7.6. Порядок принятия решения общим собранием акционеров (участников)

Закон N 343-ФЗ отказался от правила о принятии решения по сделке с заинтересованностью общим собранием акционеров (участников) большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций (большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки).

В соответствии с общим правилом п. 4 ст. 83 Закона об АО "решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (выделено мной. - А.М.) и не являющихся заинтересованными в совершении сделки или подконтрольными лицам, заинтересованным в ее совершении". При этом согласно абз. 5 п. 4 ст. 83 Закона об АО общее собрание акционеров при принятии решения, предусмотренного п. 4 ст. 83, считается правомочным независимо от числа не заинтересованных в совершении соответствующей сделки акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих в нем участие. То есть в этом случае правило о кворуме, предусмотренное ст. 58 Закона об АО, не применяется.

Абзац 3 п. 4 ст. 45 Закона об ООО также предусматривает общий режим, согласно которому "решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается... общим собранием участников общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) от общего числа голосов участников общества, не являющихся заинтересованными в совершении такой сделки или подконтрольными лицам, заинтересованным в ее совершении".

Слова, указывающие на то, что в голосовании не принимают участие и те акционеры (участники), которые подконтрольны лицам, заинтересованным в совершении обществом сделки, были введены в эти нормы Федеральным законом от 4 ноября 2019 г. N 356-ФЗ "О внесении изменений в статью 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" и статью 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Данная поправка была вызвана тем, что ни Закон об АО, ни Закон об ООО не относят акционеров или участников к лицам, которые могут иметь заинтересованность в сделке. Таковыми акционеры или участники могут быть только, если они входят в круг заинтересованных лиц, определенный в п. 1 ст. 81 Закона об АО или п. 1 ст. 45 Закона об ООО. Однако акционерами и участниками общества могут быть лица, подконтрольные лицу, контролирующему общество. Согласно абз. 1 п. 1 ст. 81 Закона об АО и абз. 1 п. 1 ст. 45 Закона об ООО заинтересованным в совершаемой обществом сделке признается лицо, контролирующее общество, независимо от того, осуществляет оно контроль прямо или косвенно (через подконтрольное лицо), тогда как подконтрольное лицо по букве закона не может быть лицом, имеющим заинтересованность в сделке. Таким образом, лицо, контролирующее общество через подконтрольные лица, само может не владеть и не распоряжаться голосующими акциями этого общества или долями. Но ими могут владеть и распоряжаться его подконтрольные лица.

Например, два общества, являющиеся дочерними обществами АО "X", владеют вместе более чем 50 процентами голосующих акций АО "Y". В соответствии с Законом об АО заинтересованным лицом в сделке АО "Y" должно быть признано АО "X", как контролирующее лицо, которое косвенно через подконтрольные ему дочерние общества имеет возможность распоряжаться более чем 50 процентами голосующих акций АО "Y", и именно АО "X" как контролирующему заинтересованному лицу и адресован запрет голосовать на собрании акционеров по вопросу о предоставлении согласия на соответствующую сделку. Но АО "X" и так не будет принимать участие в собрании акционеров АО "Y", поскольку не является его акционером. В собрании акционеров АО "Y" будут участвовать являющиеся его акционерами подконтрольные АО "X" дочерние общества, которые как подконтрольные лица по букве закона не признаются заинтересованными в совершаемой сделке и, следовательно, не лишаются права участвовать в голосовании по вопросу о даче согласия на ее совершение.

Очевидно, что формальное прочтение норм Законов об АО и ООО о контролирующем и подконтрольных лицах приводило бы к результату, плохо совместимому с идеологией правил о сделках с заинтересованностью.

Как разъяснил Пленум ВС РФ в п. 23 Постановления N 27, по смыслу п. 1 ст. 81 и п. 4 ст. 83 Закона об АО, п. п. 1 и 4 ст. 45 Закона об ООО в голосовании по вопросу об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не вправе принимать участие также участники - юридические лица, хотя и не являющиеся заинтересованными лицами, но находящиеся под контролем заинтересованных лиц (подконтрольные организации). Данное разъяснение вполне соответствует позиции КС РФ, полагающего, что судебная практика не должна "ограничиваться установлением только формальных условий применения норм законодательства об акционерных обществах" и об обществах с ограниченной ответственностью, а должна исследовать и оценивать "всю совокупность имеющих значение для правильного разрешения дела обстоятельств" <1>.

