учебный год 2023 / Кассо. Понятие залога в современном вещном праве

Такимоб

разом,принцип,выставлеМеibоm'ом,отнельзяюдьсчитатьныйгосподствующим

средневекГермании.Остбудетовысказаойжнеетом,чыслепритоьсяSatzungбезпередачи

владения - какиприSatzung,связаннойоной

- обязательностьпродажизалога(

Distractionspfand)

неозначаеще,чтокремдиторжетбратитьвзысканиенаостальноеимущесдолжника,ховтвоя

некоторыхсборникахзамечаэтоявленроманистическихпомимотся влияний.

Любопытнопроследвпамяоднойиникахжетьрриториипосте

пеннуюзамену

древнегерманспринципановымвоззрением.Т,наприк,вследогозаГамбургскимиерстатутами

1270г.установившими, ,чтозалогодательслучаенедостазалогаостальнымимуществомочности

неотвечает,появилисьвскоре(1292г.)

*(303) новыеспискигородскогоправапротивоположным

принцип,котоповторялсярыйомстатутах1497г.

*(304) Последниевэтойобласти,впрочем,

неотличаютсябольшойпоследовательностью,таккаконирядомнео

граниченной

ответстведолжслучаенедностьюикап имкиста,чтоу овляютичтожениезаложеннойвещи

прекращаеттребованиезалогод ржателя

*(305).Тажеколебаием жтметитьнвпрактикеияо

гамбургскихсудов

*(306).

Всвязиэтимповоротомгамбургскогоправадолжнобыотмеченотождественноеьявление

вРиге,гдстатутыганзмейскойтр,полученвозникновениялиислеихнаыеб Эльбырегах

в1270г.стояли, ещенаточкезрениягерманскойограничен

нответственностий *(307),тогдакакв

началеXIVвеказамеихт.н.переработанныеившиеСтатутыужеотрицаютпогличногоощение

искавещнымобеспечением

*(308).

ВЛюбпрвзглядежнийке

- покрайнеймер

епоотношениюкнедвижимостям

*(309) -

продольшеержался,чемвГамбурге.Ограниченнаяответственностьзалогодателяпризнаетсяеще

судрешениембнымXVвека

*(310).ПереработанныеСтатутыконцаXVIвека

ее,каквидно,не

отменили*(311) иестьоснованиепредп,чтобъективноелагпрперешлоавотьнаримскуюточку

зрениялишьвтечениеXVIIстолетия

*(312).Однакоследыгерманправсокогосозхранилания

ись

внаселенииЛюбекавплотьдоXIXвека;этовытекапостановленияпокрайнмизе ймагистрата

1816г.напоминающего, тяжущимсязалогод,чтооставлезаложтелямвещинеиеожетнной

освиходальнейшихбодитьисков

*(313). Основательностьвчиненияпо стороныледних

залогодебыла,впрочем,ещеразжателподтвлюбезаконойрждена1848гским.

*(314),изчего

можновывести,чтопраещеколебаласьтика.

Вобщеммож,ко,сказатьнео,чтононца

XVIивтечениеXVIIвекаизГ рмании

вытеспонятиевещномобетсякакспеченииоменте,уничтожаличнующем

ответств.Сэтоговременинность

*(315) земскиегородскиепамятнвоспроримскоекизводят

учениеподанномувопрос

у,хотяипомимоЛюбекаможнонайтиещетерритории

*(316),где

сохранилисьследыстарогопорядка

*(317).ОсобоеместозанимаетвэтомотношенииДанциг,гдес

XVI*(318) столетиядосамыхпоследнихлетXVIII

*(319) векаудержограниченнаялась

ответственностьзалогодателя.Сустановленипрасвязанопрогоедмкредиторуставление

праваненастоимюзалвещио,жестьатольконтуачной

асть,котоответствуетраяразмеру

требования,такчтод имлжникзусловноеетпрнаhyperochaвоСтатуты1761г. (Neu. revidirte

законодвекаXVIIIзываеттель"Pfandesgerechtigkeit",с

ущности,нечтоиное,как

древнегевозз,сохрениемздесьан,каодинокившутоесрешсесядимрйорякого

романистики.

ВсвязиэтимиостаткамиSatzung,пережрецепциювшнозеправа,нельзяминого

упоодномутьбявленжизниюрид ческой

Германиипрошлогонынешнегостолетий,

котмонайобъяснениероежетсвоетолькововзгляпредыдущегопериодаах,вознапочвеикших

национальногоправосознания.Мывидим,чтоГамбурге

*(320),авпоследствиитакжеЛюбекепр

и

перехзалвещиожиздерукдолжнннойврукновогоприкапоследнийбретателяотв чаетред

кредиторнатакихжеосн,какоотвечалмванияхдоотчуждедолж:этозначит,ничтооннекя

толькообязандопуститьвзысканиекредитоданногопротив,едмета

ночтоон,кртого, ме

подлежитответсемвоимимуществамвенноститочнотакже, контраакзалогодержателя, ент

причемпоследнийосвотсвоегобобязательстваждаесилусамогосяотчуждениянедвижимости.

Такоевступлениеновогодолжникаправоотнош

ениевследствиепередачиобеспечивающей

вещикрайнеудивилобыримскихюристврядлиобытьжетвпривлияписах.Здесь, ниюо

несмотрянарецеримскойпциюараллельностидвухисков

- личноговещного,несомненно,

отражаютсяследыпрежнегопор дка

*(321).Ивпрежнеевремядолжник,отчуждаязаложенную

вещь,оставленнуюегоруках,выбывализобяза,ноэвытекалооельизсхарактераобоготва

этогодолга:взысканиекредитбылтогдасредоточераназаложеннойвещи,выход

этойвещи

изимуществадолжнипре связькмеждуауюалнкредит.Приэтомд лговойромент

переносилсянаприобретателя,ко жеакорыймог,какзакладчик,освоисбодитьсяа

посредствомуступкивещи.Когдавпоследствииответственностьзало

годрателясширилась,то

обычноеправоГамбургаиЛюбтемнменеепродолжалокаиновоговлекатьвладельца

обязатеиззак,несмладнюридическийьствунаточтотряхарактерэтогообязательства

значитизм;,сдругельнонилсястороны,ввидутогой

чтоукредиоказывался,такимобразом,

новыйдолжн,былопрвозможнымизнанокосвободитьпервоначальногоконтрагента

залогодержа.Понятно,ч акуюличнуютветселя,коспосотвеннораялюмбоойнаментсть

перейтинановогосубъекта,вполненеизвест

ногокредитору,врядлиможносчитатьвызванной

потребоб;онскорееротаявляетсястямирезультнеудюридическихатомчныхрассуждений.

