учебный год 2023 / Кассо. Понятие залога в современном вещном праве

Внешнимпризнакэтогопоследнегомявляетсядревнегерманскомораправе

формальныйакт,известныйподименемAuflassung,..торжественноепредоставление

недвижимостидруглицусторонымусобстве;насамомделевнекоторыхника

территориях*(149) свнешнейстороразмежотицаывдаз уилогчейKaufсводитсяauf Wiederkauf

котсутствAuflassungприпервойэтихзюдвухсделок.Ноэтапрнеимеетобщегоетазначения

длявстехрриторий;можновсборникахактов

*(150) найтислучаи,гдажеприкупле

-продажес

правомвыкупанетребторжвалосьпествередачивидеAuflassungннойедвиж.Такимости

образом,мыдолжныприйтикзаключению,чтопередачаправасобсправомтвенностивыкупа

отдачавзалмогбытьусутаодинаквливначмапорождатьемылахвыхгутдлякредитора

одинаковыепоследствия.Нотемнеенееостаемеждунимитразницася

*(151),чтоводномслучае

должниксохраняетправособственности,тог

дакакприупле

-продажезаемщикотнего

отказывается.Иизтогофак,чтопроныибегаюткоднойилидругойсделке,выт кает

сознание*(152) этойразницысихстороны.Но,кртого,примезалогеправукр навещьдитора

соответствуетупоминаниезанятойсуммекакдолнет,ч гоприкупле

-продаже.Наз логодателе

лежитобязательство,возникшееизсделки,нуждавшбеспечении,тогдакакприйсяKauf auf

Wiederkaufэтообязательствопокрайнмерформальноуничтоженойнеп

роявляется

волеизъявленияхсторон

*(153).ИздесьмыкасаемсяосновнмысликнигиМеibоm'айеекрайних

послед.Егосразодержаниетвзалоговыхйсделок,которыхупоминаетсябольшейчастью

толькозанятыхденьгахиопр

авезаемщикаполучитьвещьобратноуплатеуказаннойвакте

суммы.Аизэтогоонвывел,чтоздесьнетдолга,чтоздесьпроисходиттолькообменцен: остей

вещьотдзденьгиаетсяпомвсякобязательствамо,гонуждающобе,темптолько,госячении

чтобыссудоуплатыденегпользовалсядоходамивещи;обогащение,получаемоеэтим

путем,исчегопрарпывает,конемторыевходитчияjus distrahendi

*(154).Такуюменовую

сделкуМеibоmназываетTauschgeschaft,применяя

этоп княтиеSatzungспередачейвладенияво

второйполоСредвековиних

*(155).Этомуипзалогаонпротивопоставляет.н. neuere Satzung,

которуюонназываетSatzungиизко um Schuld

торойонстараетсяисключитьвещныйэлемент,

рассматриваяеетолькокаксделку,котоспециальнолжникройуказываетредиторуна

опредедляегодметудовлетворенныприбудущвзыскании. ениям

Этот,ус анMeibоm'ом,вленныйконтраствызвалвсеобщий

протествлитературе

*(156);

автортемнеенеевпоследствии

*(157) неотказалсявысказанногоимвзгляда,которыйостается

связаннымегоименем.ГлавныйнедостаконструкцииМеibm'атоток,ч пр

отивопоставляет

двапонятия,изкотоднорыхтноситсякобластиэкономической,другое

- ккругуинститутов

граждпр.Насванскогоделемомтакоепр тивонеспужеоставраведливопотому,что ение

обоихслучаяхэкономмомеодинтотжеческий:прит

ередвл,какдичебезоной,лицоия,

ссудившеедругогоденьгами,получблнедвижимостьюетаниеилипрнанееввиду

эквиваленуплаченнуюза сумму.Ээквитотможетвыразитьсяалентвнепосредственном

обладспрокончатвомнииприсвоенияльного

щипостеченииизвестногосрокаилправена

будущееудовлетвоизстоимост,вычеручпродажунеизалнне.Сэтойгазренияйчки

сделкабудетноситьхарактеробмеводиднугомслучае,икогМeibоmдаопределенияля

второговидаSatzungуказы

ваетнато,чтоонаявляетсятолькопредварительобозначениемым

объектовбудущеговзыск,онтемсамымпризнаетниязанейхарактменовойсд,таккакрлкиэто

обозначявляетсяэквивдляниеапиталистален,кобезэтогообеспечениярыймнерешалсябы

датьденьгивзаймывообщевступитьобязательственотношениясобственыеником

закладываемойвещи.

Упообязминприводитаниетельственаскдальнрассмойшемупострениюоения

Меibоm'а.Вдоказательствотогозначения,которимеетглазах"Satzu

ng als Tauschgeschaft",

онстараеуста,чтвнсяонетейместавитьдлядолговогомомента,дляобяз,подтележащегоьства

обеспечению,

-

или,другимисловами,чток нтрагтакойсделкимогутбытьнтыназваны

креидиторомолжни,атользакладоприником

мателемизакладодателем.Отрицаниемдолгового

отношенияМеibmпользуетсядлподчеркразнSatzungиванияцыгдезалоговоеправоum Schuld,

устанавливаетсядляопредтр .ПриленногоббменнойванияSatzungМеibmТакоераздоеление

известнойстепенипр

оизвольнонедостигцелиужепотому,аетналичностьискавпользу

закладодержателя,инесомненно,чв актахех,которыеввидускудсбопо(рниковстикрайней

мерепоотношениюкнедвижимостям)служатдлянаспочтиединствеуказа,мыимеемннымием

делососделками,гдезалогодержатенедаетсяличногоискапротзакладчикагдеювпоследнему

толькопредоставправоуплатпо имяетсяученныеденьгитьдляобратногоприобретения

вещи*(158).Этисделкинередкоустанавливаютопре

деленныйсрдляосуществлениякэтогоправа

состоронысобственника

*(159),иногдаонидажесодержстороныобещаниезакладчикавнести

деньгикизвестномудню

*(160).Но,несмотрянаэтиусловия,вход

ящиевсоставсоглашенияясно

доказывающие,чтакихслучаяхкапиталистот еавнаьгидеждойполучитьихобратно,

отнсжеланиемюдьудержатьзалог,здеснетпрнаискпротиввазакладчика,еслионвуказанный

срокнеисполнитобещания,тем

болеенеможбытьреобискечи,когдавозвращениеденег

связаноопределеннымсроком

*(161).Здесь,какитам,залогдосчитатьдержательлжнебя

толькообеспеченным,ноиудовлетвореннымврученвещдляпользованияем

н,ионнейможет

бытьдопущенковзысканиюизостальнимуществалица,которомугопринадлежитправо

собственносназаложеннуювещь.ИзэтогосутствияличнискаМеibоmвыводитго,чтонет

этихправответственногоотношенияхуправомоченногосубъект

а,нетобязанностисовершить

известноедействие,накотмбырассчитыватьроегдругойконтрагент,наоб,чтзалоговаярот

сделкауничтожаетсущесдоobligationвующуюоле

*(162),предосужекредиторуценностьавив,

вкоторой оннуждался.

