7.1. Обязанность общества известить о намерении совершить сделку с заинтересованностью

Законы об АО и ООО обязывают общество, намеревающееся совершить сделку с заинтересованностью, предварительно уведомить об этом определенный круг лиц. "Необязательность одобрения сделок с заинтересованностью компенсируется обязанностью общества извещать о таких сделках..." <1>.

--------------------------------

<1> Шиткина И. Сделки с заинтересованностью // ЭЖ-Юрист. 2017. N 9. С. 14.

Формально обязанность предварительного извещения лежит на обществе. Но абсолютно очевидно, что сделку с заинтересованностью намеревается совершить от имени общества либо единоличный исполнительный орган, либо на основании доверенности, выданной обществом, иное лицо (например, руководитель филиала или представительства). И если общество всегда и безоговорочно считается знающим о намерении своего единоличного исполнительного органа совершить сделку, то такой единоличный исполнительный орган и в его лице общество далеко не всегда будут знать о намерении заключить подобную сделку представителя, действующего от имени общества на основании доверенности. Но то обстоятельство, что общество не знало и не могло знать о намерении такого лица заключить сделку с заинтересованностью, не освобождает его от обязанности известить об этом указанных в законе лиц.

7.1.1. Лица, которых общество должно известить о совершаемой сделке

Круг лиц, которых Законы об АО и ООО обязывают известить о заключении сделки с заинтересованностью, весьма примечателен.

В соответствии с абз. 1 п. 1.1 ст. 81 Закона об АО общество обязано извещать о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность:

- членов совета директоров общества;

- членов коллегиального исполнительного органа общества;

- акционеров, если (1) в совершении такой сделки заинтересованы все члены совета директоров общества, или (2) если формирование совета директоров не предусмотрено законом или уставом общества, и (3) если уставом акционерного общества (как публичного, так и непубличного) предусмотрена обязанность извещения акционеров наряду с членами совета директоров общества.

Закон об АО не обязывает общество сообщать о совершении сделки с заинтересованностью единоличному исполнительному органу. Казалось бы, в этом нет необходимости, поскольку, скорее всего, именно единоличный исполнительный орган общества и будет намереваться совершить такую сделку и, следовательно, будет об этом знать. Однако законодатель, по-видимому, упустил из виду, что устав общества может наделять полномочиями выступать от его имени нескольких лиц, действующих совместно или независимо друг от друга (абз. 3 п. 1 ст. 53 ГК РФ).

Кроме того, из п. 1.1 ст. 81 Закона об АО вытекает, что в предусмотренных случаях извещаться о заключении сделки с заинтересованностью должны все акционеры общества, а не только акционеры, владеющие его голосующими акциями.

Закон об ООО требует, чтобы общество извещало о намерении совершить сделку с заинтересованностью совсем иной круг лиц, чем очерченный в Законе об АО. Закон об ООО не требует информировать о сделке с заинтересованностью единоличный исполнительный орган общества и членов коллегиального исполнительного органа, если такой орган формируется в обществе в соответствии с его уставом (ст. 41 Закона об ООО). Согласно абз. 1 п. 3 ст. 45 Закона об ООО "общество обязано извещать о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников общества... а при наличии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) - также незаинтересованных членов совета директоров (наблюдательного совета) обществ".

Соответственно, обществу необходимо в каждом конкретном случае определять, кто из участников и членов совета директоров должен считаться незаинтересованным в совершаемой сделке.

Парадокс в том, что Закон об ООО, определяя в абз. 1 п. 1 ст. 45 круг лиц, которые могут иметь заинтересованность в сделках общества, вообще не называет в их числе участников общества. Тем не менее незаинтересованными в совершаемой обществом сделке следует считать тех участников общества, которые либо вообще не являются лицами, указанными в абз. 1 п. 1 ст. 45 Закона об ООО, либо являются таковыми, но ни они сами, ни их родственники или подконтрольные им или их родственникам организации не занимают положения, указанного в абз. 2 п. 1 ст. 45 Закона об ООО. Члены совета директоров считаются незаинтересованными в совершаемой обществом сделке, если ни они сами, ни их родственники или подконтрольные им или их родственникам организации не занимают положения, указанного в абз. 2 п. 1 ст. 45 Закона об ООО.

Таким образом, обществу с ограниченной ответственностью необходимо точно определить, кто из его участников и членов совета директоров не заинтересован в совершаемой сделке, и известить их о ней. Однако определение статуса тех или иных лиц, как заинтересованных или, напротив, не заинтересованных в совершаемой сделке, не всегда простая задача. Возможно, самым простым выходом из положения будет информирование о сделке всех участников общества и всех членов совета директоров.