Нодажевтехрриториях,гдезалогоданеосвотустановленногобождалсяель

обязательстваотчуждзаложеннойниемщ

и,а,сдругойсто,приобретательоныпоследней

вступалличнуюответств,практикавсенность

-такирассматривалаэтогоновогообладателякак

субъектаобязанного

- какдолжника;вследствиечеговзыскание,направляемоепротивтретьего

владельцазаложенно

йвещи,распндвамоментадалось:висковомпрошениисвоем

залогодержвыставлялнапервомпланетребованиетельобуплатедолговойсуммы,наслучай

неисполнения - требованиевыдемуз .логаче

ПодобныеальтернативныеpetitaвстречаютсяГерманииX

VIIстолетиядосредины

нынешнего.Ивэтойформоулировкевидетьжнонеследыримскоговлияния,а,на, боротстатки

прежнеположения,когдамеждутветственнозакладчикаответегостпреемникавьюнностью

позалогупринципразннебыло,такицыальной

какобаонибылиобязанытолькодопустить

залогодержаткудовлетиззаложеннойвеорению,уступкащилякоторосвтогоибождалай

другого.Рецепцияримскихначалпровеламеждунимигрань;практикажепо

-прежнемуподводила

обязанностип ихбщеедпонят

иеодолговоммоменте.

Параллельносрассмотренизначен,котороепр ясваивалосьщномуобеспечению

герм,небесполезноиреанскбудетмстановитьсянаответстведолжникаподвумдругимности

кредитнымсделка,весьраспространвСреднивека енным

заменявшимтогдадоизвестной

степенисовременнипотекнанедвижимнаудвижимосю,подоговстьренботру.дмерееь

Давноужеоставленопредп,чторенталожебязасвоимпронатемсхождениемзапрещениям,

которымизападнаяцерковьобставлялапроц

ентнзаемныхобязатсть.Мыздимедлс,еьемлоств

наоборот,синститутом,выросшимнапочвенациональногоправосознания:угерманцчел, ек

обрабдачужуюжетываз ,имелмлюправонаеещийпродукты,котореслисчитались, можно

таквыразиться,продол

женизасиехлебаянногом.Нофактз сеяниячужогоучастка,конечно,

противоречилкавукого

-нибудьдругогол, цамеющегонаданныйучастокправомочиялибо

кот,пкрайно мерыйтеоретич,считайэквивалентомтойскитсястоим,котостирую

управомоченноелицомоглобыизвл движимостикать,еслибыпоследняянаход

иласьвего

руках.Понятно,чтол,ицумеющемуOber

-Eigenthumилиdominiumбылоиноченьгдаdirectum,

выгодноотдаватьнед пользованиеижимостидругимлицамобязанностьюдлясихпоследних

ежегодноговзналичымиосаденьгамиилипродуктами.Впоследстви

и,когдаденежноехозяйство

расширилось,капиталистысталипокупатьнедвижимолиц,нуж еньгахающихся,темти

чтобывозвратитьпотомпоследнлишьdominiumони,такимобр,наutile;хздлясвоихмдили

капиталовпомеще,дающееимпрносиецент

обенновыс, гарантированныйкий

недвижимостью.

Отличичертойэтойсделкиельнойявляетотсутстнейрокая:отдачавиеещив

пользованиепредпок лагаенчательной,собслишенправасявеноткотсвоегоикзаться

dominiumдляобратногополучdirectum

енияотданимде.Тонжесамоеегыхнужносказать

дальнформейшейнтндог,прикоторойвгокапиталистраилирентопокупатель(Rentenkaufer)

уженеприбегалк о реучдт,еогранниюленсткатем,чтоогоичивалсявыдавал

собственникуоного

- илит.н.рентоотчуждателю(Rentenverkaufer)

- известнкоторуюсумм,за у

онприобрнаизвестныйвоежеготивзнос.Зд мсьеыйeенеосталисьследыпредыдущего

развития:рентопокупанаходитсявнепосреотношелькдаственномнойдвниижимости

том

смысле,чтоонимпрначастьетвоееплодправо:этоосущепосвзытвляетсяред, каниитвом

направляпротивотдобладателяльногомоговещи,прпочемссвоимиледняяплодамисамой

субстанциейявляетсяединственнымобъектомдляудовлетворения

рентопо,такчтоотказупателя

отнеемедленноосвобвла ждаетльобязанностейнейшихца.Получениеежегодного

Zins'aисчеправпываетпокупамочияренты,копринциоромуелявостребоватьпрещеноиаль

возвращениякапита,тогдакакобладателю

едвижимостибольшинстве( терр) торий

разрешаепуплатемвсетйжнасяынейсуммыщейвыйтиизобязательственныхотношений.

Этдоговрентемосчитжнорсамойр тьспрформойкредитстранесделоквСредниеыхной

века.Сн чалаXVIстолетияначинает

сявытесэтогоинстримскойентутапотекой,в

наствремяосохранилсяящеелишьместавГерманявлениекакотжи .Вглазахвшееюристов

нашегостолерентасчиталасьнежеияг образомвнымтельнойвследствиебессрочности

установляемогоеюобязате

льства,такчтозаконоотдтерриторийельныхательствостарал сь

прекратисущ щеренстовующиеьтнпутошыевыкупапрпосредствемнияобщественных

кредитныхучреждений.Однаковновремяейшееможеотметитьнодругоетечение,которое

выразилосьизд

аниизакона,дающеговозможустановыеренсвитьтношенияые

провинцияхПруссии;средюробъединестовГермааздаютуженголонойиивп сльзуяа

бессрочнземельногокредкакстиднойжелаттаформвещногообеспеченияльных. Multa

renascentur, quaejam cecidere.