Одналегубедитьсяко,чтоМеibmздесьсмешиваетправовзысканиябязательством

считаетуничтождолг,насамомсуществующийленным.Выданнаязалогодержателемсумма

рассматриваетсякакдолговаясумма,возвращениекоторойлежитнаотве

тственностисобственника

зал.Последганеприксовершениюуждаэтогоиййпуискаятвияем

*(163),ноизслов,

употрвцеломрядебляемыхактов,видно,чтозалогодсчитдолжникома,ется..ельсубъектом,

обязаннымоплати

тьдолг.

Меibоmдляпросвоеговзглядаеденпрустановитьнуждграньмеждуактами

франкскогопериода

*(164) исделкамивторойполоСредвекови;встречаясьныихупоминанием

долговогомоментафр нкскктах,онегоприхписы

ваетвлияниюримскправа,тогдакаконсго

XIстолетиянаходитужезародышисвоеобразнойSatzungвидепр бменастогостоимостей

исключениемпонятияобязательстве.

Такоераздоизвестнойелстепениепро достигаетзвольноцелиужепотому,чт

ои

дляпозднейшепериодаможноукактызать,гсобстведезаложеннойквещазываетсяи

должникомгдеговоритсяобегообязательстве, егообязанностипоотношениюк

ссудодателю*(165).

Ноеслидаженепридаватьэтимсло

вамрешающегозначения,топридетсявсе

-такипризнать

убедительнаргумента,которыйдаютвпользусуществтьобязательстпостановлениявания

сборников,говорящиепоручительственаслучайпропажизаложвещинной

*(166),икото рый

выизтесделоккаетх,гдекромезалогодателяизалогопринучаствуютещедругие, мц теля

обязыличновтом,ающиесячтод отдаваемойходызалогнедвижимостибудутсоо ветствовать

процензаняденегтыхам

*(167).Какимоб

разомбылоздесьдопонятиеустимопоручительстве,

еслибынебылоглавногообязательства

*(168) состороныдолжника?ПрипредположенииМеibm'а

опробменестомбылодляпорстаужечипо,чтопельстваомудобноеTa

uschgeschaftне

всостояустанмеждукииовитьнтрагентаминабудущеевремяпродолжительнюридическую

связь,ккоторойприбв ачествепридаточвилосьэлемеобязательствонтретьеготаоголица.

ИзпопыткиМeibm'аследуетизвлечьзаключение,чтоэтаформа

залога,связанная

перве,носитдачейщивгермтиреанскомсобенныйтхарактер,чтокредитор,получаязалогв

своеобладание,темсамымотказынаправленвзысканияаетпротостальногоиямущества

должникаввидутого,чтоонимеетдосгарточную

антиювруках.Связанностьзакладодателя

обнаружится,когдапоследнийпожелаетвоздействовнавещьдовозврзанятыхденегщениятьили

донаступленияустановлеэтогодляэтогосрока.Еслиннделает,еслионнеарушает

владкре,тоонядуститора

раняетсвоюличностьосталсвоеимуществоноеотвоздействия

закладодержат,другимисло,здесьвещноеамиоб поглощаетспечениеляличныйиск.

Таковоположение,обнаруживадошенасд:шихтизелнихм,коахставятторые

прекращениепользовладени

якредиторавзависимостьотжеланиядолжника,устанавливают

залогправо,к мтпродлитьсяроежетin infinitum

*(169);теизних,которые,наоборот,

определяютсрокдлявозвращенияденег,темсамымсодето,чтоу жатимлян

азываетсяlex

commissoria:смоментапросрочкивещноеправокредитопревпращаетсясобственностиаво.Но

здесь,вотличиеримскогоучен,кредиторнеимеетяправавыбора:онссамогон причалавзятии

вещиотказалсяличногоиска,оставлениезал

огаввидесобственнявлядлятсягости

единственнымизходомпол,созданнжениянеупдолгстороныатд йлжника.Могут

быть,однако,случаи

*(170),гдепризаключениизалоговсделкисторонып йстановляют,что

случаенеуплатызадолженнойсуммывсрокзаемщикдолженвозместкредиторупр тьчиненный

замедлениубыток.Нотакодобавочноеуслм бытьлжновиеособвнвезалнносеноговую

сделку;и,крто, мегоустанавливаноличныйискнеразмейуммызанятыхре

денег,а

тольковразмерев зможногоубытка.

Получае,такимобраз,новое,тскакя,мпридаточнобязательствоазать;взыскание

ономунебудетпротиворечитьолькочтосказанпосительномугличногоощенияиска

вещнымобеспечением.

ЗаслугаМеibоm

'азаключаетсяименвтом,чтоон, есмотрянанеправильность

конструкции,выяснилобъемпрзалваогодвслучаяхпервлжедзадтлогомчиенияля

*(171).

Мывозвпоследствииратимсякпредмеогранветственностиченнойзало

годателяи

увидим,чтоеенельзясчиотличиатьчеродноготзаойе,связанльногаобладаниемй,ночтого

она,вопрмнMeibom'a,екинвстречаюипризалогебезпертсяве.Изщидачи,впрочемес, тно

ответственностьопределеннойчастьюимуществаили

покрайнмервозможностьедляйдолжника

избавитьсяотдальнейшеговзысканияпосредствуступкиданнвещиойм

-

явлесьмание

распростгерманскомнноев рав

*(172),тогдакаквримскподслучаиопринадлежатбныемк

чисклслу

ючительныхявлений

*(173).

