашении,неотмечещвкниге, нномпотомули,чтообеспеченноеобязатуж льство

уничтоженодавн.Впосдобныхтьюлучаяхвозможноприобретецессиофиктивногоарием

залогпра,потвчтооналишеногомусвоегонеобходснования,т..личногомоготребования;

асдругойстороны,нигдевофранцузскомправенесказ,чтазалоговоено

правоможетдаже

врукахдобросовестногоприобретателяиметьюридизна.Здесьчеименнониеобнаруживаетсякое

строговыдержаннаяакцессорнсистемыНаполеоновакод.Неудивительностьксапотому,что

французскдогмср тикивнималоосе ельноаавливаются

аюридическомхарактереипотеки,

будучиуверены,что,какихРиме,являетсявещнымправомдляобеспечения

обязательства.Болеезатрудконструкцprivilegeительнаужепотому,чтоэтотянститутобнимает

идвижимоемущество. Privilege,внесенное

нанедвижимость,даетdroit droitepreferencede suite;

надвиможетимосбытьосуществлеолькопервоеправо.Теменееобольшинствоочие

юриспричисляютовакжеprivilнаmквещeublesgesправамнтоымсновании,что

собственникудви

жимойвещипр вещнадлежитпр ,хоевовцеломтярядеслучаев

лишенdroit de suite!

Определениехарактераипотекираздфранцузскихляетюристов,толькокогдавозникает

вавжныйизнивоопричисленииосееккатегоримущества,дв илжн мого

едвижимого.

Господствующеемнениесч потекутаеттолькопринадлежностьюличноготребованотнос я

еевкачестта движимомувимуществуой.Однаковстречюри, асютсятыположенные

подчеркнувещныйхаракипотекиправаакьернанедвижимостьнезави

симоотееп дчиненной

роли,этиюристыотносятееккатегорнедвижимогоимущества.

Оченьвозможно,впрочем,чтонедалбудущтеоркомрассуждениямтическиевэтой

областизаймутбольшееместовофранцузскойюридилитературе,чемдосихскойпор.По

нятиео

залогправедосолжноомремеизмениться:необходимостьемконструкцииправа

залогодержателянастраховсумм,установленногозакономю19февраля1889.уже, вызывает

исследованиячистотеоретическимхарактеро

- явлениевоФранцииредкое,

несомненно,

отрадное;,кр , мгожидаемыерасширвобластсельскохниякредитаго,товязяйственного

повсемувероятию,распр обнятиястранениеипотекенадв жимоемущество.

Новобщемдонастоящейинтрещеууказатьтыдболпеременышие

вучениио

залогправеФранцииовом.Особкрепкаещенеобходимостьнноакцессорности.Дажев

отдельныхинститутахвещногокредита,излагаемыхвнеКодекса, встречаемсохранившиеся

романистическиевоззрения.ВуставеCreditпрямооговариваетсяFoncierл

ичнаяответственность

залогодатестальнымимуществомнедостаточучаеязаложевещи,хоэтнаяостиной

добгарантиявочнаянепринимаетсявниманиеоценкевыдачессуды.

Инте,вп,ротмесно,ч,несмттитьнаэтстремлениеотряотождествлять

залогвCredit

Finsierсобыкнип,опратевприходитсякннойтикетемменеесознавать,чтоправо

держателейзакладныхлистовилиobligations,ыпускаемыхCreditхотяиснабженоFoncier,

существенпреимуществами,нотемменееымиотличаетсяобык

новенндобровольного

залогопратем,чтвонаонаправлегопротивотдучельнно,авосткапротивбщевсего

имуществакредитногоучреждения.

Вышебылоуказанонато,чтоивоФранцииMontsнерассчитаныdeналичныйкредитpiete

заемщиков,чтоб

ылопризнаноюриспруденцией.Однако,когдав 1891.былзакондан

расширениикругаломбардныхоперацийэтихучреждений,закосчелодательужнымупомянутьи

оличнойответссудополучателятвенности.

Приверженностьфранцузскогоправароманистическим

формулиобнаруживаетсяовкам

ещепризалвтоварныхгескладах.Первоначальныйзакондавалслучаепросд очкижателю

залоговогосвидетельстваправовыборамеждузалоговымвзыскатребованиемилич ымпротив

надпис,несмотртоачвтореляговых

сферахмногиевысказывалисьпротивэтойличной

ответственности.Последзако1858г.отошлаяяуженавторойпланкачествесубсидиарной

гарантиинаслучайнедостаточноститовара;нынежелитературеужераздаютсяголосаза

ненужностьвообщерегр сса

противваррантодателя.