НамнужноещеостановитьсянахарактеответственностипродавцарентыСредниевека.

Последнполучивший, известнсумм,обремегоюн няющуюдвкачествеижимостьReallast,

отвечалзауплатуежегоднойопределеннойрентытолькоэти

участкомименнопотому,чт

недвижимостьявляласьоснованиемвыдачиенег;прэтомимвиелосьзд,какесьупри

первоначаформеренты,чтоявлденег;иприьнойэтоммелосьвизд,какесьупри

первоначальнойформеренты,чтообладательучасткауплач

иваетZinsизсобимплодовраемых.

Приэтнаобладатмобремен движимостиляненельзясмнкакнайтретьдолжника

ужепотому,чтоонвсилусвоегообладанияобязансовершатьизвестныеповторяющиесядействия.

Итотфакт,чтодлянегорольдолжникатес

носвязанаобладаниемвещьючтоонвследствиеэтого

можетвлюбоймоментсложитьсебявсответственностькуюпр участкаавлым, нием

противоречитпонятиюобязательстве, крайнмерточкизренияйгерманскогоправа.Но,

другойстороны

,исккредитотличаетсяздесьпростогораличноговзысканиятем,чтодает

управомоченнсубъпридостатктуплдляпокрытмунедочностивисключительноемокя

прнаобрвосамогощениеучасткавсвоеобладание.Всеэтовмесдоказываетвзя оена

м,докакой

степениблизкидругдругуSatzungидоговорренте;асходствоэтообъясняется

тождественностьюцелейдвухсдел,междукок тарымилькоразница,чтоприRentenkauf

крединеимелправаторребовозвкращениятьпиталаондолженбылогр

аничиватьсявзносом,

размеркоторогопредпвсоответствиилагалсядоходнэтогоимения.Такоестьюпредположение,

накоторбылапостогмрответственнаниченнаяенарентногдолжника,отражвбуллестьется

папыПияVг.1569,§ 10: "Census omnes in filtu

rum creandos non solum re in totum vel pro parte perempta

- Ограничответственностьнаятотом,чыслекредиторууждателяпредоставлялс

я

толькоопределенныйучастокичтоуступлжниконогограждалсвоюличнуюйсвободу

остальноеимущесвоздействияот этогокредитовыставляется, целомрядесрдневековых

памятн.Ноейздесь,каприкSatzung,овпришлосьмденатискомть

римскойипотеки,тем

болееуспешным,чтоэконополдомовладельцевическоежениегородахспособствовало

рецепциииноземныхвоззрений.Задолженэтлицзаставлялахихнеоднокростьприпродажетно

рентыгарантироватьееуплатуостальнымсвоимимуществом

личнойсвобо,ввитогочтдуй

обеспнечивающуюдвижимостьобремужедругповинностинялиисч, е едоходностьрпавшие.

Такимобраз,догреобылмворнаптемалоактике

-помалуприравненримзаймускому

залогомнедвижимо,причемответственностьдоли

жникараспространиласьнавсеегоимущество,

которонуженемогспастиеотвзысканиякредиторауступкойопределенногоучастка.Акогда

впоследствзаконодательствоиобычайXVIIииXVIIIстолетийдалипокурентыправоателю

отказатьсядальнейотноших

енийтребовозвкращениять,птоисчезталапоследняяа

разницамеждуримскимmutuumвещнымобеспечеисвоеобразными ститутомием

древнегерманскогоправа.

Понятно,чтосэтогомоментанаступапонятиймешсбен втерминологиичивость

законаи

судебнойпрактики,несмотрянапротестытакихюрист,какМеvius,ковторогорядли

можнопричислкпротивникамроманизациить;легкопроследитьоднойтойжерритории

постепенноерасширениеответственностинтодателя,превращаемогообыкновенногоз

аемщика.

Любопытно,однако,чтоивэтоблйДадольшестинциг,чемостальныегородаСевГер, ноймании

удепржалежнююограниченносправавзысканиякреди. тьора

БодмеявляетсяСредниевекасделкой,имеющейцельюобеспечитькредиткорабельщика

вовремяплаванидающейзаипривмодавцуяи,легикотоскудовлетворялсяованныйиз

продажисуднагруза.Бодменосилахаоперацииеяактер,вызваннойнеожиданнымсо

бытием,

поропределеннуюдившимденежнуюпотребность

- Nothbodmerei,инеможетбытьвследствие

этогопричислекдогово,основаннарис,амтакакнейотсутствовалымспекулятивный

момент. Foenusнаобо,игралвдnauticum,миреевнморскоготроль

острахования.Кредитор

отденьгиаввзаймыпередлотплытиемкораблясцельюполучзанихусиросттьленный;а

судохозяинзаних,имприэтомеяалввидувозможноспропажикор,ткаконблявтакомь

случаеосвообязанностибождалсявозврих.Н тить

побережьеСредизморямынаходиммного

вовторойполоСредвековиfoenusнихибодме;напnauticum,вмарсеюимстатутахерльских

XIIIстолетвстречаютсяобаинститута.