Этасвоеобразнаяотве,т..ственностьSachhaftung,врядлистановитсяяснееесли

прибегнуть*(174) колицве,заменяющейтворениющибудтобыличностьдолжника;подобная

установленндляэтогоср.Еслигокаэтогоннеделает,еслионнеарушаетвладениявексельного

обязательства.Прг указатьраздощепоотношеданнслучаюноиюмусобенность,

создававещнымоб мую,спечеаимен:напрекращениеокредитораскаем.

Вследствиеэтогоглавнмоментап ,гочтонятноличныйиск,уничотвещиоженныйдачей

залог,немовоскреснутьуже,еслизаложеннаявещрукахкредиторабуничтоженадет

неожидбедствие,к,накннымп, римерожаром

*(175),илиес

лионабунегоднасильственно

отнятатретьимлицо

*(176).Известнаяпоговоерманскогоп ка"Einава Haus, ein Brand"

*(177)

выражименнозн,акотетчениепотакойлучаетроен счастныйслучай,ложивш

ийсянаобоих

контрагентов:собстлишаетсяве,нонникщизалогтеряеобъектда,назначенныйельдляего

удовлетворения*(178).Стороны,конечно,могутпредвтаксобыиоговоритьдетдлия

должникаобязанностьисправить

*(179) пострадавшуювещьилизаменпогзалогидругимбшийть

предметом*(180).Нотакаяоговортольподтвекобщапр,огрижднципйаетничивающий

правомкредитораоднимпрчобъектомделенным.Ивсказа

нндсихопеотносительнор

характеравещногообеспечеСредниевекаотнетолькоияоситсянедв,ноикжимостям

случаямотдвз вещилогчидв,такжимойкакмеждуэтимидвтипамимязалоговойсделкинет

принципразницыальной

*(181);обесделкипередавалиобладанвещью,еслмоижнотметить

разницумеждуними,тоэтовобъемелькоправапользования.Плодопрнедвижимостьносящая

былапризванаслужитьмомееередачиэкономичнтаблагомврукахкре,скимдитора

получающегоизнеедоходы;чтожекасаетсядвижимо,томывстречаемейочниках

*(182)

постановления,требующсогласстороныдолжникаесобсядлятого,венникачтобыкредитор

могпользовзакладом.Ноизэтоговрядтьсялинужновы

вести*(183) пра,чтововсехило

территорияхтакжепользнемвытекатьглованиеipsoизотдз вещикладчидв. жимой

Некоторыесборники

*(184),наоборот,показыв,ч акоепрпользованиявоютдоп

ускалосьпо

отношениюкзаложенномускоту

*(185),понятно,чтоэтоправодвегранввгалосьичениямду

возможнзлоупичточрезмерститребполмоглоьзованиевызватьийоесстокроныедитора

обязанвознаградитьсобстость

венниказапричиненныйубыток.

ДляSatzungдвижимых,какнед, ещейижимых,отдаваемыхнарукизалогодержателю,

Meibоmвыставляетодинобщпр:припросрнципйкредитудовлетворятьсянеобязанчкеиз

продажизал,нимеетпраоставитьгавещьусебя

ввидесобственнос,иэтогомоментиа

требдолжвозвраемунивекащниенвидели.Мычтожено, ,к этгдаправуму

залогнепоставдатепределаворемени,залогяноврукахкредитораявляечистипомсяым

залоговогопользования,илиNutzun

gspfand:эквивалендлякредисч плодытаются, мра

получаемыеимсзаложеучастка.Когда,нн,устанбгоусловиеротпросрвлено,зал чкеговое

пользопревправоращаетсяаниесобственности(Verfallpfand

*(186));и,помнен

июMeibоm'а,в

этомслучаетакжемаломожбытьреобязанносчи длякредипродазаложеннуютораивещь,ать

какивслучаечистогоNutzpfandОтрицаниедопустимостипродажи.

*(187) - илит.н.

Distractionspfand - являетсядляMeibоm'абезусловнойнеобходимостью,таккакпротивномслучае

рушитегок носменовойятрукцсделке,присчезаетчемявыставленныйимконтрастSatzung

umгдекредиторSchuld,всегдаобязанпродаватьзалог

.Мыувидим,чтопризалогебезпередачи

владенияможетбытьслучаепро рлпростоечкивленооставещивиделениесобственности

безпро.Здесьажиостаточноотмеактыить

*(188),известныеМеibоm'у,гдеустанавливается

залоговоепользонедвстемижимостьюание,чтобывслучаепросркредиторбылчкибязан

продатьзалогиудовлетворитьсяизвыр ,аизлишекченнойммывыдатьдолжнику

*(189).

Здесьненарушаетсяосновноймомент, которыйбыловыш

еуказано:кредиторнеп лучает

друдговлего,кроместоимворениязалимуществаженнсти;ноизэтстоимогойдаетсяемути

только,чтодействитоотвегоинтетвуетльно;,сдрстороесуугой,этихсделкахнеы

сказано,чтопринедоимкелжник

подвзысканиюергаетсяизостальногоимущества.Этоявление

служитдоказательством,что, мнпрМеibm',кинобязанносювыдаваhyperochaневсегдатиь

соответствуетвозможносрасширенияответстведолжьниканости

*(190) итак

имобразомисчезает

ещеоднаизмнимыхотличичермеждудвумятельныхтипагерманскойSatzungи .

Тожесамоенужносказатьзакладедвижимости

*(191),относительнокоторогосборники

нередконалзакладодержателягаютобязанност

ьвслучаепросрочкипродаватьнаходящиесяу

нихвещи.Меibоmотноситэтиместкаочниковвторомутипузалога

- кSatzung um Schuld *(192),

новвидутогочтэтихслучаяхвещноеобесвязанопечениеспередачейкла ито

ру,онтем

самымуничтожаетглавнуюразницумеждупротивопоставляемымиимSatzungSatzungum Schuld

als TauschgeschaftПрониздесьтомдляпроведениясвоегоотрицания. выделитьлженособое

местораннемупериоСревековдниху

*(193),гдевстрнечаютсясомненныеследыjus поdistrahendi

закладудвижимости

*(194).Норядомсэтой,болееутонченной,формойреальногокредита

одновритехжеменнорривстречаютсяорияхизобилкредиторакты,где ме

етправо

оставлениявещиусебябездальнейшихформальностей

*(195).Подобнразнообразиеюридических

нормнанебольшихпростредан,всущности,ничегоавляетвахудивительного;этапестрота

культурнойжизнивпрошломзапа

дноевтерриторийопейских

- явлениедавнообнаруженное,ив

ней,можетбыть,состоитглавныйинизучересср ниядневековогостроя.

