учебный год 2023 / Кассо. Понятие залога в современном вещном праве

Легальноеопределениезалога.

- Расширениеправомочийзалогодателя.

- Соотношение

вещногоиличнмомента. го

-

Возникнозалогопра; вкладнаякрепостьеногоизалоговая

подписка.

-

Заросудипотекиышиебной.

- Залогвкредитуста;ссудыныхнаовлениях

сельскохозяйственныеулучшениясоло

-векселяГосудБа. нкарственного

Внашнынед йствующемправеожнотыскатьофици,такка,опредльноезатьление

залтам,ннео,гследовалодебыожидать,несвязиучениемобэтоминститутев1.Х.Там

указываетсялишьнаобеспечительнуюфункциюзалога;определениежевыста

вленокакбы

случайновУ тавеудторгпроизпооводсделокгоinустваfraudemиз

creditorum:

примечаниякст. этого569уставамыузна,чтозалог"емстьнечтоин,какотчуждениеправа

расп, оряженияставляющегонераздельнуюпринадлежностьправ

асобственности"Не.говоряуже

отом,чтоэтислованеук называютглавноезначениеосуществлениязалогопра аого

останавливаютсялишьоднизп следствиймэтогообременения,можно,кртого,усмотретьв

этомнеполнопределенииложение,мнесо

ответствующеенынедействующемуправу.

Совремземельни мскиебан,такжеы редитныеобществаразрзалогужешают

заложеннойнедвижим,такчтолицо,ставшеепотношениюстикнимположениезалогодателя,

нелишаетсяправаспоряжениявтом

ысле,чтомподжетсвнедвижимостьергатьоюдействию

дальнейшихзалоговыхсделок.Уставамэтихкредитныхучрежпредшествовалиений

вышеупоузаконенияутые,имевшиевидузалогдомовний,ужезаложенныхв

государственныхкредитуста;цеовлениях

льэту,покрайнмер,можновывестийизсамого

заглавиясоответВыуствочайшеержденныхующихмненийГосударсСове.Носамоетвенного

содержаниесихпослдаповодкднихраспростртолкован, каксрединитсде, люокьному

которыенедолжнысчитать

сяпрепятствиемкдальнейшемузалогу,упоминаютсязакладные

крепости,апоследние,какиз,вгосударственныхестнокредитустазаменялисьовленях

предъявленсвидетоткр делпольизалоговойемстподпискойваных,изчегоможнобыллегко

вывестиза

ключение,чтозалогправопользучастнвоелицанедобылолжноголишать

собственникапрд вальнейшегозалога.Вд казалоб,чтств. 1215Устгрьаважданского

судопр,упоизвобминающудовлетвдствазалогодепоястаршинствурениизакладнжателей

ых,

какбудтоподтверждалаправильноэтоговыв.Раздаворитсястьаршинствезакладных,это

предполагаеткрайнмерналичностьдвухйтакихсделповодуднойкитойже

недвижимости,причсовершевторойизнихотноситсякпиевременириоду

,когданаэту

недвижимостьсуществовавоеужезалогправопочастогользулица.Ноэт впадениескорее

случайноеист. 1215устававрядливызванастремлениемсогласоватьсязаконами18621863гг.

Измотиввидно,чтс ставителиУстгр важданск

огосудопроизводстванепредполагали

существованиянасипо ечногоаршон,редактируяназстстатьюва,имелинную,повсему

вероятию,видуожидаемуютогдареформунашегозалогопра.Сэтойжевточкиазренияго

должнобытьобъясненопроисхождение

ст. 183Положеннотарчасти.Практиалья,од,нойкоа

несмотрянаэти мненныеснованиядляраспространительноготолкования,сначаланереш лась

приданазузаконениямваннымть1862гг1863.значениеобщегорасширенияправ

залогодержателя.Нето

лькоапелляциодепартаментыСената,ноикассационныйныепризнавали

одновремя,чтозапрещениепозакладнойвпользучастноголицадолжнобылосчитаться

препятствиемкдальнейзалогу.ЛиношвемуьейшееремявоспсостороныслСенатдовало

уравнениеза

логовыхсделоктом,чтоыслеипосчастныезавлогарукидопускается

дальнейшееобремтойжнедвижимостинение.

Нужнозаметить,чтозаконподательствоследнеговремени,по

-видимому,сочувствует

такомурасширениюправомочзалогод;стоитукайзателей

тьтольконаВысочайшеутвержденное

мнениеГосударсСове24янв1884твенного.акоторое,ряст.разрешает2 выдачуссудыподсоло

-

векселяитакимлицам,которыепредставляютзалогнедвижимости,ужеобремененные

запрещениямивпользукредитуста ыхов

ленииилизакладнымивпользучастныхлиц.

Относительнодругоговидараспорязалонедвижимостьюжен,относительнонойийкупли

-

продажи,следуетприба,чтовуставахитьышеназвкредитустандопускаетсяныховлений,

какизвестно,отчуждениеданногоучас

ткасосторонызалогодателя,причемпокупщикприобретает

обременипотдолгомвещьнч.Внекоторыхымуюизуставовипотечныхбанковтребуетсядля

этогоразрешениесосток оныедитнучреждения.Нокогбудетдоказаноа,чтовотдельном

случаепредполага

емаяпродажаненарушаетинтересзалог,труднобудетвдержателяотказать

контрагентампокупле

-продажевпринудительныхсредствахдляпроведенияотчужденияпомимо

волибанка.

