4.3.2. Компетенция органов общества с ограниченной ответственностью

Согласно п. 3 ст. 46 Закона об ООО "принятие решения о согласии на совершение крупной сделки является компетенцией общего собрания участников общества", но "в случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества". Следовательно, в обществе с ограниченной ответственностью, уставом которого не предусмотрено образование совета директоров, решение о даче согласия на совершение или об одобрении крупной сделки во всех случаях принимается общим собранием участников (п. 3 ст. 46 Закона об ООО). Таким образом, согласно букве Закона об ООО независимо от того, образуется в обществе совет директоров или нет, вопрос о даче согласия на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества, не может быть передан в компетенцию исполнительных органов общества.

Оценивая правила Закона об ООО, допускающие возможность передачи совету директоров права давать согласие на совершение крупных сделок (одобрять их), необходимо сделать следующие замечания.

Во-первых, Закон об ООО не устанавливает никаких специальных правил о том, как должно приниматься соответствующее положение устава общества. Следовательно, оно принимается в общем порядке. Согласно п. 8 ст. 37 Закона об ООО решение об утверждении устава общества, внесении в него изменений или утверждении его новой редакции (подп. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО) принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом об ООО или уставом общества.

Во-вторых, Закон об ООО не запрещает передать в компетенцию совета директоров решение вопроса о даче согласия (об одобрении) на крупные сделки, предметом которых является имущество, оценивающееся "в более узких рамках", чем от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества.

В-третьих, Закон об ООО допускает ситуацию, при которой устав общества будет предусматривать образование совета директоров, но не передачу ему права давать согласие на рассматриваемые крупные сделки (одобрять их).

Следовательно, если уставом общества с ограниченной ответственностью предусмотрено образование совета директоров, то п. 3 ст. 46 Закона об ООО допускает несколько вариантов:

1) устав общества предусматривает и образование совета директоров, и отнесение к его компетенции решения вопросов о даче согласия на совершение и об одобрении крупных сделок, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества;

2) устав общества предусматривает образование совета директоров, но не наделяет его полномочиями принимать решения о даче согласия на совершение и об одобрении крупных сделок, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества. В этом случае соответствующие решения вправе принимать только общее собрание участников;

3) устав общества, предусматривающий образование совета директоров, относит к компетенции совета директоров принятие решения не по всем крупным сделкам, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, а лишь по части таких сделок (например, от 25 до 40 процентов балансовой стоимости активов), а остальные сделки (например, от 40 до 50 процентов) - к компетенции общего собрания участников.

4.4. Порядок принятия решения по крупной сделке органами

акционерного общества

4.4.1. Порядок принятия общим собранием акционеров решения

по крупной сделке, предметом которой является имущество

стоимостью более 50 процентов балансовой стоимости активов

Закон об АО в целом предусматривает применение общих правил о порядке созыва, подготовки и проведения общего собрания акционеров для принятия решения по крупной сделке. Специальными являются лишь две нормы.

Во-первых, в силу п. 3 ст. 49 Закона об АО решение по вопросу о согласии на совершение или о последующем одобрении крупных сделок (подп. 16 п. 1 ст. 48 Закона об АО) принимается общим собранием акционеров (как в публичном, так и в непубличном акционерном обществе) только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества. Только совет директоров вправе требовать созыва общего собрания акционеров для принятия решения по данному вопросу или включать этот вопрос в повестку дня собрания, созываемого по требованию иных лиц. Но уставом как публичного, так и непубличного акционерного общества может быть предусмотрен более широкий круг лиц и органов общества, имеющих право такого требования (например, генеральный директор или члены коллегиального исполнительного органа). В том числе такое право уставом может быть предоставлено и акционерам общества. Остается открытым вопрос о том, может ли устав акционерного общества предоставить право требовать проведения внеочередного собрания для принятия решения по крупной сделке более широкому кругу лиц, чем указано в п. 1 ст. 55 Закона об АО <1>, а право вносить предложение о согласовании крупной сделки в повестку дня общего собрания акционеров - более широкому кругу лиц, чем указано в п. 1 ст. 53 Закона об АО <2>.

--------------------------------

<1> Согласно абз. 1 п. 1 ст. 55 Закона об АО "внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования".

<2> В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 53 Закона об АО "акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров".

То обстоятельство, что ни в п. 1 ст. 55, ни в п. 1 ст. 53 Закона об АО нет прямого указания на диспозитивный характер этих норм, еще не означает их безусловную императивность. Представляется, что уставом общества данное право нельзя ограничить, сузив круг этих лиц, так как это приведет к нарушению их прав, но круг таких лиц уставом вполне может быть расширен.

При отсутствии в непубличном акционерном обществе совета директоров следует руководствоваться абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО, предусматривающим, что в подобной ситуации функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров, но устав таких обществ должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня. Отсюда может следовать вывод, что именно такое лицо или орган будет вправе ставить вопрос о даче согласия на совершение или об одобрении крупной сделки.

Однако если согласиться с тем, что ни п. 1 ст. 55, ни п. 1 ст. 53 Закона об АО не запрещают расширять круг лиц, имеющих право требовать проведения внеочередного собрания для принятия решения по крупной сделке или право вносить предложение о согласовании крупной сделки в повестку дня общего собрания акционеров, а также учесть, что абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО не определяет, на какое лицо или орган уставом общества должны быть возложены соответствующие обязанности, то, следовательно, уставом непубличного акционерного общества, в котором не образуется совет директоров, может быть установлен более широкий круг лиц и органов, которые будут вправе требовать решения вопроса о согласовании крупной сделки на собрании акционеров.

Во-вторых, согласно п. 3 ст. 79 Закона об АО "решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров".

4.4.2. Порядок принятия общим собранием акционеров решения

по крупной сделке, предметом которой является имущество

стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости

активов

Согласно абз. 2 п. 2 ст. 79 Закона об АО общее собрание акционеров также правомочно принимать решение по вопросу об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, подлежавшей одобрению советом директоров, но вместо этого вынесенной этим органом на одобрение общего собрания акционеров. В этом случае решение принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Но если совет директоров в непубличном акционерном обществе отсутствует, то общее собрание акционеров одобряет все крупные сделки, заключаемые этим обществом, включая те, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества. Если в этом случае руководствоваться положением абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО, то устав такого общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня. Принимая во внимание очевидную диспозитивность этой нормы и нормы п. 3 ст. 49 Закона об АО, а также допустимую диспозитивность правил п. 1 ст. 53 и п. 1 ст. 55 Закона об АО, круг лиц, которым устав непубличного общества может предоставить право требовать проведения внеочередного собрания для принятия решения по крупной сделке или право вносить предложение о согласовании крупной сделки в повестку дня общего собрания акционеров, может быть шире, чем такой круг очерчен в п. 1 ст. 53 и в п. 1 ст. 55 Закона об АО.

Очевидно, при одобрении общим собранием акционеров крупных сделок рассматриваемой категории, которые должны были бы быть одобрены советом директоров, решение должно приниматься по аналогии с правилами, предусмотренными абз. 2 п. 2 ст. 79 Закона об АО, общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (см. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16 октября 2001 г. N 2344).