Правоприсвоениясобственностиназаложеннуювещьслучаепросрочкисохранв

лось

Германиидорецепцииюстиниановыхкомпиля

ций,вкоторыхнаходилось,какизвестно,

воспомещарещениевзалоговыхсделкат..ь lexСтараяcommissoriaнацифональнаярма.

удовлетворениякрединаход, акимобрра,противозсьсиноземнымр.Первоеавомечии

постановлениедлявсейГермании

появформеилосьмперскогозаконалишьвполовинеXVI

века*(196) икасатозакладовосьько,находящихсяврукахевреев.Моуражеотметитььше

воспрещениеэтойоговоркиотдельныхстатуцелогорядаерриторийах,междупр

очим,в

некготорыхродскихсборниках

*(197),которыеужесконцаXVвотражаюткавсебевозрастающие

успехироманизации.ВпоследствииконституцияКонстантинабылавоспроизведенавсеми

новейшимизаконодательствамиГермании

*(198).

СредиисточниковсредневеГермании. 5книгиовой§Саксонского5 ЗерцалаIII

*(199)

занимаетместо,которможетпозавидоватьмулюбойизнаибспфрлееныхагментовримского

CorpusЭтастатья, juris.

породцелуюитервш,касзааятурудомашнихкладаетсяживотных,.е.

essendeипостановляет,чтоPfander,еслипропадутнизакладодержателябезвинысегостороны,

тооннеможетбытьпривлеченкответственн,нозатоон,другстороны,лишаетсйсти

яотданных

взаймыденег.Предыдущийпараграф

*(200) тойжестатьинормируетответственностькредиторапо

залвоигамрешаетобще,чтоонитвечаютзапорчуипропажу.

Stоbbeнаэтомосновустаннепоииавливаетсвязьредственнуюм

еждуэтимиобе ми

статьями,усматриваяздесьдоказательство,что,пСаксонскомуЗерцалу,кредиторотвечает

безузавсякийловноcasus,ачтослучаезакладаживотныхпредполагаполноесоответствиея

межразмеромдолгауистоимосживо,такчтов ьюных

следствиезайматребование

закладодержателяпрекращается

*(201). оbbеSt

*(202) впоследствиинеотказалсясвоего

пос,нотемронеенемуудалдоказатьияеосновательностьсвоегопредположения.

Forster*(203),наоборает,счи, то§имеет4ввиказуальнуюод пропажузалога,ичто

вслучаях,гдев погиблащьбезвиныкредитора,последнийнеотв собственникомчаетред.Что

жекасаепректрсяебащевания,воз

икшегоизобеспеченнбязательства,которидетгом

речьв§5,тo Forsterобъяегособнязакладаеживотныхнностью,прикоторойкредитбезморлвно

обещаетприменениеизвестногорадения,упущениекоторсвдолбгожт никадает

обязательства.Несомнен

но,чтовслучаях,гдекредиторотвечаетзапропажу,взыснегокиваемая

суммапогвразмерешаетсявыданныхимзаемщикуденег

*(204).Нов§именно5предполагается

отсутствиевинызаим,такчтодавцабъяснениеForster'aявляетс

я,несомненно,искусственным.То

жесамоенужносказатьп пытках

*(205)

конструироватьдляданногослучаяусл вное

обязат,.е.заемноеобязательствоподусловием,чтозаложеннаявещьбудетвозвращена

кредолжникуитором

,такчтоприненаступленииэтогоусловия,..случаеуничтожениявещи,

обязательсчитаетсянео ущесттвод вправелжнневозвращатьившимсязанятыхкденег.Но

приэтомупускаетсяизвиду,чтопрнаобратноевополучзаложеннойвещиниевозникает

из

самойперкредиторудачичтоегонужнорассматриватькрайнемслучаекаккоррелят

требоваобуплатеде,ноотегиянсчитачастьюеюдьсоставнойобязательственного

правоо.Наконец,трудноношенияпримкнутьтеорииАlbrесht'а

*(206),которыйвидит§особую5

льготудлязакладнатоснмдержателя,чтоон,вантличиеотдругихдержателейчужих

вещей,неотвечаетзауничвещилишаетсяожениетолькосвоеготребования.Предположение

льготевданномслучаемалоосн

овательпотомууже,чтоничтожениетребмнанестижетвания

существенныйущербкредиторупримал залимйтакимообразомгастипоставитьегоменее

выгположениедн,чемк мментарий,которыйлишатолькоц тся, ностиаходящейсяунегона

руках.

Вобответственностипросзакладодержагерманскомправепостепенномля

ограничлежитвнепрнастнииделработыящейв

*(207).ВпостановленииСаксонскогоЗерцала

закладеживотныхдлянасваженвопрособучатреботии

ваниязалогод.Издесьн нельзяржателя

упомянутьo Ruckert 'e

*(208),котопеустановрвыйсвязьмеждуэтместомиилобщимучением

средневековогозалогопра а

*(209).

Несомненно,чтоздесь,наэ

томпримерезаложеннжив,п тнвторяетсявышеуказанныйхх

принципгерманскогоправаримененииеговещамдвижотдаваемым, ручнойзаклад.

Кредиторвсилупередачиемувещиотказываетсявзысканияостальногоимуществадолжника;

закладстановит

сядлянединственнымгообъектомудовлетворе;еслипоследпропадаетнияй

илиуменьшаедеяниявценебеззлостногосотороныдолжникa

*(210),убытоккредитора

остаетсянепокрытым.Мыимеемоснованиядумать,чтосаксонс

кихтерриториях,правовые

воззрениякоторыхизлагалисьсборникеEykeправилоvon,выставленноеRepgow'a,III,5, § 5,

относилосьисключительнозаложеннымживотным. Argumentum a contrario

- опасныйприемпо

отношексредсборникамиюе,вкотореквым

ыхсобраныотдельнпостановления, ыросшие

напочвебычногоправаинестремящиедатьполнуюкартинуправовсяостопределеннойгояния

области.Притомнужноиметьввиду,чтоскотявлялсятовремяодизнаиболееим

распространенныхобъезакладатов

ичтоживподветныерискупропажигалисьлегче,чем

неодушевленныепредметы.Этимможнобылобъяснспецупомитьальнихв наниеое

СаксонскомЗерцале.