Устграждансквсудопредпо,чтизводствагослучаепубличнойлагаетпро

дажи

недвпоискажидругихкредиторовмостизаемщикакредитногоучрежденияучастокможет

перейтикпокупщикусбанковымдолго,еслит полькзаявитупщиконаэтос ,гласиечтоак

запрещениепозалогуздесьнеснима, вместетсянип реходит

ктретьлицу.Сенатму

дажерасприменятьоложенэтустатьюкимениям,заложеннвчастнруки, ониыгдапоем

личнымвзысканиямназначаюпродажедонаступлесрокася,обозвзакладнойияачен. го

Такимобравозм,создаетсяовольстражность

гоявления:добровольнаяпродуч, сткажа

заложенвчастныеруки,должнасчитогоневозможнойть, сличныеякредиторывладельца

предъявятсвоитребованияковзысканиюнаступпублпродажа,тозаклчнаяможетдная

остатьв иралесяпространить

своедейстнановладельцаогоие.Впрочем,Сен,каквидно, т

склоненприздействительностианиюдобровольныхотчуждзаложеннойдвижимостиний

сохранениемзалоговобремененияпозакладнго:так,нап, поводуримерйисказалогодержателя

научасток,

перешедшийпосредствомкупли

-прозалогодателядажиктретьлицу.С натму

однаждыпризнал,чтовз должносканиебытьобрновогщевладельцаезависимоотвопроса

онедействитотчуждательнойсд.Здесььностики

- вопрекист. 1458Сводагражданских

законов

- несомненнпопыткснабдитьнашезалогпряаовоебсолюйсилой,котораяемуной

присвоенаримскправе.Издесьбнаруживмношагвпередыйблаусилиямгодаряетсясудебной

прак,ковтобликиорзалогоястипрастаравзоговраетсяршить

ботунашегозаконодательства.

Мывиделивыше,чтоограничениеп васпоряжениязалогода

телявытекаетизуцелевших

следовпрежнегозалоговогоприсвоения.Сенатжестремикискореэтогоначся, асколькоениюла

позволяютдейстзаконы,исвоемующиестремлениипровестпринципобязательнойпродажикак

болеесоотвепотребнствующийоборостям

таонмеждупрочимвоспрещаетlex дажеcommissaria

поотношенкдвижимуще,хотямомуюнапродажасзакладатвупоствзависимостьотлена

желадолжникасчитаетсяиябезусловобязанкладодержателяностьюой.

Вышебылоуп соответствующеммянуто

граничениюпрзалогодателяввоспрещении

передаватьзаклапонад.ЭтоныепоисямложеУстбанвкротахиеыставляетсядействующем

праведотакойстепеникатегорически,чтоСенат,несмотряблагоприятнастроеноеи

юридичлитературы,нрешалсяской

путемтолкованияоткрытьвозможнпередачизалоговыхсть

прав.Лишьтечениенынешнегогодавоспоследовало

- есливеритьСудебной" газете"

- решение

кассационногодепар,кортороементассматвоспрещст. 1653какиваположе,изданиет нноеие

исключительновинтересахсобственника

-залогодателя,ипризнает,чторазрешениесо ороны

последнегоуполномочиваетзал кгодержателяпередачезалогопра. вого

Извсегоэтогоявс,чтонашвуетсовремезалогужепотомунеможетныйсоответствовать

определениюст. 569

Уставаудопроизторгового,чтооннаходитсяещедствапразвитияиоде

ичтоегоотличитмомвнастоящентыльныевремянеуспещусталие .Темнменееовитьсяу

насвлитературепринятопризнаватьбезусловнозанашимзалогопрахарактервакцесомым

сорного

правоо.Еслиэтимвыражаетсяношениятолько,чтозалоговоепраимеетидузащиту

определенногоденежногоин,твозражатьересапротивэтого,ко,неоснованийтч; если

здесьпредполагаевнашемзаконодательствеявление, сяожд ственно

есримскойпридаточностью,

тобудет,можбыть,неосталишнавопресовитьсяосеребованношениивещногоя

обеспечпонашправ.енияму

Акцессовсмыслепарностьаллельностиобоихправсмыслеомвоздчийучаствия

первизнихнаосущестго

вимостьвторогоможетбытьнайденаунас,вкрайнемслучае,толькопри

залпдоговорамгесказн,гдев обеспечщноейиграетрольпридаточногониемомнента

лишаетличныйискегообычфу.Ннеслкцобратимомыйи кзалогумеждучастнылицая, ми

то мывстретимсятамобразцами,выставленнымиХ.как, прототипамивещногообеспечения,

именно:сзалп гомсредствзакладнойкрепилиомстизаемновогописьма.Сенатскаяго

практикавпослврсталаедмяопускатьнеевозможносдействизал тельного

огамеждучастными

лицамивнеэтихформальнрамок.Этостремлвыжхзваноерлниесширитьниемпонятие

зал;ннотариальныегеучреждениядосихпоррасположенысчитатьдействительнымзалогмежду

частнылицалишьвформемизаемногообязательстваве

щнымобеспечением.Этотвзгляд,по

крайнмер,ужедавноукоренилсяйнашихправовыхвоззрениях,дажесоставителиуставов

осталисьемуверными.Такимобраз, ,чтоидомятнонастоящеговременижизнидля

обеспечениявещныммоментомкакого

-лиобоя

зательстваприходитсяпревращатьпоследнее

заемныйдолг.Этотин видересныйnovatioсов еменногоусскогоправапредставляетту

особенность,чтоэтопервоначальноеобязательствовследствиесовершзакладнойкрепостиния