Некоторыеисследов,останоэтомятевлениинаразницевшись,существующ

ей

междуобеимисделками,выставилипредп,чтоб ложениедмереювмарсельскомпамятнике

следуетсчитатьпродуктомвлияниягерманскогоправачтоонаттуда,главнымбразомчерез

ConsuladoраспрСредиземномуdelстраниласьморюmare,.Впоследнеежевр

емябылообращено

внинамножаниеактов,болеераннихство,чстатутымМарселя,игдеможнонайтиуказания

следыбодмереивроманскихтерриториях.ЗначенэтогопамятникаConsuladoотходтаким,

образ,дляэтоблйнмзаднийплансти.Чтожекас

аетсявопросанепосредственномвлиянии

германSatzung,онсптаетсякойткрыкаужепо,чтовЮжнымЕвропеуй

- ивнеморских

отношений - встречаюследыограниченнойтсяветстдолжникапривеобещномти.спечении

Нонесомненносходствмеждуб

одмереейиновойSatzung;заимодавкорабельщикаправоетц

отыскиватьсуднолюбыхруках,онизполучаетегоудовлетворениепередостальными

кредиторами.Сдругойстор,этсудновместеныгрузомисчегоправарпываетвзыскания,

заемщикостальны

имущеснеотвечает.Вэ выражаетвомнеолькосходбодмереисятво

Satzung,ноикртогоеемеотличиеfoenusприкоторомблагnauticum,совершениеполучное

путешествиядасткредиторуправовзыска,направтоеияпротивлькокорабляяем,н го

против

всегоактивад лжн.Такобрази,можнокаст зрениячкигерманскогопрназватьбодмерею

залоговойсдел,такакреди,соднстор,получаетйоныквалифицированнуюзащиту,но,с

другойстороны,лишенличискапротивогодолжника,который

всегдаможетсвободиться

обязаоставлениемельствакорабля.Длянасинтерес,чтоданобластинопроизошлой

расширениеответствеподвлияримскнправаносиемнео,чтомугоздигерманскаясьформа

залогабылавытесненаримскипотекой, том

у,чтозаконодательствоиюри талипруденция

постепенносмешиватьбодмереюfoenusМожноуказатьnauticumвтечеXVвеканчистыеие.

бодмерейныесделкивгерманскихтеррит, дажевоспрещаетсярияхfoenusввидеnauticum

азартнойсд;ещевлкиначале

XVIIстолетиявстречаютсяследыправильногопонимания

Nothbodmerei.

Новпоследствииданномувопросурешающеезначениеевромипрейскомиобрело

французскоеправо,иос бенностиOrdonnanceг.кот, пназваниемоtouchantдрая la marine 1681

"emprunt a laизлагаетинститутgrosse",тождественныйfoenusЭтомувлияниюnauticum.

подверглосьиморпракоест,такчтоныхандпоследнеговремениBodmereiознтамчала

всякийзаем,заключенныйнаслучайблагополучногосовершениярейса.Лишьторговом

ууложению

ГермудвернутьсяалосьниикпрежнейNothbodmereiограниченнойответственностью.

Мотметитьжновс сГерманеднихтерртождестияхиейходразввитияенный

вышерассмотреннойправовойобласти.ВСкандин,каквоФл,встречаютсяндриивии

постановления,ограничивающиеответственностьзалогодателязаложенвещью.Особыйи тересой

представляэтомотношШветйцариянии

- нетолькопотому,чтоонаявляетсяисторииправа,

такс ,звеномазать,соединяющимгерманскуюжизньроманской,ноп

отому,чтоонаблагодаря

своемудробленаминимальные, самостоятельиютерриториипредставляетразныеообразную

картину,вкоторой

- покрайнмердопоследнегойвремени

- легкобылоп дыскатьследы

предыдущихпериодов.ВСредниевекамывходимШвей

царииSatzungспередачейвладения:эта

формабесохрапечедосрединынинашегостолетияласьподназванием"engagere"Невшателе,

хотнаскорееамярассматрикакотчуждениеправомаласьыкупа.ВсредневековойШвейцарии

мытоженаходимSatzungбез

первеидажещивсамомчипервонавиде,когдасчиталальносьм

ещенужнымвоспрещатьотчуждениезалого.Ирясэтимиомателюдвумяфорземельногоами

кредчутьлнеинапервомтаместесторента,илиGult,котораяздесьвозникланатехже

основаниях,какивГермании,причемGultschuldnerобязежегодныйплатитьвзнизс бираемыхс

доходов.РецеримскогопцияраваШвейцарииимеларазрывающдействинаSatzung,наее

Gult:новоетечстаралосьниезаменятьобаэтиинститутапонятиемобmutuum,об

еспеченном

ипот.Мрентастамикойдольшеудержалсосвоейограответственностьюсьниченной,хотяей

былосужденолишитьсявпо воеголедствиибессрочногохарактера.Л течениешьнынешнего

столетиянекоторыекантвсвзаконодательственыемвыставили

новьпонятиеобрент,какоб

долговомотношении,прикоторомкредиторнеимеетпрнавозвращениевакапитала.Любопытно

отметить,что,несмотрянаинтенсрецепциначалвнуюмскихученииозалогевнекоторых

немецкихкантонах

- вЛюцерне,Цуге,Нидвал

ьдене,

- ограниченнаяответственностьзалогодателя

призещевнавXIXчвекаалдоизданияасьновыхположений,которые,всущности,ввелидля

залогодержатенеличныйискввидебезуспра,лтявозможносльковнаобращатьговслучае

недоимвзыскаи

нинаостальноеимущество, лишьпоудовлетворениистальныхконкурсных

кредиторов.

Залоговоепрнад ижимостьтакжеподверглосьвоздействроманистическихвл, янийю

ивпрошломцелогорядакантожнотметновсуществованиеипотекитьнаfahrende

HabeТемне.

менеевнекоторыхтерритвплдосамогопоследнегорияхтьвремудержалогерманскоениь

воззрение,силукотоcasusп огоучномизакладераспрмеждудолжникомде,лишаемымяется

вещи,кредиторостающимся, безудовлетворения.Ноюзный

законобязательствах1882г.,

устранивэтиособенно,обеспечиздеторжествотиримскогоьначала.