Назвствоавсякомтьяннаяслучаенесомненносоответстправоззрениямвовалаым

населениятогдашн

ейГерм;мынаходимеениивскп состаслереЗерцалавцеломленияряде

другихпамятников,большейчастьюдословндачейпертеRepgкстаоw'

*(211).Онабыла,между

прочим,реципированаГамбурстатутами1270г.скими

*(212) ипопытка

*(213) умалитьеезначение

вганзейспамятникетаженеудачнаом,какпотношениюo кпервоначпостановлениюльному

Зерцала.

Внекоторыхсборникахположениезакладескотаситбособленныйха

рактервтом

смысле,чтовнихрядомнахпостановдятся,касающиесязавообщелениястоящиеганаточк

зрения,противпринципуограниченнойречащответственносзакладодателяи

*(214).Другие

сборники,наоб,пр возглашают

освободолотвсякойждникаениеальнейшей

ответственности,невзираянахар лктерженногобъекта

*(215).Полногоединзд, есьния

ко,не;мтчножнотметитьсборн,гдепр положениякименениеСаксонскогоЗерцалаявно

исключается*(216) отчастиподвлияниемр мскогоправа

*(217).Последнемуужденобыло

вытеснить*(218) изГермстатьюсакснииправаобограниченнойнсктветствегохозяи ностиа

заклада,котонасвоспринятойядуаяакцесс праварностьюземногоявляласьаномалией

*(219);

ивкачестотмененатакоонабылавойвпределахвладенийс ксонскогокурфюрстаизвестной

Constitutioизданнойв 1572г. electoralis,

*(220) Однакоследыпрежнегоучениясохранилисьв

бассейнеЭльбы

*(221) ещевXVIIстолетии

*(222).МынаходимуCarpzow'a

*(223) указанаодниео

дело,возникшеепослеразгромаМагдебурга1639.уничтож, мимуществассумеждувшего

прочимзаложенныедвижимыевещи,поводукот рдлялжникосвгооличнойбожденият

ответссылтвенннаСаксЗерцалояоIII,нскоести5, § 5.

Длярусскогоюристаособенноинтереснораспросэтстатьивйтерриторияхранение,

находящихсяныневпрнашделахот.ИзгочеГамбургастатьяСаксонскоговаЗерцалаперешла

вконцеXIIIвекаРигу;мыеенаходимвсборнике,известномподназваниемгамбу

ргско-рижского

права*(224).ВначалеXIVвекат..переработанныхРижскихСтатутахонавоспроизводится

бобщейлееформе

*(225),освотличнойбтветсждаязадолгнетольквеннхозяинасти

животных,ноивообщевсякогозакладодателя.Этапрострредакциперевизованныеннаяшла

РижскиеСтатуты

*(226) XVIIвека.Вобластиземправа.когос192еднеоЛифляндского

РыцарскогоПрава

*(227) повторибукваположениеСаьноксонскогоЗерцалазаложенномскоте.

Прикодификостзейсконскогограждциипрва1864ва.былорешенораспространить

постанорижскогопрнавсюленЛифляндиюватакимеобразомполучиласьст. 1481.СводаIII

местныхузаконений:ПоЛифлянд" праву,земгородскому,сл уничтожениечайное

отданнойвзакладвещи,еслинебудетпостановленоособогоусл, виятогашаеттребование,

обеспечениекотвещьотданарогобылзакладодержателю".

Интереещеучаснееть

статьиЗерцалав товскправе.РабЕуkeотамvon Repgow'a

распростр,какизвестно, ЗападнниласьЕвропе.ДляП былйльшисоставленЯскером

латинскийперЗеврцалавод1535г.

*(228);имвоспользовались,несомненно,составит

еливторого

литовскогостатута1566.Здесьмычитвр.аздартемVII.21:хтобыкомузаставил( коняабола

безроку):Уставуем",еслибыхтокомзаставилконяуабобезрокулаибонарок,автомчасе

оноезастаконьалволздыбобезпричынхнет

ыобра,ижробечыименьянепорвал,абог лоден

невморил;тогдытакоабвоняпголаповинентити,томускпоказатиру,тыепенези,в

чомбылзакупил,тратит"

*(229).

ЗдесьявноевоспроизведениеСаксонскогоЗерцала, II

I, 5, § 5*(230).Выдачашкурыживотного

какдоказатгибелиупоминаетсявЗерцалеьство

*(231) итавкомпиляцииже,известнойпод

названиемSSchsischesлатинтеккоторойсприложенкийWeichbild,рабо

теЯскера *(232).При

состреавлениистатутаьего1588.значрольигралительнуюроманистическиевлияния.Пропажа

залогакакповоддляпрекращениядолговыхотношениймеждузакладчиккредиторомнемогла

невстретитьпротивор

ечия.Решенобыло,по

-видим,поккомнчитьмеждупромиссом

действующимправомримским,сохр,какизвестняющим,заличископымлную

самостоятельность,несмнавещноетрябеспечение.Итакимобразомполучиласьвразд. VIIст. 29,

кот,пораявторяя

словапрежнейстатьи,освобождавшейкредитораотобязанносуплатитьи

убыток,вызванныйслучайнымсобытием,прибавляетдалее:Атот"закладчик( ),взявшыскуру,

повиненбудеттолькополтыхпеневинупозсторычейсвоныхтдати"ейне.

Иэтаредакция,пере

шедшаямеждупрочимвУложенАлексеяцаряМихайловича

*(233) и

укоренившаяМалороссиия

*(234),сохрдонаниластоящеговременисилузаконагуберниях

ЧерниговскойПолтавской

*(235).