облекаетсяневобыкновеннуюзаемн

уюсделку,авзаемsuiотличиgeneris,черкоторогоельная

состоитвтом,чтопэтомузаймунетобыкнвзыскаобращ, венвоннияовсеаемогобще

имуществодолж,адатольконправоика,вытекающееизвещногообесп,исилукоторогочения

креудитор овлетворяизопредвещи.Пропажаленнойтсяпослилинеднейпутемовыручка

продажипрекращаютвсякуюдолговуюсвязьмеждуконтрагентами.Здесь,такимобразом,неожет

бытьречиобакцессорностивсмыслепараллельностидвухис,таковличноеаквзыскание

устранено.Ноособенностьзаемногобя тельлогодавысещказываетсятом,чтоля

закладнаяприравнкрепостзаемписьна,безденежностьмукоторогоможетбыть

доказана.Сенивданномслучаетстараетсяпроводитьновуюточкузрения

интересахдолжника,

отрицаязначениест. 2015длякрепостзаемнписемвещнымобеспечех.Нотакоетесниоем

толкованиест. 2012врядлиу ужеобнопотому,чтовдругомместезакон,иногдадажесамС, нат

распручениеозаемстраписьмахнзыхяют

акладныесделки.Ещеменееудачнымможноназвать

ссылкуСенатаст. 555Уставаудопроизторгового,котораяимеетвиодстваinелкиуfraudem

creditorumЯсно,чтизакладныемогутбы.вэ смыслеомьпризнаныбезде;ноэтонежными

предрешаетслуча

я,гделицо,участвующеесд,..должлке,ссылаетсянбезденежностьик,

т.е.нафактнеполученияденег,упомянутыхвакте.

Нашзаконговорит,чтозаемнепочитабезд,когдаезаемтсянежписьмовыданоымоепо

договорунаймаиликупли,другимисло

вами,чтоиззайма,служащегообновлениемдругому

действительномудоговору,можетбытьдопущеновзыскание;этоозначает,чтообновленноегда

такимпутемобязательсокажетсянедействительным, возаем,егозаменивший,такжебуд

считатьсянедействи

тельнымилибезденежным.Новтехслуч,когдаяхписьмосовершеноное

крепостнымили(ныненотариальным)поряд,тоисключенывсеомвозражедолж,имеющиенияка

цельюдоказаотсуполучтьствиеденилиотсутствиениягвсякойдругойcausa.е. debendi,

отсутстобнобязательстваие,вытекающегонногоизкупли

-продажи,наймат..

Еслимыприменимтеперьэтоложениекзаймупозакладной,томынайдтамемное

требованизвестниобязанносуплатисумм,нотьобязанну,облеченнуювфостьрму

отвлеченногообязательства,возникнкоторнембытьвениеоспариваеможетго,такчтоздесь

противобязательстванеттакихвозражений,котмоглибырыеимограничительноетьвоздействие

инавещноеобеспечение.Нельзявследствиеэтпоготношениюктакому

залогуговоритьоб

акцессорностивсмыслеподчиненияодногоправоотношедруг,ос бенмуслитатьнаточкуния

зренияСената

*(478),которыйнедопускаетвнесекакихбытонибылосуспензивныхяили

резолютивныхусловийзакла

дную.

сумму,иединственнсобытия,котмогутвпоследствиирыеповлиятьнаэтообещание,какуплата

илиотсрочка,должныбытьвнесенысамуюзакл;итаположднуюкое

ениеозначает,что

возраже,изних ни,толькотогдакающиеяуничтожаютданноеобещание,конигдапоставлены

внепосоприкредсвещнымтвеобеспечениемсновное

*(479).Всеэтооченьмалоподходит

подпонятиеобакцессорн

ости;получается,наоборот,впе, притопередаваемостиление

закладнойнашеправоимелобыподивысшеижныйстепениотвлеченныйзалог,которомубы

позавиднаЗападевсегосторрячвалимоенникибилизациипоземельнойсобственности.

Если,такимобраз

ом,придаточностьвримскомсмысленельзясчитатьхарактерным

моментомдляопределениясвойстванашегозалогпра,тпридетов,аможетогобыть, сегокатья

отличичервдртпонятииельнуюгом.Влитературебылужедавно

*(480) высказвзгляднаашун

заклкакна,днуюктустанавливачистоличнусвязьмеждуконтрагентамиющий,ввидутогочт

учреправомочиеюждаеосущ двумствлждуопределеннымиялицамиетсябезвозможности

сингуляпреемстваполавовомнодногожении

илидругого.Противэтогоможнозразить,

чтонеразпередачизалогешенпрассторонывактивнеогосубъектанеговпротивгорит

вещногохар,таккакнекотопричисляемыетераправомочия, романистамиккатегориивещных

пр,кнапримервк,сервитут

а,немогпредметомслужи чужденияь.Болеевеским,конечно,

являетсяаргумент,выведенныйизнеотчуждазал женнбъе,вследствиемостиктагорой

- по

крайнмерп еинципиальной

- обладатявлявсзакладчикегдатсялемилиегонаследник.Нодаже

помиморазвитиянашегозаконодательстваейшееремяипомимостремлнашпрактики,енияй

можнотемменееиприпрежнбезусловномд йствиисисте1800г.найтислучаиы,гдеправо

иззаклабудетосуществлятьнойвидеабсолютногоправа.Представимя

ебезаложенныйучасток,

котпорыйсредствомдавностисделалсясобствтретьеголица;ннвпосженаступаетледствиитью

срокуплаапитала,тогдаыкакпроцентыдотоговремеисправноосилисьзал . годателем

Неиспглавногообязлнениедаетзалоготельства

держпрнаправлятьтелювос оезысканиене

противдолжника,противобладателявещи,этовзысканиеполучитздесьхарактерщногоправа.

Остдавсторонежевляятакоесравнительноредкоеявление

*(481) можнотметитьпповод

у

каждзалогачертывещногоправо:к попргдатндолгасрочкешениязалогодержательтребует

передачиемунедвдлявладенияжимостипользования

*(482),томогутвозникнутьслучаи,гдепо

отношенпрепятствуюктретьлица, м

щимосущестегопра,исквбудетлениюомочийотн дь

неличногохарактера,,на,оборнаружитмо,коментыворыееоприсвязыватьнятои

понятиемвещныхправах

*(483).

