4.2. Одобрение конкретных действий ex ante

Другой механизм ограничения ответственности директора, который известен праву большинства стран Европы <26>, - это освобождение от ответственности при наличии одобрения со стороны акционеров. Отличие от предыдущего механизма состоит в том, что ответственность ограничивается лишь в отношении конкретных действий (ad hoc).

--------------------------------

<26> См.: Gerner-Beuerle C., Paech P., Schuster E.P. Op. cit. P. 182 - 183.

Аналогичным образом ситуация обстоит и за пределами Европы, см.: Leyens P.C., Gaure M.G. Directors' and Officers' Liability: Economic Analysis // Directors and Officers (D&O) Liability. P. 795 - 796 (авторы указывают на то, что ex ante одобрение со стороны акционеров освобождает директора от ответственности в США, Канаде и Японии).

Соответствующее правило зафиксировано, в частности, в корпоративном законодательстве Германии. Так, ст. 93 (4) Закона Германии об акционерных обществах исключает ответственность директора, если тот действовал на основании законного решения акционеров <27>, а в GmbH участники могут давать директору обязательные указания, выполнение которых также по общему правилу освобождает его от ответственности <28>.

--------------------------------

<27> См.: Klappstein V. Op. cit. P. A344.

<28> См., напр.: Wagner G., Klein F. Op. cit. P. 162; Roth G.H., Kindler P. The Spirit of Corporate Law. Core Principles of Corporate Law in Continental Europe. London, 2013. P. 102. Подробнее см. раздел 6.7.

Аналогичные правила существуют и в других странах, чье акционерное законодательство в той или иной степени основывается на германском, в частности в Австрии (ст. 84 (4) Закона Австрии об акционерных обществах), Хорватии <29> и Чехии <30>. Так, директор в Австрии не понесет ответственности за причиненные убытки, если соответствующие действия были одобрены законным решением акционеров как по запросу директора, так и в случае, если одобрение требовалось в силу закона <31>.

--------------------------------

<29> См.: Bilic A. Op. cit. P. A123.

<30> См.: Hradek J. Op. cit. P. 136; Smlsalova J. Directors' Duties and Liability in the Czech Republic // Annex to Study on Directors' Duties and Liability. Country Reports. P. A184.

<31> См.: Fritzberg N. Directors' Duties and Liability in Austria // Annex to Study on Directors' Duties and Liability. Country Reports. P. A29.

Закон о компаниях Соединенного Королевства также ограничивает ответственность директора, если его действия были заранее авторизованы акционерами <32>. Аналогичные правила существуют в штате Делавэр <33> (правда, здесь нужно учитывать достаточно ограниченные полномочия акционеров в американском праве, а также наличие эффективного ex post судебного контроля, что в совокупности делает намного менее актуальным вопрос о влиянии их одобрения на ответственность директора).

--------------------------------

<32> См.: Cabrelli D., McAlpine A. Directors' and Officers' Liability in the United Kingdom // Directors and Officers (D&O) Liability. P. 703; Moore M. Op. cit. P. A880. Аналогичные правила действуют и в Ирландии (см.: Shanahan E. Op. cit. P. A443).

<33> См.: Kirshner J.A. Op. cit. P. 739; Comparative Company Law. A Case-Based Approach. P. 51.

Согласно компаративным исследованиям, ex ante одобрение со стороны акционеров освобождает директора от ответственности также в Бельгии, Греции, Латвии, Люксембурге, Португалии, Словакии, Словении, Швейцарии и Эстонии (обычно с оговоркой, что такое одобрение должно быть действительным) <34>.

--------------------------------

<34> См.: Latui E. Op. cit. P. А58; Tsirmpa N.-I. Op. cit. P. A377; Comparative Company Law. A Case-Based Approach. P. 35; Paeglite Z. Directors' Duties and Liability in Latvia // Annex to Study on Directors' Duties and Liability. Country Reports. P. A506; Mousel E. Op. cit. P. A563; Teixeira A. Op. cit. P. A691; Uzakova V., Kisely I. Directors' Duties and Liability in Slovakia // Annex to Study on Directors' Duties and Liability. Country Reports. P. A751; Siraj M. Directors' Duties and Liability in Slovenia // Ibid. P. A790; Krauskopf F., Sommer J.K., Marki R. Directors' and Officers' Liability in Switzerland // Directors and Officers (D&O) Liability. P. 589 - 590; Laidvee N. Op. cit. P. A244.

В итальянском законодательстве нет прямого указания на освобождение директора от ответственности, однако в доктрине предлагается применять по аналогии правила о последующем одобрении (см.: Solinas M. Directors' Duties and Liability in Italy // Annex to Study on Directors' Duties and Liability. Country Reports. P. A475).

В Норвегии ex ante одобрение формально не освобождает директора от ответственности, однако вероятность привлечения к ней становится крайне мала (при условии информированности соответствующего одобрения), см.: Skjefstad A., Strandberg M. Directors' and Officers' Liability in Norway // Directors and Officers (D&O) Liability. P. 399.

Хотя испанское корпоративное законодательство прямо не допускает возможность ограничения ответственности уставом или ex ante за счет одобрения конкретных действий ad hoc, в доктрине можно встретить идею о том, что директор не отвечает при наличии указаний, которые он обязан выполнять <35>.

--------------------------------

<35> См.: Olmo P., del. Op. cit. P. 514; Кузнецов А.А. Пределы автономии воли в корпоративном праве: краткий очерк. М., 2017. С. 58.

При этом стоит оговориться, что в некоторых странах (например, в Болгарии <36>, Нидерландах <37>, Польше <38> и Франции <39>) ex ante одобрение со стороны акционеров считается не освобождающим директора от ответственности, однако такие страны на сегодняшний день остаются в явном меньшинстве (что кажется немаловажным в контексте настоящего исследования).

--------------------------------

<36> См.: Georgiev G.V. Op. cit. P. A89.

<37> См.: Wuisman I.S., Wolf R.A. Directors' and Officers' Liability in the Netherlands // Directors and Officers (D&O) Liability. P. 337 - 338.

<38> См.: Machnikowski P., Podles M. Op. cit. P. 453; Horwath O. Directors' Duties and Liability in Poland // Annex to Study on Directors' Duties and Liability. Country Reports. P. A657 - A658 (при этом в отчете указывается, что единственное возражение, которое теоретически доступно директорам в данной ситуации, - это ссылка на то, что в силу наличия решения акционеров корпорация (как кредитор) сама содействовала причинению убытков).

<39> См.: Comparative Company Law. A Case-Based Approach. P. 37 - 38. Подробнее об этом см. в разделе 4.4.