Всвязирассмотртогознач,котороеениимеетдляобемспеченногообязательства

уничтожобеспвещи,нельзяч упвающейозакладахмянутьевреев.Впривилегиях,

пожалованныхимвластителямидтерриторийльных,встречаютсяпостановления,касающ

иеся

такжезалогопраевреевилаогомбардовнаещи,получаемыеимивиобдезаемныхспечения

обязат.Итамнеоднократнольствуказываетсянато,чтозаложеннаявещьисчеправомочияпывает

кредитпоотнкимущеошениюрадолжника,вследствиетвучегосл

учайнаяпотеряилипорча

закладанеотражаетсянаудовлетворкредит,лишенногобравзысканияиивочного

*(236).

Тожесамоевстречаеинекосборникт,гдеорыхсявособпосвященнойст,атьехвреям,

постановляется,чтозакл

адотвдатеп нимичаетредличноьтольковслучаеособой

оговорки*(237).оbbeSt *(238),по -видимо,располусмздесьуовлияниетретьженеврейскогоправа;

нонаснованиивсегопредыдущегоможносказать

,чтовэтихпостановлениях,имеющихвиду

специформуза,льнуюкладаотражают,всущно,основныевзгятилядыерманскогопрнава

вещноеобескакнаполныйеченэквтребованиявалент

*(239).свышеприведеннымфрагментом,

Magd. FragenМывиделивыше,чтоIзалогодержат. 6.6,обладаю." заложве,нещннойьюльий

имеетискапротзаемщика;здесьвЭТОположениеещеразповторяетсяотноситевреев.А льно

еслимывнекоторыхпамянахникахчтолькодимуказанпри,применеципый

нныйкзакладу

евреев*(240),рядомсрасширениемответстзалогввсехенносстальныхдателяслучая, этои

можеттолькоозначать,чтооригинальнгерманскоговозз ениеправад уцелльшевтехсферах,ло

гдезалоговыесделки

заключалисьввидепромы.Впо,несмослнаедсромантвииXVря зацию

XVIстолетий,мынаходимещеследытакихзакладответственностьюсограниченнойзаемщика.

СтатутыгородаФранкфурта

-на-Майне - т.н. Frankfurter Reformation - решают,например,что

при

залоговойсдсеврлкеостаемвещиеголениерукахдажеприеенедостаточностиосвобождает

должникаотдальнейшеговзыскания

*(241). Montesилиссудныекассы,имpietatis,целпоиью

крайнмерпервй,создатьначальнооп

аснуюконкуренцию

*(242) евреям-закладопринимателям,

ввидутогочтзаймывэтихучреждепредполснбеспроцентнымиачияхагалисьла.

Но,какизвестно,этиmontesнеоправдаливпослетехна,котеждсвовиизлагаларыена

нихзападн

аяцерковь

*(243).

Им,однако,при, есадлежит,одназаслугамненно:ониспособствраспространениювали

обязательностипродажизакладапослепросрочкивытеснениюVerfallpfand'aизэкономической

жизниЗапада

*(244).Ссуднкасс,такимобразы,всегдабылиобязанымвыдаватьзакладодателю

излишек,вырученпродаже,нозатонисключалиыйизсвоихоперациймомекредиталичного

ужепотому,чтоониимеливвидузаемщиков,лишенныхоного;привыдачессу

дыонеи

принималиврасчетвозмдополнжностьвзысканияостальноготельногоимуществазакладчика.

Здесьлишнийразподтвердилось,чтообязанносвыдаваhyperochaнесоответствуетиьнеизбежно

личнаяответстведолжникасслучаенед.Инимкитереснь

уюкартинупредставляютэтом

отношениинекоторыеизгерманскихтерриторий:вГамбу,нап,вXVIIстолетииимерге

*(245),

когдауспелаужеукоренитьакцессорностьримскогозалогояпра,мынаходимвдляогоссудных

кассправила,

котнееморыеенеестоятещенапрежнейточкезрения:ссуднаякассанеимеет

взысканияпротивдолжника

*(246).Вслучаепожараскладакассыубраспртокмеждуделяется

сторонами,каквсаксонскомправе:должникнеимеетправатр

ебоватьвозмещения,нозатоон

освотобязанносденьгибождаетсявозвращатьятые

*(247).

Ввидуабсолютполучаемогозначе, нздесьияреальнымобеспечением,уставыссудных

кассобращалиособвниманиенаоценкузакладываемы

хвещейиналоценщиковагали

обязаннопокрыватьпотерикассыоб твеннымиредствами

*(248).Впрочем,некоусторавые

разрешаютвтакихслучаяхоценщикамвчинатьобратныйискпротивзакладчиков

*(249).Другиеже

уставыпрямовозвращалиськримскимвоззрениямпризнавализассуднойкассойличныйиск

противзакладодателей

*(250).Сконцапрошстоливтечениеогонынештияможтм,неоготить

чтоуставынеупомобличнонают

йответстведолжкассыниковности

*(251);тольковправилах,

изданныхГамбургаляидляСаксониив18801882гг.встречае, прямоеисключениеэтсяой

ответственности*(252) - последвсовременноний

йГермапри,выраженногоиицпа

СаксонскимЗерцаломIII, 5, § 5!

Еслимытеперьокинемвзоромсказанндосихпор,мыовпелучим, втоатление

средневековомгерманскправевстречаетсязалог, тличающийсямотримскогов тношении,

чтоснимне

связанопонятиеобакцессорности,какуримлян.ВГермавещноеобеспечениеии

устранялодлякредиторавозможносвчинятьличныйиск,вытизьекающийобязательства,для

которогобылустановлензалог.Вэтомявленииотражаетэкономпринцип,всилуякоческий

торого

кредитор,опрсзабизвливанпредметстныйдляудовлетвсвоегоинте, ipsoренияса

отказывалсяостальныхбл, гходящихсяимуществедолжника

*(253) Дляпослжеднего

подобнаясделкапредстатусущественнуюыгодуляла,чтоонобразкимосвобождалсямт

рискаличногоз де.Этотржаимскийнисполнитститутяпроцессауспелуже,какльного

из,вестноодвцеломоритьсярядегерманскихтерриторий

серединеXVIIIстолетия

*(254).Мы

виделитакже,чтоэтоограничвправвзысканиякредитораниевсегдавлечетзасобойкак

необходимпоследствиеправприсвейтоимостивещиенияслучпросрочки,ачтое,

на,оборотгран

ичениеответственностизалогодаможесовпастьобязанноселядлякредитьюора

продазаложеннуювещьвыдаватьиhyperochaбывшемусобственнику.