Подтверждениеличногохарзаусмктералогаутривается

насобыкновенност. 1458ч.Х 1

т.из,которвытекает,чтотчуждениейимения,совершенноевопрекизапрещению,установленному

поопределенномудолгу

*(484),будвсет

-такисч действительнымтаться,нозатозалогодержатель

лишаетсявещногообеспеченияимееттольличныйискпрокдолжностнымавцулицам,

виновнымупущении.Залоговоеправо,вместочтраспрбысвоедействиестранитьна

преемника,совс .кращаетсяТявлкое,точкизренияниероманистученического

я,

равноспризналичногольхнрактераправоию.Нодляпонимтношеданнойст ниятьи

нужноиметьввидусоображенашегозако,котородателяиябыларечьв .Законхшеунас

предполагал,чтониктонерас риолужеозаложенноебретатьимущество,

считалнужным

предупреждатьпокуппутемзапрещениятелей.Государвласть,oсвоейвен,ородовернаяыет

теморганам,которыеобязазаботиналоженииыэтогозапрещенияьсяиметьеговвиду,когда

возникаетмысльоботчужденданногоучастка;бдии

ельностьэтихоргановпредполагаетсяи

считаетсядостгарантиеййтодлятогчтобы, подобныеотчуждениянеимместа.Ноесли

вопрекиожиэтдолжностныеаниямлицанарушатсвоюобя,за,щитапредоставляемаянность

третьлицу,недолжнамубытьиллюзо

рной;таккакпокупательничегонезналсостоящем

запрещениипозалогу,купля

-прокаддействительнойжетсяа,онпримуществообретет,

своботдо.Этолгадноенечтоиное,какпобедамоментагласностинадматеправом;инальным

Западеприкнижнойс

истемезалоговправо,которомнебылоеотмв е,счткиестренетается

существующимдлядобросовестногоприобретателя.

необходспутникоипотекиналагамымвинтетсяреса

хтретьихлицкакпредупреждениео

состужеобремененииявше.Носамыйактустановленсодержитсясязалогазакл,наднойш

закон - спрежнейточкизрения

- прешаетямо,чтоеслиустановленыдвазалоганаодноитоже

имениечто(пХ. допустимо),

действитебудетсчитатьсязалправоьнымоговое,раньше

возникшее,т..тозалогправорое, ст держитсявзакладной,раньшесовершенной.При

такойконструкциизаприграетролищениедажедляопределениястаршинства.Затруднительным

являлсянапр

актикевопростомзначении,котдобытьлжнороеусвзапрещениюалагаемому,

нанедвижимпослевыдачизалсвидетельстогость, ытребоогодлязалогакредитнванногом

учрежде.Последнему,конеч,важииза,согласноятьставу,первместо,к

ороебынбыло

занимобеспечено,еслибыдругиекредиторымоглиприобстарвпромшинствоестиврежутокмени

отмоментавыдачисви претоельстваегодъявлениякредитноеучреждение.Сенатрешил,что

старшинвпользуучрежсчитаетсятводенияало

жениязапрещенияповыдачесвидетельства

старшимнотариусом.Ноопределениестарши,всущности,неразрешаетствавопросаоб

определениитогомомента,скоторымсвязаноустановлениезалогакактакового:прикнижной

систпреотметкадвариттакжеоб льная

спечистаршинствопользуаетопределенноголица,

несоздаетещезалогопра.Унасвоголожениезапрещпослевыдачисвидетниятакженельства

означеще,чтоданедвижимостьетнаясостоитопределенномзалоге:неизвестпоказмернст

ипотечного обрем;неизвнения,щсостлистнов залогиобще,ткаксяредитноеучреждение

можеттказатьсяовыдачиссудысоб,сoсвоейтвенникстороны,м жетазаться

предъявлесвидетельства.Одсловомни, ещеяакмо,изментакоторогоможно

было

вывестиокончательноесоглашест тнронпредсительноиеоб ленногодолгаспечения

недвижи.Обременепоследнейвытекаостьюизобмволеизъявленийиенат,которыйпроисходит

вкредитномучреждениипривыдачессуды.Распискаполучденподенииг

обеспечениеданного

участкаозначаетсостороныссудопсогласиеналучателябременение,самаявыдприачаких

услоравыражеиняжелахетсстороныяниучреждюяприобвещноенияр. естиаво

Обыкноуставамиэтихкреучрежденийныхннот буется

щевыставлениеотдельногоакта,.

н.залоговойподписки,гдезакладчикизъявляетсвготовностиейподчиняизвестьсяным

обязанностямвпользузалогодержателя.Дляэтойзалоговойподпискинетопределеннойформы

она,всущн,необходима,ститаккакв

ыдачаиполучениессудыозначаютужсамипосебе

возникновениезалогасовсемиегоп следствиями.

Но,ко,нужноечнодляэт,чтобыгостороныимеливв думеннозалоговоеобрем. нение

Сенатсполнымоснованиотрицаетсущзалмствование,когнетдокда

азатого,чтоельств

должникнамервещноебылсоздатьобеспечениет мыслномслова.КассационныйСенатдля

устанипотекинанедвижимостьвленияакци варищеповыпускаемымногоим тва

облигациямнесчитаетдостаточнымналожениезапрещ,

ния

дажепр доставление

преимправаущественногодовлетвордержатэтихоблигаций.Сенатлямнияэтомнаправлении

имелпреждевсеговидуустранитьизсферзалогоправоотношенийтакиеыхсделки,прикоторых

должникизъявлятолькосвоготеответсй вно ти

твоватьвсемимуществомилидаже

определеннойчастьюоного.Нок всвязигдаподобнымиоговоркамиотводитсякредиторуправо

напреимущесудовлекогдаэоственноеобр аруживаетсяностьиеформезапрещения,

тотемсамымправоотношениеблизко

одхппонятиеодзалогеит,дажееслионовсделкене

названоэтимименем.ЕслипрбезусловпришлосьнятьточкузренияСе,тоатабытакжеотрицать

залогохарактерправазысканияыйказныпонедоимкам.Требовобуплложздесьнтенаится

владельцао

бложеннойнедвижимостиудовлетворяпрежде,чемвстязанияосехсяальных

кре.Вдиторованнслучае,повсякмимозапрещен,мыгонаходмоментаналдваияцо,

абсолютностьиисключительностьискаказны,которыепридаютэтомуправомочиюхарз локтер

га.

