5.2.4. Практические результаты отказа от конструкции "аффилированные лица" и введения конструкции "контролирующее и подконтрольные лица"

На примере судебных дел по оспариванию сделок с заинтересованностью легко увидеть, к насколько разным результатам приводит использование конструкций "аффилированные лица" и "контролирующее и подконтрольное лицо".

Постановлением Президиума ВАС РФ от 22 марта 2012 г. N 14613/11 по делу N А60-41550/2010-С4 были удовлетворены требования о признании недействительным как сделки с заинтересованностью договора купли-продажи объектов недвижимости, заключенного от имени акционерного общества-продавца его генеральным директором с дочерью его супруги (падчерицы). Судами нижестоящих инстанций в удовлетворении этих требований было отказано на том основании, что данная ситуация не относилась к тем перечисленным в Законе об АО, действовавшем в редакции до 1 января 2017 г., когда сделка считается сделкой с заинтересованностью, поскольку дочь супруги генерального директора не являлась его дочерью и не была удочерена им и, следовательно, не входила в очерченный в Законе об АО круг родственников, участие которых в той или иной форме в сделке придает ей статус сделки с заинтересованностью.

Президиум ВАС РФ, однако, указал: "Между тем судами не учтено, что эта правовая позиция, по сути, означает, что установленный Законом об акционерных обществах порядок для сделок с заинтересованностью действует лишь в отношении родственников, прямо названных в пункте 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах, несмотря на прямое указание той же нормы о распространении ее действия и на аффилированных лиц этих родственников... Поскольку условия пункта 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах, при которых устанавливается заинтересованность в совершении обществом сделок, введены для конкретных физических лиц с учетом степени их родства и положения по отношению к обществу, то для целей установления их аффилированных лиц подлежат применению критерии статьи 4 Закона о конкуренции, предназначенные для определения лиц, аффилированных физическим лицам, но без учета того, занимаются ли они предпринимательской деятельностью.

Согласно статье 4 Закона о конкуренции (в редакции, действовавшей на момент совершения сделки) аффилированными лицами физического лица признавались лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо, а физические лица, являющиеся супругами, родителями и детьми, братьями и (или) сестрами, образовывали группу лиц.

Судами установлено и не оспаривается сторонами, что покупателем по договору купли-продажи... выступила дочь супруги генерального директора... которая вместе с матерью образует группу лиц". Следовательно, сделал вывод Президиум ВАС РФ, при таком правовом подходе дочь можно считать аффилированным лицом матери, являвшейся супругой генерального директора, "в силу чего договор купли-продажи... отвечает признакам сделки, в совершении которой имеется заинтересованность генерального директора...".

Очевидно, что вывод Президиума ВАС РФ целиком базируется на признании аффилированности матери и дочери и не мог бы быть сделан при рассмотрении их отношений через конструкцию взаимоотношений контролирующего и подконтрольного лица.

5.3. Обстоятельства, позволяющие признать лицо,

которое может иметь заинтересованность в сделке,

имеющим такую заинтересованность

5.3.1. Прямая и косвенная заинтересованность

в совершении обществом сделки

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 81 Закона об АО и абз. 2 п. 1 ст. 45 Закона об ООО лицо, которое может иметь заинтересованность, признается заинтересованным в совершении обществом сделки в случаях, если в отношении такого лица либо его супруга, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) подконтрольных ему лиц (подконтрольных организаций) действует хотя бы одно из перечисленных в Законах об АО и ООО условий.

Фактически Законы об АО и ООО говорят о том, что соответствующие лица могут быть заинтересованными в совершении обществом сделки как прямо, так и косвенно.

Прямая заинтересованность имеет место, если условия, указанные в абз. 3 - 5 п. 1 ст. 81 Закона об АО и в абз. 3 - 5 п. 1 ст. 45 Закона об ООО, распространяются непосредственно на само заинтересованное лицо. О косвенной заинтересованности можно говорить, если эти же условия действительны в отношении его супруга, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) подконтрольных ему лиц.

На практике одинаково часто встречаются случаи как прямой, так и косвенной заинтересованности в сделке.