Всесказанноедосихп тносилосьрзалогу,связанномуперекредиторудачейщи;

теперьостаетсяссмо

третьдругуюформузалоговойсделки,устанавливающейтолькоизвестное

прнавещьвобезбладанияпользованияубедиться,ч.. neuereвозниклоSatzung

одновременност.. altereичто,кр Satzung,междугодвумявстречающимисятипами

залоговыхотношенийнеттогопринципразл,котиМеibmчияальногостаралсяроеотыскать.

Вышебылоуп отождествлениимянутобпрежнейлитературезалогапродажейтех

случ,когдаз яхкладывещьпереходилавобладаниеаемаякреди.Этомурицаниюора

самостоятельногозначениязалоговойсделкиГерманиисоответстгосподствовавшийещеовал

концепрошлоговекавзгляд,считавшийSatzungбезпередачивладениярезультатомрецепции

римскойипотеки

*(255).ВпоследствииАlbrесht"oм

*(256) быладоказанеоснтовательностького

предположения,таккакSatzungвэтойформевстречаетсяещедонаступленияроманистических

веяний;ноонтемменееусмотрелвэтоминститутеявлениеболепоздпериоданегоазв л

потомуneuereТеперьустан,чтSatzungэтаовленоSatzung.

*(257) заключаласьгораздо

раньше*(258),чемдумалАlbгесht,инетольковгор дах

*(259),ночтоонавообсуществовала

с

самогоначаларассматривпериодаемого

*(260)

паралсзалсделкойоговельно,передающей

обладания*(261).Мынаходимследыустанопранавещьтакленияфоужермевйпамятниках

первойполовиныC

еднихвеков;причемневольнонавязывасравнVergabungениется

von Todes

wegenфранкскогопериода,гдерядомнепосредствсобственнойпередачправанахй дятсяти

сделки,устанавпользуодареннивающиетолькоусловнеслипрнаслучайго,оонпе

реживет

дарителя*(262).Ивоблазалоговыхстиделокмывстречаемсясозданиемобеспечениядля

будущеготребования,такчтосуществимостьэтоговоздействиянавещьобусловленонаступлением

дотолеещенеизвестмоме,прантаого

воотношениекобъекзалогаос inуаетсяsuspense

- без

выдачиегобудущемукредитору

*(263).Этипзалоготпра,ков,неоабнаруживаетсягочново

встерриторияхсодинаковойзаконченно;саксонмывидим,чтоиногдаскихтью

обычноеправо

прибегалокфикции

*(264):кредсчитприобретшиморалсяdieхотяGewere,фактическоеобладание

вещьюоставалосьудолжника,ноэтафикциябыланеобходима,чтобыдатькредиторувслучае

просрочкидолгавозможность

олускореннымчитьпорядкомзаложенвещь.Вюжнуюых

территорияхмывстречаемболеесмелыепостроения

*(265),хотяитамвстречаютсясделки,

занимающиесреднееместомеждуобоимитипамиSatzung

*(266):до лжник,закладываявещь,очень

частовместопер вручалщидачикредиттолькодониру,наоснменкованиитонорых

владелданнымуча,всткледствиечеголишалсянмвозможностираспоряжатьсяоной,кредитор,

всвоюоче,предьиобреталпреимущество

передостальныкредиторамивтом,чтоыслеоних

исключалприудовлетворенневзиризданногоимущес, наточнекотоваизянихморыегли

такжеиметьзалогправо,нбезпередачивоедокументов.Этовручениеправовоготитуламесто

самойвещивстреч

аетсядовольночастоЮжнойГермании

*(267) ивАвстрии *(268);онодолжно

былоисчезнувпосл, мтеьогокакдствииреу оримскенялправо,гдепринципсье"prior

tempore,недопреускалpotir jure"

имуществапользудерждокументовтеля

*(269).

ЕслитакимобразэтотвтвидройSatzungм

- залссоставлениемгобладанияудолжника

-

неможбытьезусловнопротивпервомуставпорядкехронологии,тонеменнельзее

я

отрицать,чтоончащевстреча,помертогокакмыеприближаемсятсякисходуСреднихвек.Пов

общепринятомумнен,он толькоюменялсянедвиж;дляиимуществажимогоостямдо

разрушрецепцииримскойтельнойипотекидопускодинручнойза:лсякладK

isten -

или

Tauschpfand - quod claudi potest cista vel domo*(270).

Однаком жнотметитстуотэтпьогориле;неговоряияципаужебодмерее

*(271),

которая,какмыэтонижеувидим,Средниевекано

ситхарза,обеспеченногоймактзакладомр

движимостибезвладкре,можноянайтитораслучаи,гдезаложенндвижимоостаетсять

рукахдолжника

*(272),потомучтользовеюемунеобхо,акрениетемменеедитормо

приобретаетисключитепрнаудвовизлестоимостиьноетворение

*(273).

Мывиделивыше,чтозалог,связанобладанием, давалыйеоipsoправоостз влять

собойвещьвидесобственнпопросрдолга.Нтемменеестичкевдоше

дшихдонактахс

обязательностьпродажипритакомзалоге

- явлениесравнительноред,тогдак,наобакое,прирот

залогебезпередачивладенияонапреобладает.ОднаконельзясогласитьсяMeibm'ом

*(274),когда

онвыставляеткак

общеепра,чтовторойилотипSatzungнедопускаетнепосредственного

присотвокренияоныеди.Мвствактахораречаемпрямыеуказаниянадопустимостьэтого

образадействия

*(275).Отсутствеоipsoещенепрзалоговомуидает

правуспецифического

харак,иеслипритакойераSatzungвбольшинствеслучаевзалогоднеимсамеетржатель

воздействиянавещь,адолженобратитьксодейсуда,этоещетвиюянепредрешаетвопроса

юридическойприродеегоправа

*(276).