Бросвзглнвсеаизложенноеяддосихпор,мыприходимкзаключ,чтовСрвеканиюдние

идорецепцииримскогоначалаобесптребованиявещьючениеимел

оособыепоследствия:кредитор

темсамымотказывалсяудовлетвизвсегимуществадолжникарениясосредоточивалсвое

взысканиенаопредвещи,отдавл муннойзаснепосредственнымлогемойобладаниемилибез

оного.Номывидели,чтоприэтеомне

енееостаетсяпонятиеоб зкаобизвестномтельк

отношениимеждузалогодатпервоначальм; ержcausaсохраняетсвоетелемdebendiая

значение,всемом,влияющиеннееаты,отражтакженосуществленииютсязалогопра. аого

Вещноеобесп

еченпрэтомуиобязательсдаетособыйхарак,неоднократновуер

обнаруживгерманскомпр:получаетсявеющийсяправоотнош,гдеобязаннымсубъектомние

являетсяобладательизвещиестной,уступкакоторойнемедленнопрекращаетдальнейшую

ответственностьдо

лжника.

Нельзяназтакещноеватьбеспечениеакцессоружепотому,чтодаетым

кредитодобавочнойгарантии,какуримскомправе,,наобор,поглличныйоиск,щаеткоторый

онимелбыбеззал.Но,сдругойгастороны,связьcausaостаетdebendi

ся.Самостоятельность

залогоправасмыслеосвогоеготбвозжфакторовде,йствнияограничивающихяли

уничтожающихобеспеченноеобязательство,

- явление,древнегправуеизвестноерманскому.

ЛишьвтечениеXVIIIстолетияустанавливаетсяпостепенно

германскихтерриторпринцияхп

достоверностикрепостныхкниг,последствиемкоторогобылаформалиипотеки,повлекшаязация

собой,какмыэтоувидимследующглаве,нотступленво римскихйначал. е

ГлаваIIОвлиянии. вотчиннойзаписинапо

текувзаконодательстве

Германии

ЗначениепрусскогоЛандрехта.

- Отступлениеотпринципправаримск. ого

- Дальнейшее

развитиепрусскправаэтомн гоправлении.

- ИпотечнустСа,Баварксонииые и

Вюртемберга.

- Новшествомекленбургскогоправ

а. - ИпотечныепроектывПруссии.

- Следынов х

веянийАвстрии.

- Прусскийзакон1872г.

- ГражданскоеуложениГерманскойИмперии.

ИпотечзаконодательсгермансктерриторийвконцеXVIIвхвочениеXVIIIстолетия

производитвпечхаотическотление

госостояния *(322).Кэтомувременирецепциюримскихначал

можносчитатьужевершившимсяфактом;безмолвныеипотеуспелиужеукорениться,устранив,

такимобра,безусловнуюомнеобходимоснациональнымзаписи,выработпра ную

авомэтих

областей.Ноэтаз былаписьтольустранена,коакconditioдляустановленияsineвещногоqua non

пр,ткаквакконныез ипотекиполучалиipsojureнезависимоотмоментаихвозникновения

привилегместо,отведенноеиримскимованноеправом;дл

ядобровзалправоговыхльнх

сохранилосьзначениезаписи,игрообязательногоающейили момента,которогозависело

вообщевозникновещногопраформальности,илиение,придающейипот имуществокеред

незапис,хотябырустановленныьшеными

ми,правами.Впослвнесениееднучавещногом

обеспечениявкнигиприурочивалоськконституцииимператораЛьвапубличныхзал,к гахторая

предвоставлялазможностьсоздатькомпмеждуриначаламигерманскимиисс

воззрениями.Вследствиеэтого

мыводнойитойжерриториивстречаипотеки,вытекающиеизм

статьизакповсякмимоназаписи,кртогой,ипотекиме,подвергаемыезаписинаосновании

залоговойсдел,и,наконец,ипотеки,вознкаждомкающиешагувоборотенеоставляющие

следов

крепостнойкниге

*(323).Неурядицанеуверенностькредита,вызвподобнымнные

состоянпоследствием,имелпостепенноевыстапривыхлениелегированныхпотек,

соотношениекоторыхнуждалвпоствыосья,усиливающнненияхых

ихтолькоместные

особипестронносзак нотуивэтойрмдательныхобластиправовойжизни.Врезультате

получилосьухудшениеобщегоположвтечXVIIIенистолетия. е

Русскийюристможетсравнэтиявлениятьстогерманскогозалогоииправого

картин,копрейторуюдореформыставлял1889г.прибалтийскийкрай,гдетольководнРевелем

сохраниласьнеприк бхснзаписи,тогдадимостьвеннойкакосталчастяхостзейскихных

губернийримначаласкиесгермщив. анскимились

Сргерманскихдизакон

одательствXVIIIстолетиям, ж,отметитьнакостремление

СаксонииПруссии,направленноевытеснениюримскойбезгл.ВСасндвижениексэтостинии

увенчалосьуспехомлишьначаленынв,тогдакакшнеговПруссииабсобязательностьлютная

ипотечнойзаписивосторжествужепрошлвеке.ДБерлингородскогояомвалаправаследы

этойобязательностивосходяткконцуXVIIстолетия: Edict vom Erb

- und Lagerbuch in den

ResidenzstadtenблизБерлина) сентября281699Berlinг.недопускалвозund Colln (

никновения

залогпраовмимоаногоевгосениякрепоскнигу.Ноэтопнуюстановлениенебыло

распространенонавсечастипрусго ,кударстваэтогоакпервоначальнопредполагалось.В

течениеXVIIIстолем жнотмвиязетитьмскомправеПруссииживуче

стьримскихвоззрений;

Ипотечныйустав1783г.засталещедопустимостьзаконныхбезгласныхипотекнеотменилих.

ЛишьAllgemeinesг.выставсилуобщпрLandrecht,винципйкоторзалправо,го1794вое

добровольилизаконное,можетвознеидкнуть

евещногоправатолькопосредвнесениятвом

еговпоземельнуюкнигу.Этостановленможносчитатьначалэрыиоесториийм

ипотечзаконоЗапгодЕвропыа.днИмтельстваокончатложенйпредвлияниюельно

чужеземнкоторогоправа,для этойбла

стиначинаетсяэтогомоментапериодотступления.