Однаконеттемменеесостороныбязанногосубъектадобрустановлениявольноготакого

обременения;вследствиечеготрудно,без,устрловшегоизнаобъективногонитьправапонятие

обезмолвнойипоткакр альномкедолге,возникающемсилусамог

озакона.Ипридетсяпризнать

тогда,чтонеоднисделкисоздунасютлогообразправоот.Чтожекасаетсяндоыешения

судебногорешен,томывышеи,чтояделинашемпрз прещениеве,имвызванное,несоздавало

преимущественногоудовлетворенияпользу

заинтересл;доцасихпортакоеванного

запрещение,налагакакпредварительмоеоб Устспечение( гр ждансксудопрое, оизводстваго

ст. 616,л.иликак) мера,сопровc взысканиеождающаякончательноприсужденноготребованияст(.

1096),сохранилосвойп

режнийхарактервдвотняк:нанееошениимраспространено

экстенсиолкозаконов1862иноеание1863гг.такчто, онодсихпорслужитпрепятствиемк

отчуждению.Здесьнетабсолиска,,другойтнст,этзапрещениены,к крест

движимого мущества,поУстграждансквусудопр,недаетвзыскателюоизводстваго,поиску

которогоонобылоналожено,преимуществапередостальнымикредиторамиответчика,причемему,

ко,возбраненочнообращатьсвоезысканиенастальноеимущество, слиобъект

,

находящийсяподзапрещениемили(арестом),окажетсявпоследнедо. ствииаточным

Однвузакпоследннияхдесятможнотыскатьлетийхотделположения, ные

котредактирорые,какбудтобынасзапрещениеваны,наложенноевсилусудебногореш, ния

создаетисключитепрнаудвов.Усльноеземельныхтавыворениебанковпредписываютперед

выдачейссудыпогашениевсехобозначенныхвзалоговомсвидетельствезапр, различаящений

приэтомзапрещенийпозалогуот посудрешениюбномуний,такчто

изапоследнимиео

ipsoпризнаетсяпервепоот кствобаош,инесомненнокунию,чтакоестаршинствонаводит

уженамысльобипотечномбремен.Ещеопрвысказеделеннеенииновуставываетсяй

ГосудБа,которыйнкарственного. 106призавзысканнает

иемпосоло

-векселям,обеспеченным

недвиж,преимпердругимивсостьюуществомидолгазаемщика"исключениемтех...

долгов,которыеобеспеченызалогомилизапрещением,наложеннымимуществопрежде

запрещенияпозалогосвидетельству, ыданному

дляпользованиякредитомГосударственном

Банке"Подэтими. запрещенияпользующими, преимуще, ожноподразумеватьиствомя

запрещения,наложесудомоснованиистные. 1096604Устграваждансксудопр. оизводстваго

Наконпроцессуальн,дажвнашем

омкодексевстречаелюбопытнаяэтомотношениися

статья1063,котораянаслучайнесостоявшейсяпереторжкипост,чтоарестованноеновляет

движимоемуществопереходитсобственностьтогокредитора,повзысккоторналниюогожен

арест.Этимустановленоза

нимпреимуществопедругимикредиторами,толькозаявившими

своихтребованиях,этимпризнегонаевотсяпосредственноеотношениеквещи.Подобное

постановленсоставителиврядлибысостояло,еслбыи уставанеьпредполагалисуществования

или покрайнмернеожидалиевведенияйунасзалогоизвестногопра, германской

юриспруденцииподназваниеPfandungspfandrecht.

Вученииозакладедвижимостиможно,понашемудействующемуправу,считать

необходволесоисторонызъявмымзакладодатение

елядляустанвещноговлениябеспечения,так

какдажеитеслучаи,гдев,находящаясящьврукахкредитповопредусаделибезкиенной

формазакдоговоральногоадного,служитдлянегообъектомпреимущественногоудовлетворения,

могутбыотнесеныь

кдобровзал,молгуустановленномуьномучаливосамымактомпередачи

вещи:груз,изпродажикоторжелезнаяоудовлетвгорогасвоетр пебовсрваняетдмие

остальнымикредитор,можсчизтйаатьсяложенныммивмоментсдачигрузаотправителем.Если

в этойоблнаправашегостиможнотакимобразомбойтисьбеззаклада,возникающегосилустатьи

зак,тзатруднительнымона являетсяименноопределениерешающмоментавзакладныхсделкаго:

можетливозникнзакладнемправоутьобменастволеизъявго

леилинужнаий

непременноперв кредщидачаввидеручноготорузаклада?

ВновейшейлитератнашегоправаможноуреказатьнаАнненкова,которыйсчитает

необходимымтакойпервещиоблзаданиекладо.Мывидели,чтонаержЗападтеля

отмечаетсявнек

оторыхслучаяхвозвращенипотекекримскойдвижимочтобезусловнаяти

обязаFaustpfandненостьсмягчиласьколько.Соответстявлениявстречаютсянашейующие

правовойжизни,неговдажебодмря,гдеп обредачаспвещиненужнач.Помительной

мо

техслучаев,гдепракладодержателяз обеспеченокаким

-нибудьтребо,.. вижимостьюан, ем

принзадклпротивежащимадтретьдатл,гдецаз голюкладодтемменеержатель

полврусоотвечаеткиакилитдокумествующегоа,можещеотысканта

тьвнашемправесделки,

гдепредметомзакладногоправасчитателве,отснаящьтающаясяудолжника.Интересны,

например,колебанияСенатаповодуучастидвижимыхвещей,вошедшихсоставзаложенной

недвижимостиотделившихсянеевпоследствии,но

ненаходящихсяврукахкредиторавмомент

обращенвзыскания.Можетлсейпоследнийполучитьизнихпривилегироудовлетворениеанное

пристечендругтреби?Вихоэтотванийпрос,несается,открытыммненно.Утвердительный

ответможнобыл,вовсяком

случае,почвтехположенияхрпатьособыхустав,котпрямоврые

разрешаютипотекудвижимости.Призакладесельскохпродуктовдляобеспеченияз йственных

ссудыизГосудБахлебнкароставрукахвзаемщиканнтся;хотязаконгоназываетсего

последнего хра,нэтимоителемнеустраняетсявозможндлязакладодстьздействоватьн теля

этотхлеб;ивслучаеотчужденияхленельзябудетаоткбавискезатьнкупротивтретьеголица,

приобретшего;нонапрактикеввидуфактическихзатрудненийюридических

препятствий,

связанныхэтимиском,главнуюрольбудутигратьдлябанкадругиеохранительныемеры.