ИМеibоm

*(277) именнодляуглубленияпропасти,кот, егомнениюрая,должнаразделять

SatzungкакменсделкуовуютSatzungвидеустановлениябудущегоправавзыскания,старается

доказать,чтовтораянедаеткредито

рувещногоправа.Нужно,преждевсего,заметить,чтоп нятия

овещныхиличныхправахпринадлежаткобластиромачтовсегдаистикиудобноприменять

ихкинститутамновоевропейскогоправа.Обэтомбудетречьниже.Здесьследуетуказать,что

правомочия кредит, огдансеиораединенысвладе,сущносотличаются, иемтехправ,

котрорыммапридаютнистыазваниевещных.Несомне,чтоиданслучаенправоомнокр дитора

даетемутежесамыепреимущества,которонполучилбыпринепосредственной

первещидаче

взал,инетоснованияготождествлятьэтоправотребовличногоемстымхарактера.Мы

видимпоэтомуповоду,чтоисточникивжеXIVвеке

*(278) сознаютхарактерправомочия

залогодержателя,называяего"Gew

ere",несмотряначтовещьстаетсяудолж;этимника

хотятсказать,чкредиторимеет

- покрайнмерюридический

- непосредственноеотношениек

вещи,этообнаруживаетсятехслучаях,когдапопросрдолгавещьоказываетсячкеуже

проданнойдолж

никомтретьелицу;кредиторможеттогдауотнятьееупоследнего

*(279).Против

этогоабсолютнохарз ктералогопраневчастоворятогоп вторяющиесяпостановления

источниквоспрещающие, должникутчуждзаложеннойещи

*(280).Здесь,так,азать

перехоступеньмеждувумятипамиаяSatzung:должникудержвладение,нозвает

осторемувожностиспрещаетсяотчуждатьвещьтем,чтобыоблегчитьположениекредитора,

которпришлосьбымутыскиват

ьееутретьеголица.Ноеслитакоетчуждениевсе

-такибудет

совершенособственником,тозалогодержаэтимнелишаесвоегообетельпечения

*(281) имеет

то,чтофранцузскоепрназываЭтовоdroitограничениеdeправаsuite.

распоряжениявстречается

внекоторыхтерриториях,вЛюбеке

*(282),напри,вболесмягчефор:крнмеедиторн жетй

запретитьотчуждение,ноонвсе

-такисч стаетсяоящимближеквещи,чемлюбойпокупатель,так

чтоемудается

преимуществправопокупкитакжправовыкупаеилинноеNaherrecht,если

заложеннаявещьнебудетемупредварительпредложе. ноа

Интере,чтовпосноледствии

*(283),несмотряначтоабсолютныйхарактерправа

кредиторабылпринц

ипиальновысказаннексбтор,мтеникыменеедиавначалемиже

XVIстолетиявстречаемстатуты

*(284),гдолжникепо

-прежнемуограничиваетсяправе

распоряжениявтом,чтоыследлявторогозакладарукин кредиторвого

аонобязан

предупрпослсущестеднитьпзалогагорво.Этамеравго,квиднониик,вызванарецепцией

римскихнегласип,ноон,теккоыха,невсостояниичнобылаустранитьпагубныепоследствия

новыхвлияний.

Доказате,чтоSatzungбезвльствомадени

ядавалакредиторубольше,чемличноетребование,

служитещеположение,занимаеювконкурсе:приналичностимоемножественнкредиторостив

треб,необеспеченнвидимваниямизалоговправом,мы,чтоымЛюбеке,напр,онвсеимер

получаюттолькопроцент

ноеудовлетворение

*(285),тогдакакзалогвтомжеганзейскомдержатель

городе*(286) несмотрянаконкуренцдругихкредиторов,получаетсключительное

удовлетворениеиззаложенной

вещи.Этодостаточновыясняет,чтоSatzungбезпервепощидачи

своимпоследсравняетсяпервомувиямипузалоговойсделки.

Теперьнужнорассмздесьвообптобъемеьр тсветстведолжника,когданости

заложеннаяимвещьостаетдопровегосрукаярочки

х.Поэтомуповодувстречаютсялитературе

двапротивоположныхмненияМeibm'а

*(287) иСоlberg'а

*(288).Первыйпредп,чтолагает

отличичерэтойSatzungельнойявляетсяответственностьзалогодателя

нетолькоодн й

заложеннойвещью, ивсемимуществом, этомонусматриваетчутьлинеглавную

отличичерSatzungтельнуюum Schuld

- какпредваритуказанияобъбудущегольногоктов

удовлетворенияисполнительномпроцессе

*(289).Со1bergнаоборает,счи,, притоSatzung

втобррого,киаприкзцаSatzung,связаннойпередвладензаложенная, чейвещьисчерпывает

кругпредметов,подлежащвзысканиюкред,заручившегхторавещнымобеспечением.М жнося

несомненноуказать

аместа,говорящиепользувзглядаМеibm'; лавнойопоройслужат

Rechtsbuch nach Distinctionen*(290) (называемыйтакжеVermehrterиСтатутыгородаSachsenspiegel)

Фрейберга*(291),которыепризнаю

т,чтовслучаенедостаточзаложевещи, ностиной

обнаружившейсяпослепрода,долобязандопустниккреддобавочномуитьора

удовлеизостимуществаворениюаль.Ноетсногодаэтимместамниятьабсолютное

значениевсмыслеобщправила,отражаюго

щегоправовыевоззрениявсг рманскихтерриторий,

хотя,сдругойстороны, Puntschart

*(292) идетслишкомдалеко,когдаполагает,чтовэтихпамятниках

указанныепостаотновленияксятсятемлькозалоговымсделка,прикоторых

стороны

оговорилитакуюрасшответственренную.Этиоговоркисамипосебенмогутостьдатьпрямого

ответанаэт прос

*(293),несмотряначтомыихвстречаембольшомколичестве,особенно

актахСевГерноймании

- Мекленбурга*(294),Штральзунда *(295),Любека *(296).Дляпоследнего

городазаконодапамяXIVвекатпрямоельныеникипостановляли,чтозалогоднеимеетржатель

личногоискапротивз

акладчика*(297).Такойжевзглядповодунедостаточностиилигибели

заложеннойвещивстречатакжсредневековыхтсястатуЗестах

*(298),Штаде *(299),

Люнебурга*(300),Медебаха *(301) иГамбурга

*(302) 1270г.гдерядом, собязанносдлякредитьюора

выдаhyperochaвслучаеатьнедочетанетличнойответствдолжвсимуществомнмиканости.