ТольковморскомправевоФранцпримерможнопр вестивзысканияпозайму,

сосредотнаоднлишьзаломченногобъектеженном.ВглавбылоужеI отмеченосмешение

NothbodmereiсfoenusвXVIIIве;приnauticumкеодификацииморского

права1809г.этосмешение

понятий,

-видимому,продолжалось,такчтонаоснованиипервоначальнойредакциист. 216 Code

de commerceнельзябылоопределитьобъемответственностисудохозяинапозаймам,заключенным

вовремяплаванияобеспечениедкорабл

яигруза.В1841.последдопэтойстлненв,алотьие

итепнесомнерь,чтовфраправенсуществуетцузскомнорядомcontratсмыслеfoenusa la grosse

nauticumирядомсобыкновеннакцессипотекорнабляойдмереявгермансмы,т. скомле

е.за логкораблясвозможносдляхозяинаизбавитьсяотд ьюльнейшейответспутвенностием

отказасуднаифр. хта

Новобщемможносказать,чтопредмеограниченнаятветственностьмалопопулярнаво

Франции.Вэтомудержавзглядамскогонзалиип говое

равокакнагаран,неустраняющуюию

прнаудовлеваизостимущесальноговор,некоторыениефранцузскпублицваиесты

усматриваютособенннацихаронстьистараютсяктеральнпоэтповодугомупровестиконтраст

междугермиланскимитинскправовыми

ззрениями!Можнобылвыразитьсяболее

общтерминахзаме,чтовэобластиитьойнепопулярнывглазфрапублихнцузсвообщекиой

всякиенововвед.Ноос бпасенсчниымиотаютсяcedulesвролизалоговыхhypothecaires

квита,выдаваемыхнаимций

ясобственника.ПопытDecourdemancheонце20

-хгодов

реабилитиэтуформуреальк неоваедиашлаогосочувствияь.

ЭтамысизлагалвсостьимпроавлсьИпотечногонномктекодекса.Вначале40

-хгодов,

однако,вопросреформезалоговойсистемыКо

дексавышелизсферычистоитературных

рассуж,когдаправительствоменийбылапредписанасоответствующаяenquete:оказалась

благоприятнойдлядейстправа: запрошенныесеующегоюридическиефакультеты

апелляционнпалзисключением( тыд)вухы

сказалисьвозвращениеабсолютной

публичзако1798г.Тнчтоалькостиначавшиесяподготовительрабылипрерваотыные

февральскреволюцией1848г.онизобновились; 1850г.обещалиужепривестикжеланным

результ,когднаступилнаполеонотам

вскийрежим,положившийконецэтимстремлениям.Вскоре

последовавшееучреждениеCreditпоказалосьдостаточнымFoncierблагодеяниемдляпоземельного

кредита,действующипотечнсистеманашлактомуаяврезащме,нивероятнотника

пос,влицееднегоофи

циальнюристаВтИмперииогой

-Troplong'a.

В1891г.приМинистерфинанбыланазначксотвмиссияцеепересмотральюна

французскcadastre,давнуженеоответсгофактжЭти.вующегоческойрабзнидолжныты

былиподготрефовлятьземельнойрмуреги

страции,дляначертанияглавныхположений

будущегоипотечзаконобылагодательствабразованаособаяsouscommissionВесьма juridique.

интересныпротокзаседанийэтойподкомивсякомилы:ониво случаеидетельствуютскорее

обостроумииталантливост

иотдельныхчленов,чемобихподготовленности.Необходимость

достоверкрепостногореестбылостирикомиссиейазнана,особеннопослетого,как

выясни,чтонужныедэтоголятопографическиеосьработысвязанымиллионнырасхода. ми

Денежныйвопрос,к

аквидно,посглужилавнымпрепятстдляпредповобиемластигаемых

крепостнойрегисреформ,итрюрацудыи,какдическойтехнической,подкомнедал ссии

осязателрезультатов. ных

Внастоящеевремя1896г.внесенСенатпроектипотечнойрефб рмы

леескромных

разм.Онкасаетсяровпорегистядкавещпнраныхедвижимосции,асодержитолькоь

уничтожениесудебнойипо проврогоеекипринцпубличностиден ееца.Ноальности

этопростоезавершениеположений,высказанныхужеКодекс

е,считаетсявглазахмногихопасным

нововведени;так,напри,съезддомоерумсужетроителейпелвысказатьсяпротивпроекта

сохранениесудебнойипотекибезгласзакозалнправоныхстигоых

*(437).

Наэтомпримерелишнийра

зподтверждаютсяконсервативныенаклонфра цузскогоости

народа,внутрежизкоторнмалоьняяподдаетсявоздействиюгополитическколебан, ийх

касающихсятолькооднповерхностиобщественногойстр.Нданномяслучаечасть