Такоежеотсутствиеручногозакладаможонстатировзакладныхсделк, ахть

заключаемыхвгородскихобщественныхбанках.Носамуюяркуюиллюстрациювоп

росу

допущенииипотекинадвижимостьдаетускредитныхавтовариществах;тамзаложенная

заемвещьнетолькоикомостаетсявегоруках,ноУставдажепр переходдвидитэтойвещик

третьемулиразрешаетцубанкуосущестсвоепраипоотношениювлятьк

этомутретьему

лицу*(485).

Извсегоэтоговидно, какойстепучозалениовсовременномситгенашемправе

ещенеопри езакоделехарактер.Такоенположениеченныйобъясняизвестнойдо пени

стремлениякширокимза

имствоваиззападнправа,которымииямготличаютсяпоявившиесяу

наспроекреформыипотечной.Ноесливспомнить,чтонаЗападепонятиезалогепер живает

нечтовродекризиса,товрядлимож,чтоноидатьнашебудущеезалогзаковоенодательство

устраниттечистоеоретическиенед,которумениябыларечьв .Несхшетолькооднмненно,

чтовнашемдействующемпрнагляднееве,чемгде

-ли,обонаружэтос четалииваетсячногоие

вещногомоментов,накотмыостановилисьромпрас мотренииовременно

йгерманской

ипотеки.

отсутствиепридаточности

смыслеотдельвещмоментаприуроченного, к

самостоятельнобяза,ичунасвзакладнойсодержитсятвмунеобыкновенноезаемное

обяза, твеобещаниелеченьствоуплатитьизвоесумм,стндляполучениякоторойю

управомоченныйсубъектснабж

енизвестнойисковойзащитой.Благодаряхарс сделкиктмойру

долговоймоментнашзакладнойщерельефнеевыступает,чемприGrundschuldилиприипотеке

мекленбургскзаконода,такактобремененияомельствагосовпадаетустановление

обязательства,

иименнозаемногообяза.Иввидутогоечтлицоьс, тводящеедругомуаправо

навещь,вместетемобязываетсяуплатитьизвестнколичден,тоесамымствогвозникает

двойстпра,всилуенномочиекотзалр имгонтолькодеетпрржательнаво

удовлетвизстоимостданногообъектарен, ,критогоипреждемевсего, науплатуво

определесуммы.Этафузаннойквыступаетцияладнойнапервыйплан,когдакрепость

предъявляетковзыпоскапорромунию;спосылаетядобкуэтомизвещениезал

огодателю,и,

каквидноизстатейЗаконсудовгражданскомпоизводстве,этоизвещениеимеетзначениевызова

должникаотвеплатежу" ",точнотакже, предъявленакковзысканполициючерез е

бесспорногообязат,не льстваспеченногозалогомили

акладом.

Вследствиеэтойдвойствензакладсделкаявляентакжеосдолговымдоговоромися,и

ничтонепрепятствуконтрагукреэтусвязьепнтамитьосредствомдругихспособов,посредством

привлечениядобавочобязанныхсубъектов

- т.е.поручителей.Ноз

десьтемменеенетэтой

параллельностидвухправ,котораяотмечаетсяримскойпотеке;мыимедздесьлонем

люобымязательств,ккоторомуприурвещноебечивам,сопречтсяеделеннымние

обязательством,..отвлеченнымобещаниемуплаты.

Ноэтобязательствоотличается

обыкноветребованийтем,чтодляегоустановленетыхзащличдетыиска,ногой

существуеттолькоособоевзыска,вытекаюизналоженияиевещобремененияееного.Притакой

постановкеуроможявипопстаься

олзновспастиздчистотуесьниеюридических

построенийпомощьюobligatioдлякотпримскомуройnaturalis,правуможетсуществовать

залоговоеправо.Нонесмотряначтов временномзаправеадномнеисчезлиещепоследние

следыученияобнатуральных

обязательствах,юритамты

-такистараютсяобъяснять

ограниченнуюответствзалогбпзннромандателяостьщиученийобращаютстических

вниманиенасвоеобразнзначение,котороеимелоСрвекавещноедниеоб .Унасспечениеже

былоещеболеене

уместнымприменятьпонятиеобobligatioтаккакпришлосьбыnaturalis,

предварительнодоказатьвообсуществэтогинститутавонашемваниеправе,чтобыло,

несомнен,затруд.Ктобынутвогит,напримерльноржд,чтузакладнаясть,

неудовлетвореннаявследствиенедостаточзал жебъекта,должнабытьосногопринятакз чету

противтребования,предъявленнвпоследствиизалог?Единствдателупоминаниегоенное

зачететребованийнашемзаконодавстречается. Уельстве587таваудопроизводств

а

торгового,иизнеетрудновывестипаремию: etiam quod natura debetur, venit in compensationem.