Стзаприравненатьяконатеперьзалоговойсделке,обеонислужаттолькоповодомустановлению

вещпрннедвиаогова:самоежеустановлениеимостьнеразрывсвязанозаписьюк .Этотигу

формальный оментодинвсостояниисоздатьспецсилузалогафическую,такчтод писи

залогсделкавсостоянваятолькопориотношениядитьчныем контрагентамижду.

Междутемкакипотеканапрактикеподвергаласьтакоренномупреобразованию,

теоретическиеопр

еделениявпрусскихзаконоставалисьнеих:зменнымиалоговоеправо

- до

изданияAllgemeinesкакипосленегоPreusson Landrecht,

- харакакпридаточноетеризуетсяправо,

имеющеецельюобесопредечитьтр ,причембованиеленноенедействительностьпоследнег

о

отражаенаживучестипервоготак, сячтовещноеобеспечениевыставляетсяпо

-прежнввидему

добавочнойгарантиидлязащитыимущеинтер,создатвобязательствомсанн.ногоВпрочем,

изтогофакта,чтопрусскоезаконодательствоXVIIIлетиятводит

логодержателям

определеместасредиконкредиторовкурснные,нельзявывестизаключениехпоглощ нии

личноготребованиявещнымправом,таккакпривилегирположениязалогодержателяванность

распртональкоегостраняезалоговоеправо,ос,нетпократокся

ытыйпродажейвещи,

удовлетворяетсяследующихкласнарпритязаниямивнепростыххирографарныхкредиторов;

наоборот,подобноеразделениенагляднодоказываетпараллельностьисосуществованиеличного

вещногоправа.

Ноэтойпараллельностибылосуждено

темменеепотзначительноерпеограничениепод

влиянипотзапи.Послемчной,неустраняяидогматичопредсубесленидкихарностий

залога,все

-такисвоимипрямымипоследствияучениеподкапываласьром. анистов

Вотчкн,получившиенныеги

Пруссиизначеобзорапрнедвижимостьнаие ,должны

былиотражадейспоземельныетвительныеотношения.Иразсилаалогопрабылавого

поставленазаконзависимостьпр чнбеспеченногообязательствасти,неудивительно,чт

законодательзаставлял

заведывающихкрепостнымикнигаминетолькоубедитьсявнесения

залогоправпринадлежностивогонедвижзалогодавжелмосегоатнииложитьелюоную,

но,кртого,установитьмефактсуществованиянеобходимойcausa

- ввидедействительного

обязательства.Вслучаенерадениясосток оныепостногоотд,..вслучаелениявнесениякниги

явнонедействиобяза,пострадавшаявательвследствиеногоэмоглронатр бовать

возмещениязаубытокотпредстаобщесвластиделеейвтвотчиннойенной

регистрации*(324).

Нопробязательстваверка,предписываемпрусскимзаконод,доновейшегоауставательствомя1872

г. *(325) немоглаиметьабсолютзначения,вопо, ервых,чтомугонедссторонсмотр

ы

крепостноотделбылвсмыслимниягдао

*(326) - особенновслучаескрытп в окаго

обеспечиваемомобязательстве,во

-вторых,главнымобразпот,чтомребование,у

действитмомвнезалогонтсенияльнпра,могловепоаого

следствиисилудоговорамежду

сторонамиилидругогослучайногообстоятельпри в воейтановитьсятвауществимостиили

вовсепрекратиться,отметкавкрепкнигеостмеждуаваласьнойтемнепогашенной.Таким

образом,долженбылнеизбежновозникнутьпр

инципиальныйвопрос,затрагивающийвообщевсе

статьи,вноскн,аименвопросгу:ыезначениисодержанэтойкнигидлятретьихлиц.Еслия

крепостнойреестримц датьетльюполнуюкартинувсехправ,устанаовленныхедвижимости,

тоявляетсянеобходи

мымвыяснитьпоследствияобнаружнепраиустановитьшейсяильнос и

значениеразладамеждуфоримательнымправом.Участниальнымсделки,явившейсяки

покводомнесениюипотеки,а обессилетомновымсоглашениемсоответствующейной

болеедействите

ль,нмогутеости,конечно,ссылатьсянаэтотразладмеждуматеприальнымавом

исодержаниемкниги,длятогочтосвбыпбтоследсдиться,вытекающихизэтоговий

соглашения*(327).

Нонесколькоинп ложентретьлиц,прихобре

етшихвещноепрнаоснованииво

содекрепостнойжаниякниги.Положим,например,чтоАзаключилдоговоркупли

-продажисВ,

потомучтоследзначилсявкнигесобствнедвйданной;Адалиденьгикомжимостивзаймы

Вподзалэтучасого,почтоонкаому

наосноотметквкрепостноманииреестресчиталего

вправеделатьподобныераспоряже.П томбнаруживается,чтоВнебылиянастоящим

собстведанногоучаст.Сточкинизренияматеомправапришлосьиальнбырешать,чтоВниго

водном,нивдругомслуча

енеприобвещногор,ткакелваnemo plus juris transferre potest, quam

ipse habet. изданнаяHoприФридрихеAllgemeineII

Hypothekenordnung,

*(328),станаовится

противоположнуюточкузренияотдапредпочтениеформальном

умомен,признавая,чтодляу

третьеголицаприпрбрнаевадвижокончательнымстьтениеследуетсчитать,когдалицо,

распоным,рядившеесячислилопокнигесоб даннойтьвемоментщинизаключения

сделки*(329) Этоп с

тановлениеAllgemeine Hypothekenordnung

- знаменательноеявлениеистории

вотчиннойзаписиЗападнойЕвропы

*(330).Здесьвпервыеясновыставленпринципдостоверности

крепостнойкниги,вызванныйпотребнобориукостямитаренивший

сяэтоговремени

большинствегерматерриторий, скихесмначтопротиворечилняреципированным

правовымвоззрениям.

