4.3. Освобождение от ответственности в отношении конкретных действий ex post

Следующий механизм исключения ответственности директора - это ex post подтверждение конкретных действий (последующая ратификация), влекущее прекращение соответствующих требований к директору. Отличие от ex ante одобрения состоит не только в том, что акционеры принимают решение после, например, заключения директором сделки, но и в том, что ратифицируется уже не сама сделка, а произошедшее нарушение директором фидуциарных обязанностей в отношении корпорации (фактически речь идет об отказе корпорации от претензий к директору).

В частности, в ряде стран акционеры могут ex post отказаться от требований к директору, но только при одновременном соблюдении следующих условий:

а) решение должно быть принято квалифицированным большинством (Австрия - 80%; Германия - 90%; Греция - 80%; Испания - 90%; Италия - 80% (95% для публичных корпораций); Словения - 90%; Хорватия - 90%; Чехия - 2/3);

б) должен пройти значительный срок с момента возникновения требований к директору (Австрия - 5 лет (но требование о сроках не применяется, если решение было принято единогласно), Германия - 3 года; Греция - 2 года; Словения - 3 года; Хорватия - 3 года) <40>.

--------------------------------

<40> См.: Fritzberg N. Op. cit. P. A33; Klappstein V. Op. cit. P. A344; Tsirmpa N.-I. Op. cit. P. 378; Fernandez J.C.G. Directors' Duties and Liability in Spain // Annex to Study on Directors' Duties and Liability. Country Reports. P. A824; Siraj M. Op. cit. P. A788 - A789; Bilic A. Op. cit. P. A123 - A124; Hradek J. Op. cit. P. 135.

В некоторых юрисдикциях существует также правило о том, что в случае одобрения акционерами ежегодной отчетности корпорации они тем самым отказываются от требований к директору (которые вытекают из отчетности/были явно раскрыты директором) <41>.

--------------------------------

<41> См.: Latui E. Op. cit. P. A60; Paeglite Z. Op. cit. P. A506; Barth M. Op. cit. P. 276; Tsirmpa N.-I. Op. cit. P. A378; Mousel E. Op. cit. P. A559; Beurs S., de. Directors' Duties and Liability in the Netherlands // Annex to Study on Directors' Duties and Liability. Country Reports. P. A628; Machnikowski P., Podles M. Op. cit. P. 460; Eriksson H. Directors' Duties and Liability in Sweden // Annex to Study on Directors' Duties and Liability. Country Reports. P. A858 - A859. Однако одобрение годового отчета не во всех странах освобождает директора от ответственности. См., напр.: Paeglite Z. Op. cit. P. A506.

Последующее одобрение, исключающее ответственность директора, также возможно в Дании <42>, Латвии <43>, Мальте <44>, Норвегии <45>, Польше <46>, Португалии (при одобрении большинством в 90%) <47>, Турции <48>, Швейцарии <49>, а также (если нет нарушения обязанности действовать лояльно) в Румынии <50> и Израиле <51>.

--------------------------------

<42> См.: Bendjazia S. Directors' Duties and Liability in Denmark // Annex to Study on Directors' Duties and Liability. Country Reports. P. A212.

<43> См.: Paeglite Z. Op. cit. P. A506.

<44> См.: Grech Y. Op. cit. P. A597.

<45> См.: Skjefstad A., Strandberg M. Op. cit. P. 404 - 405.

<46> См.: Machnikowski P., Podles M. Op. cit. P. 460 - 461.

<47> См.: Teixeira A. Op. cit. P. A690.

<48> См.: Onay I. Directors' and Officers' Liability in Turkey // Directors and Officers (D&O) Liability. P. 654.

<49> См.: Krauskopf F., Sommer J.K., Marki R. Op. cit. P. 597 - 598.

<50> См.: Muresan I. Op. cit. P. A720 - A721.

<51> См.: Gilead I. Op. cit. P. 223.

Последующее одобрение допускается и в ряде стран общего права <52>. Так, в Соединенном Королевстве в соответствии со ст. 239 Акта о компаниях акционеры могут ратифицировать действия директора (в том числе простым большинством), т.е. отказаться от соответствующих требований <53>. При этом ратификация невозможна в отношении действий, выходящих за пределы правоспособности корпорации (что является в современном мире крайней редкостью), или совершения мошеннических сделок (включая распределение прибыли в нарушение закона) <54>.

--------------------------------

<52> См.: Shanahan E. Op. cit. P. A443.

<53> См.: Moore M. Op. cit. P. A880; Cabrelli D., McAlpine A. Op. cit. P. 699 - 700.

<54> См.: Moore M. Op. cit. P. A881; Hollington R. Hollington on Shareholders' Rights. London, 2013. P. 46 - 48.

В Эстонии последующая ратификация также возможна, если она явно выражена в решении акционеров, а также основывается на раскрытии директором всей необходимой информации <55>.

--------------------------------

<55> См.: Laidvee N. Op. cit. P. A244 - A245.

В России отсутствуют нормы, которые регулировали бы отказ корпорации от существующих требований к директору. Это, естественно, не означает, что на текущий момент юридическое лицо не может реализовать подобный отказ, например, путем прощения соответствующего долга. Тем не менее de lege ferenda возникает вопрос: не должны ли появиться специальные правила, регулирующие порядок одобрения акционерами освобождения директора от ответственности за совершенные нарушения фидуциарных обязанностей? Ключевой момент состоит в том, чтобы определить, должно ли соответствующее одобрение акционеров требовать простого или квалифицированного большинства голосов. На первый взгляд второй вариант кажется заслуживающим большей поддержки, поскольку обеспечивает дополнительную защиту миноритариев в ситуации уже совершенного директором нарушения своих обязанностей.