Прощебудет,такимобразом,обойтисьбезobligatioпризнатьзаправоотношениемnaturalis,

вытекающимиззакладной,характер,особенностькоторогозаключаетс

явтом,чтоуправомоченное

лицополучаетисключительнправоудовлетвизопределеннойнедврения,чемижимости

исчерпвзгоы.Понятносканиевае,чтоэ обеснвещованстьбрена,ом.. енении

натомфакте,чтовзакладнойуказанонавещь,

котдослужитьлжнараяединственнымпредмето

привилегирвзыскания.Еслижеэтовещобеспечванногокажнедействительнымеетсяли

потому,чток нтрагентынеимелидостаточнправоспос,или,чтойвещьнемоглабностиу

бытьподвергнтакомоб ута

ременению,тодолговоймоментвыделяетсяиззакладнойиостается

силе;нодлядостиженияпервоначцеликредиаужельннетзалоговоеорусяйграниченное

взысканобыкновенный, лиискчный,неснабжепреимуще,нобращаемыйныйнавсетвом

имущество должника.

Теснаясвязьмеждудолгомомивещнымобрентомподденвнашенирживаетсяем

правеблагособенндарянашейзалсистемыостямговой:допо летавразвитииднейашего

залогазалогодатилиегонаслоставалсяесобственникомльдникзаложенной

недвижимости,пока

долгнеуплачивался,таккакзапр, ежнащеимении,щепозволялоиеотчуждатьего;таким

образом,унасраздвролейлжникавладельцаниеобременеучасткавстречалосьнного

практике.Залогвзысканиеобращалосьвоевсегда

азаемщикаилиегонаследника,потомучто

заложеннаянедвижимостьсегдабылавегоруках.

Внастоящеевремяэтанеподвиучастковтьзаложзенныхачительмягче.Когданао

возниклиипотечныебанки,разрешавшиепродажузаложенныхнедвижимостей,тоиху

ставахстала

изосторожностипомещатьсяненужная,всущн,ог перевворкастидолган декупателя,

ненужнаяпотому,чтоэтотпереходвытекаетизсампонятияреальномгодолгевпользу

кредитустанов,какипогочастногользуениялица.Особенность

нашегопрз ключаетсява

тольковтом,чтакойпереходучасткаобременениемозначаетунасввидуотсличнойтствия

ответственностиполносв залбождениег.Такоелгадатжепр лядолговойрыс анязие

покрайнмервсмыслеустраненияйвзыска

ния,нужнобудетпризнать,когдаучастлогодателяк

узукаптретьимл :искруетсяцоиззакладнойможетбытьпредъявленлишьксемупоследнему,а

некзаемщику,обозначеннвзалоговакте.Н инымсколькоомпредставуложениеде, аяется

когданаследник

позавещаниюполучаетопределенныйучасток,ужезаложзав;оннныйщателем

обязан,еслионнепредпочтетдопуститьвзыскан,уплатитьуммуюе

*(486),хоможеттянаине

соответствоваегод наследспассиве;протиьвенном

всонаследжезалогодержательников

имеетиска.Нопринцэтсонаследипиальнообязауч ствплатежеыикидозавватьлговщателя

соразмерносвоимчастям

*(487) итаккакзакладнаясодержит,несомненно,долгнаслед,их дателя

ответственнвысказывтом,чтоблстьзаетсядательложеннойвещи,уплатившийденьгипо

закла,буиметьдправонойреботсонвавозврследниковтьтойчдолгастищения,которая

приходитсянанаследдолю, стольколитвнбудетдоказанонную,что

вещательимелвиду

обремеисключительноаследитьданногоучастка.Сдругойикастороны,самыйхарактер

залоговоговзыскандаеткредпрнаиудятворувизлюбойетвчастизалрениеоженногобъекта,

иеслипоследнийужеразделенмеждузаконныминаследн

икзамилогодателя,взыскательможетиз

однойчастиэтойвещипогасвдитьо.Неправильйлг будетсосторосуда,еслизаставитноы

егоисскасонаследникаждоготьтучастьдолга,кот ответрразмеруядоставшегосяповует

разделуучастка

*(488).Другконечнодело, ,когдаразделунаслнедвижимостиованной

произошелссогласиязалог;последержтогеодасчipsoнителяразрешившимйтается

превращениеединичнзалогпрацоврядголыйатдельныхгоправомочий.

Предметноограниченнаяответственностьпозалогунед ижимостиыстаправешемвлена

какпол,соотжениевбольшинствеетствующслучаевцелямобременительнойсделки,

возможны,коне,имеждучастныминолюдьмислучаи,гдер альныйкредиграетшь

добавочнуюроль,гдолгесвозниклаязьваянапочвеличногодоверия,причравнымим лась

образомввидусовокупноимущественныхблаг,принадлежащихьдолжникумоментзаключения

сделкимогущихбытьприовбудущемретенными.Нельзявследствиеэтогонепри

знатьслуги

Сената,которыйобъяснилупорствующейпрактике,чтоог неограниченнойворкаответственности

можетбытьвнесеназакл.НоэтомднуюнаправленСенатзах, одити

-видимому,слишком

далеко,когдарешанеустойки,чтовнесениезакладную

о ipsoрасширяеткругпредметов,

подлежащвзысканиюкред.Сенатприэтомхторарассматриваетнеустойкукакдополнительное

обесвпсамостоятельнойечениеолнеучастью; возможнаидругаяточказрен,пркоторойия

неустойкаимц толькоетльюувеличить

участьстоимости,накоторуюпростираетсявзыскание

кредитора,тогданеустойкаявляетсядополнительнымобязат, спеченнымльством,свою

очер,темжзалогомдь.Такрассуждает,очевидно,нашзакпоот кзакоошенеустойке,июной

инетоснованияп

роводитьздевместеАнненковымразницумежзаконнойдобровольнойу

неустойкой.