Этоотступлениеначалматеправанеиальногомлораничитьсязаписьюрава

собственника; еиздолжноылокоснутьс

яиостальвещпрннаыхедвижимость,

вносимыхкрепостнуюкнигу,таккакотношнимтрлицаезаинтересованыниютьи

достоверкнижуказаний.Первыйносыхследэтогонаправленобластзалоговойзаписия

встречатакжИпотечномуставется

1783г.Ипотека,отмеченнаявкниге,можбытьп редана

кредругомуиторомлицувместеобесптре.ченнымбованиемВбольшинствеслучадажболее

чемвероятно,чток нтрагентприобретаеттребоименввидузалогагарантирующего, ие ему

подлежащуюупла

тесумму.Ивотпослепередаточнойнадписи,ккоторойцессионарийприступил

лишьнаоснованиикрепзаписи, стнойбнаружива,чтообязательство,котороеглотся

основанзапис,былонедиействительносамогоначалаилип двергвпоследствииось

ограничению.Пообщуч,емуdebitorниюкакизвестно,имеетпротивcessus,цессионариявсе

возражения,котоемуп инадлежалиыепротивпервоначальнкреди.Еслибыэтораожениего

применялосьвпользудолжника,обременившегосвоюнед ижимостьнесеннойипоте

кой,торазлад

междуфоримательнымправомвредноиальотразилсябынаинм ересахретьеголица,..

цессионария,доверившегосодержанкниги.Взащитузалоговыхотметокюустав1783.выступил

толькосоднстатьей,предвслучай,гдеипотдящекай

былавнесенадляобеспечениязаемной

сделки,покоторзаемщик,какокйазывавпоследствии,нполучилтсявалюты;должникудандля

записисвоейехсерtio nonопределенныйnumerataeсрок,поистечениикоторогоpecuniae

цессиона,приобретшемув омежуткеию

требование,неможетбытьпредъявленовозражение

невыдачеобозначеннойзаписьмномсуммы

*(331).Очевидно,чток заемщикгдапропускает

льготныйсрок,цессионарийимеетзалоговиск,несмтчтойбесптрятребовченное

ание

недейств;протличногоискацессионвтельнодолжникможетзащищатьсяриявобыкновенном

порядке,нопротиввещногоиска,основанногонасодекрепжаниикниг, бессиленстной.

Получается,такимобрзал, право,неговслужащеемпределенномутр

ебованию,

-

залогправо,к ужтнельзяороеназватьпридаточным.Ипотечныйуставимеетлишьвиду

приостановитьтолькочтоуказаслучаеачениеномexceptioпризаемныхnon numeratae pecuniae

обязат, еспеченныхльствахзалог.Впоследствиижемпр

усскоеземскоеправог1794.

распрэтоприместинципаилодоствснениена лучаиевещногорностиобеспечения

*(332),

стемтолькоограничением, третьелицонессылжетналичностьтьсяипотвечнойатьи

книгедляп

роведсвовещнправанияго,когдатребование,оказавшеесянедействительнымили

неосуществимым,приобрэтимлицомтенозвозмезднымспособом

*(333).Законодатель,

очевидно,нах,чтоодаренныйилненуждвтойз ,щитекотется

ораяпредостлиц, амвляется

уплатившимзатребованиеизвестнсу.НомAllgemeinesую придерживаетсяэтогоLandrecht

взглядатолькоотн бязательствсительно,обессиленныхвп возраследствии;случаежеениями

исполненобязательствадействит льного

оответствующегопогашенияипо ечнойатьи

книгеземскоеправопостановляло,чтоесликредиттемменеенаоснованиирформальноеще

значащейсяотмпередавалсвоеткиправоцессионарию,последниймогосуществлятьвсе

правомочиязалогодержателя;здесь

разницамеждувозмбезвозмезднымии способами

приобретениясосто лицаетьегоимелаызначения.Обэтойразницетакжнеупоминает

приложкст. 511,ЗениемскогоправаI,гдеdebitor20лишаетсявозраженияcessus,возникающего

изcompensati o,когданбылоезаблаговремевнесенокнигу.Нако,такихженобщихноец

выраженияхвыскз 24конмаязы1853г.в§аеотносительнотех15сявозражений,котмоглирые

принадлежатьсобственникузаложенннедвижимостипротивзалогодержателяй,как

имевшего

правапередатьз логовуюквитанциюлицу,предъявившемуеевпоследствии;противэтого

последнегодопускаютсятакжетолькотевозражения,которыеотмеченыукр делпостных.

Всеэтиявлениядоказывают,чтопрусскоеипотечправо,н смнсвоиаоетря

романистическопреде,послемуисходныпришлоуженияпунквшие, темнеаенееки

посл,недмыслиточкитвиямзрениябезусловнпридыматпрао.гочностийВтольковаого

чторассмотренныхслучаяхцессиона,приобзалоговоеправоетшийвместе

требованием,не

имеетличниска,почтомуответчикзалогодательснабженприостановляющимиили

разрушающимивозражениями,ноонтемнеенееможетблагодарясодек епостнойжаниюкниги,

которымонруко,вчинитьодствовалсявещныйиск.Формализациязалог

овогопрнава

недвижимостьедет,такимобраз,новвидуограниченноймуответственности.Залогодатель,

заключившийскредиторpactumомсвdeотвсякойбождаетсяобязанностиnonпоpetendo,

отношксвокоенму;нотрагентуиюеслиpactumнебудетзанес

енвкнигу,акредиторвпоследствии

передастэтомнимоетребованиевместезалогомтретьемулицуin bona..третьемулицу, fide,

убежден,чтос держаниек соответсигимуобъекис,ттидолжниквуетневнойбудетотвечать

заложеннымимуществом,но

ольим,такдостовернаккрепостнойкнигипростираетсяь

лишьназаписавещправа,нныеправоые, ослужившиетнпокводомшенияихвнесению.