--------------------------------

<1> Определение КС РФ от 2 ноября 2011 г. N 1486-О-О "По жалобе гражданина Саттарова Шавката на нарушение его конституционных прав положениями пункта 1 статьи 81 и пункта 1 статьи 84 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Федеральный закон от 4 ноября 2019 г. N 356-ФЗ "О внесении изменений в статью 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" и статью 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" прямо закрепил позицию ВС РФ.

Однако в совершаемой обществом сделке могут быть заинтересованы все акционеры или участники. Закон об АО устанавливает, что из сферы действия правил о сделках с заинтересованностью исключаются сделки, "в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества, при отсутствии заинтересованности иных лиц, за исключением случая, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения" (подп. 3 п. 2 ст. 81). Закон об ООО также предусматривает, что правила о сделках с заинтересованностью не применяются "к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность всех участников общества, при отсутствии заинтересованности в совершении сделки иных лиц, за исключением случая, если уставом общества предусмотрено право участника потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения" (абз. 4 п. 7 ст. 45) <1>.

--------------------------------

<1> Как представляется, имеется серьезное противоречие между правилами Законов об АО и ООО, не допускающими к голосованию на общем собрании акционеров (участников) по вопросу о согласовании сделки с заинтересованностью не только заинтересованных акционеров (участников), но и акционеров (участников), подконтрольных заинтересованным лицам, и правилами этих же Законов, относящимися к сделкам общества, в которых заинтересованы все акционеры (участники), и забывающими о возможном существовании еще и акционеров (участников), не заинтересованных в сделках, но подконтрольных лицу (лицам), в сделках заинтересованному (см. параграф 6.3).

Закон N 343-ФЗ ввел в Закон об АО специальное правило, регулирующее ситуации, когда заинтересованными в сделке признаются все акционеры - владельцы голосующих акций, но при этом такая сделка не освобождается от применения к ней правил о сделках с заинтересованностью, поскольку в ней заинтересованы и иные лица. В этих случаях согласно абз. 2 п. 4.1 ст. 83 Закона об АО собрание акционеров принимает решение об одобрении сделки с заинтересованностью большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании. Таким образом, если в сделке заинтересованы все акционеры, владеющие голосующими акциями, но она не выводится из сферы действия Закона об АО, заинтересованность акционеров перестает иметь какое-либо значение. В таком же порядке (большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании) должно приниматься решение о согласии на сделку с заинтересованностью в непубличном акционерном обществе, если все акционеры - владельцы голосующих акций общества признаются заинтересованными и при этом кто-либо из таких акционеров требует получения согласия на ее совершение в соответствии с уставом этого общества (абз. 1 п. 4.1 ст. 83 Закона об АО).

Принимая во внимание, что в этих случаях право голоса имеют все заинтересованные акционеры - владельцы голосующих акций, правило о кворуме общего собрания акционеров, установленное в ст. 58 Закона об АО, подлежит применению. На это указывает и абз. 5 п. 4 ст. 83 Закона об АО, который не распространяется на случаи, когда решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью принимается именно по правилам п. 4.1 ст. 83 Закона об АО.

Закон N 343-ФЗ по непонятной причине не учел, что и в обществе с ограниченной ответственностью могут возникать ситуации, когда в совершаемой сделке заинтересованными признаются не только все его участники, но и иные лица. Во всяком случае, Закон N 343-ФЗ не включил в Закон об ООО правило, аналогичное норме абз. 2 п. 4.1 ст. 83 Закона об АО <1>.

--------------------------------

<1> Также трудно объяснить, почему в Закон об ООО не была включена норма, прямо предусматривающая возможность установить в уставе общества право кого-либо из его участников требовать согласования сделки с заинтересованностью, в которой заинтересованы все участника, и не было включено правило, аналогичное абз. 1 п. 4.1 ст. 84 Закона об АО. Возможно, законодатель исходил из того, что участники этого непубличного общества свободны включать в устав любые правила, не противоречащие императивным нормам законодательства. Но тогда непонятно, почему это правило было прямо закреплено в Законе об АО для непубличных обществ.

Пробел в Законе об ООО восполняется разъяснением, сформулированным в п. 26 Постановления Пленума ВС РФ N 27, согласно которому правило абз. 2 п. 4.1 ст. 83 Закона об АО должно применяться в обществах с ограниченной ответственностью по аналогии (на основании ст. 6 ГК РФ), если в сделке, помимо всех участников общества, заинтересованы и другие лица и она не выводится из-под действия правил ст. 45 Закона об ООО (абз. 4 п. 7 ст. 45).