Прчемрасстатьсяждеучениемозалогевнашемсовременномправе,небезынтересно,

можетбыть,ос ановитьсянаответственнзалогозакдадодателя,каконастипрояв

ляетсяпо

заимообсдвкредитлкамспечительнымуста,ужепотомуыховлениях,чтоэтисделки

количествуразмеробостоят,несомненвременнойота,наперпланев мжизни.Еслимы

обратисначалакзембанкамсяельнымигородскимкредитнымобщест

вам,тоувиды,чтоэтим

учрежденияоперируютисключипоняреальномткредитеельноиемвыдаютссудысоразмерно

стоимопредкзалогустнедвижимостейавленневзлыхазаемщикачностьрая.Там

удержаласьпредмеограниченнаятветственностьнаш

егоправа:имущество,тамзаложенное,

можетбытьпродас оргзаценнижеодолговойу суммы;недостижэтойценыимеетние

последснятиеименторгтвприемяповольдажуцечерезизвестныйойпромежуток

времени.Непокрытиевыданнойссудырассм

атриваекакубызалтося;кгодержателяуставы

предвидяттакихслучаяхвзыскаоценщиучастков,взысиедругихкание,заложенных

банке,еслионисвязаныкруговойпору,ина,козачислениейнецубытвзапкапиталсный.Но

нигдевэтихуставахнет

даженамекаличнуюответственностьзалогодателя.

Нужнопоэтомуповодузаме,чтоэбатиунть,какаскинаЗападе,выпускзакладныеют

листы,котодержатрыеобязасо ороныбанкаельство,нобеззалправгопользуваого

держателейэтлистов,нх

есмнатчовустаоряговобахтветритсяустановленвенностия

ссудесто

итещезалогопрнаучавоостальныхсеткизаемщиков.

Впр,унасотсутствиечемвещнойгарантиименееопасно,чнаЗападем,ужепотому,что

нашибанкинемогутраспоряжатьсяприобретаемимизалоговпранаучасткиымиами

заемщиковчто,кртогме

о,установлен,выпускающиезакладнылисты,другимиябанковыми

опернезанц,такичтомаютсяямконкуренцвряддругимкредиторамиливозможна.

Городскиеобщественныебанки,наоборот,имеюдовольнообширныйкругдеятельности

междупрочимвыдаютссу

дыпобеспечениеднедв;ноздесьжимостинетследовличной

ответственностизакладч.Всвязэтимиявлениямиканебезынтересноуп особенностимянуть,

встречаемойнекоуставахк рыхммерческихбанков:заемнобязательство, беспечиваемое

недвижимостью,облекаетсявформувек,ислучаеелянеуплатыпроцентовиликапиталавексель

предъявляетсяобыкновеннымпорядкпротес.Нэтопротестотличаутем,чтоонведеттся

толькопродажезаложенногоимущества;другоговзысказалогодержательния

имеет.Полное,

каквидно,торжествопринципаограниченнойответств, явл,точкизренияиеученностия

векселе,неудобообъяснимое!

Этолькоимчтоуказаннымвидамзалобеспеченияговогонужнопротивопоставитьслучаи,

гдолговеоперноситсмешанныйцияхарактер,гдебанкомоткрывакредитопр тсяделенному

лицунаоснегованиибщегоимущественногополобщжениякрдитй способнос

ти,но

вдобавпринимаетсякаобеспечениек известногоразмкредитаопределеннаяранедвижимость

зал.Пуставамогэтихбантакойзалогнесуживаетправавзысканиякредит,котможетрыйра

искатьудовлетворенияизостальногоимуществадолжника.Воб

ществахвзаимногокредита

сопоствещнойгарантвленобыкновеннымс лиикредиточнымвыражаетсявыдаваемом

должникомсоло

-векселе,силакотздесьосуществляетсярогонаобщихоснованиях,вполне

независимоотустановлеSicherungshypothek;некотоной

рыхизэтихобществличная

ответственнпоставленапростозависоглашеимостьсторон. ия

Нужноещеповэтчистообеспечитдуйипотекизаметить,чтоонадопускаетльнойв

большемразмере,чемнашазаклид(ачемднаяжезалогвземельныхбанках),

воздействие

обязательственногомомна обеспечениещноента:рамоткрытогокредитаахзаключаются

многочисленныеразнообрабанковыеоперации, котзныезникрыхвозраютжения

ограниче,могущиеотразитьсянаосуществимостииязалоговоговзыскан

ия.

Еслимытеперейдемкзакладуьдвижи,тотанаймостидчистоелкиутсяреального

характера,гдессудавыдввидупредставлетсяобеспинезависимоотчениянногообщей

благонадежносдолжника.Такойхарактерносяз ,заключймыивссудныхаемые

сах,в

городскихломбар,займыпобеспдаххл,слоебачениенажелезныхнногодор.Ввсеэтихгах

слустановленачаяхдлязалогодеобязанностьпрзакодажижателяв просрочкиадаучае,нонет

приэтомупомличнойответственаниядолжслуниканости

чаен достаточилинечаяннойости

пропажизаклада.

Такаядобавочнаяответстимуществомьальвенвстречным,одн,позаетсяколгу

вещей,сложенныхнатоварскладах.Ноесомненноых,чтоп мещениеобратногоиска

приобварвзаконеранета1888гтеля

.должнобытьобъясненовлиянавстрийскогоем

французскправа;уст вньшеоахзникшихгообществдляхранениятоварамывстречаем

личнойответственносслучаенедостаточзаложепредмеи. носныхтови

Такуюжеразницуможнотмеуставамититьжду

первыхобщественныхгородскихбанков

инынедействующимположени:первыхзаемб движимостиспечнесоздавалниечной

ответсзаемщикатогда, венностикакнынегородбанкможетвслучаекойнеудовлетворенияиз

продажитоваилипроцентнойбумаги

обратиискнаосимуществоальноезакладодателя.

Мотметитьжещенадругомприроманизациюерезалогоответствнашойенностий

жизни.В1849г.последовпризнзакообычноло,иеустдателянповившеготербургмскойя

бирже,всилукотдорогол

жник,заложившийакции,подвергалдобавочномувзы,есликаниюя