Констатируется,такимобр,ф,чтозограниченнаяктмответственностьзалогодателя

*(334),

котможнобылруюсчитатьуничтоженнойрецепциейримначал,сумелаких,хотякосвенным

путем,проникнутьвкодификациработыпрошлоговека.П становлениянныеда ности

прусстамкжевеобытьповодомгутксуществованиюзалогового

правабезличногоиска.В

прусскомправевыста,какизв,общленестнопр,чтоивнесенныейнципкнигиправаподлежат

давности*(335);новданномслучаеэтотпринципдолженбыотнесенкзалогуь, ктребованию,

таккакв

книгувноситсязалоговоеправо,требованиеслужиттольоснованиемкзаписи.Изэтого

вытекает,чтопистечениидавнсрокабязатестноговсилеостаетсяишььсоднозалоговоева

право*(336),котороеуженельзяназватьсубси

диарным,ввидутогочтотсутствуетрядомни

осущестребование; каквимоепоAllgemeinesстороныимеютправоусLandrechtанавливать

призаключениидогбократкиеворалеедавностныесроки,этимпутем,очевидно, оглобыть

достигнутоотрешениевещн

огоправаотличного.

Но,остдавстороневлявленияжеэти,вызванныеформализациейвещных

право,достаточтношближвсмоестатьинПрусоийретьземскогоправаякого,посвященные

залогопра,чтобыуловитьомунихслгермадывоззренийвеаских

щноеобеспечение.

Залогодержателюдаетсяконечнправосуществитьпротивдолжнинетолвещныйькиск,ноа

личный;однакодолжник,владеющийзаложеннойвещью,можетпросить,чтобыкредиторискал

сначалаудовлетпродажеэтойвещиорения.Законодатель,

очевидно,нашелздесьсреднийпуть

междугерманскойограниченнойответ,всилукотортвеннвзысканиекредиторайстью

сосредотнаоднпредметео,иабсолютнчиваетсясвободвыбсостороныкарай

залогодержателя.Ввысшейстепениин ересенакже§ 44

прусскландрехта, I,опго20;мещен

послепостанобудовлекредитопродажеюизтвонвыя ученнениизалогасуммыкакй

факторе,равняющемсяисполненобязательства,приюсовокупля,чтоустановлзалогасамоетние

посебенеосвобдолжникадает

тобязанностисовершитьобещанноедействие.Здемеждутрокь

какбудтомелькаетмы,чтоотсторонзависитпридатьвещномуобеспечеподобноезначение; ию

инапрактикедействительностьподобныхограничительныхсделокнемогланебытьпризнана.

Влиянию ациональвоззренийтакжем жнотчастиыхприписатьтенедоумения,которые

вызвалонапрактикеположениетретьеголица,вл залождеющвещью.Впредыдущейннойгоглаве

былоуказанонастремлениегермансксудовпривлекаотвечнойхтьакжественности

третье

лицо,приобретшеенедвижимузалогодателя,ввидучтс ь

- несмотрянарецепциюримского

права - неуспелоустановитьсяясноепониманиеразницы,существующеймеждуличнымдолжником

залогодателяислучайнымобладателемзаложеннойнедвижимости;р

езультатомжеэтого

непонимаположенияявилосьуравнодногоениедругоголица.ВсудебнойпрактикеПруссии

произошло,каквидно,таксмешениеже понятийвопрекиясномусмыслусоответствующей

статьи*(337),такчтовпоследств

иивозникланеобхосразъяснениядимостьбогодля

подтвержденияпринципа,чтовладелзаложеннойвещиотвечцостимуществомльныметтолько

случаезаключенияособогодоговокредиторомпприобретазаложвещиенииной

*(338).

Впрочем,иприсоставлениикодексаг.1794господствовал,каквидно,взгляд,

неудобопримиримыйсримсначалами;кодввфвозрастающегодукаторызначения

реальногокредитабылирасположеныред,чтповнесениизагатьлогаипотечныекниги

личное требованиестановскорпринадлежнтсявещногоправа стью

*(339);иэтоихмнениеимело

несомненноевлиятолькопрактикуие, надогматическиеиссл оретиковдования.

Здесьважнуюрольигралатакжекнижнаясистемав

томс ,чтоыслеонапородилаипотеку

собствееенывиден.Залогодатешнемникапризаписисвоегооб льполучаетспеченияясную

картинузадолжданенойдвижинностивместетемпр остидставлензначениие

приобретимранг,вследсчанетумоговие

женадобнпуосдвижекатьтепенноеие

последующихзалогодержвслучаепогашенияправат дшествующеголейкредитора.Ужеиз

статейземскогоправа

*(340) можнобыл

- поаналогиисReallasten

- вывести,чтоосвободившееся

в

реестремео враспоряжеаетсязалог,к держатприобргданииправособственностилятает

назаложеннуюемувещь.Этобылоявнопризнано§приложения52кпрусскомуправу

*(341) на

осндованкомиссиилада10юня1802г

.*(342);адеклаапреля3 1824гацией.принципэтот

былдальшеразвит,собственникубылоразрешенопоуплатепервипзаписатьсятекийсамомуна

местовыбывшегокредитора

*(343).

Водномидругомслуч

аепоследующиекредиторы

- еслитаковыебыли

- остаютсянасвоих

местах,рангвыбывшегопринадлежитсобст.Здесь,всущностиеннику,нетпринципиального

моментадляхарактесовременногозалогоистикипра;отступлениеаобщихначалимеет

исключительноцельюпредсобстравспоряжеенникуть течаршинством.Покаымие

местовкнчигезаслитсяним, ещезалогоправнастоящемвсмыслеогослова,нетвозможности

взысканияпотакойчистоформальнойзаписи.Всеэтостпринимаосязатеениет

льнуюформу

лишьвтотмомент,когдасобствперустенникдатановлетпутемобеспечениеимодномунноеиз