- •2. Органы власти
- •3. Прочие сокращения
- •Введение
- •Глава 1. Развитие правового регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью
- •1.1. Этапы развития норм о крупных сделках и сделках с заинтересованностью
- •1.2. Современная концепция крупных сделок и сделок с заинтересованностью
- •Глава 2. Понятие крупной сделки
- •2.1. Качественный критерий отнесения сделок к крупным. Сделки, выходящие за рамки обычной хозяйственной деятельности
- •2.2. Количественный критерий отнесения сделок к крупным. Соотношение стоимости имущества с балансовой стоимостью активов общества
- •2.3. Момент квалификации сделки как крупной и определения балансовой стоимости активов общества и отчуждаемого имущества
- •2.4. Внутренняя коллизия между критериями отнесения сделок к крупным
- •2.5. Виды гражданско-правовых сделок, которые могут быть признаны крупными. Исполнительские сделки
- •2.6. Взаимосвязанные сделки
- •Глава 3. Сделки, к которым нормы о крупных сделках не применяются
- •3.3. Отношения, возникающие при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ооо (абз. 3 п. 7 ст. 46)
- •Глава 4. Порядок одобрения крупной сделки
- •4.1. Допустимость предварительного согласия или последующего одобрения крупной сделки
- •4.3.2. Компетенция органов общества с ограниченной ответственностью
- •4.4.3. Право вето при принятии общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки
- •4.4.4. Подготовка советом директоров общего собрания акционеров для принятия решения о даче согласия на совершение или об одобрении крупной сделки
- •4.4.4.1. Обязанность совета директоров акционерного общества определить цену имущества или услуг, отчуждаемых либо приобретаемых обществом по крупной сделке
- •4.4.4.3. Внесение вопроса о крупной сделке в повестку дня общего собрания акционеров или заседания совета директоров и определение ее условий
- •4.5. Порядок принятия решения по крупной сделке общим собранием участников и советом директоров общества с ограниченной ответственностью
- •Глава 5. Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность
- •5.1. Лица, которые могут быть заинтересованы в совершении обществом сделки
- •5.1.1. Члены совета директоров общества
- •5.1.2. Единоличный исполнительный орган
- •5.1.3. Члены коллегиального исполнительного органа общества
- •5.1.4. Лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания
- •5.2.2. Конструкция "контролирующее и подконтрольные лица" в российском законодательстве
- •5.2.3. Анализ определений понятий "контролирующее лицо" и "подконтрольные лица" в ст. 81 Закона об ао и ст. 45 Закона об ооо
- •5.2.4. Практические результаты отказа от конструкции "аффилированные лица" и введения конструкции "контролирующее и подконтрольные лица"
- •5.3.2. Лицо является контрагентом, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке
- •5.3.3. Лицо является контролирующим лицом юридического лица - стороны, выгодоприобретателя, посредника или представителя в сделке
- •5.3.5. Невозможность установить в уставе общества дополнительные условия признания сделки сделкой с заинтересованностью
- •Глава 6. Сделки, к которым не применяются правила о сделках с заинтересованностью
- •6.7. Сделки по приобретению или выкупу обществом размещенных им акций (подп. 6 п. 2 ст. 81 Закона об ао)
- •Глава 7. Порядок совершения сделок с заинтересованностью
- •7.1. Обязанность общества известить о намерении совершить сделку с заинтересованностью
- •7.1.1. Лица, которых общество должно известить о совершаемой сделке
- •7.1.2. Срок и порядок извещения о совершаемой сделке
- •7.1.3. Содержание извещения о совершаемой сделке с заинтересованностью
- •7.2. Право требовать предоставления информации о сделке с заинтересованностью
- •7.3. Право требовать проведения общего собрания акционеров (участников) или заседания совета директоров для дачи согласия на совершение сделки с заинтересованностью
- •7.4. Рассмотрение обществом требования о созыве собрания акционеров (участников) или проведении заседания совета директоров
- •7.5. Разграничение компетенции между советом директоров и общим собранием акционеров (участников) по вопросу о даче согласия на совершение сделки с заинтересованностью
- •7.6. Порядок принятия решения общим собранием акционеров (участников)
- •7.7. Порядок принятия решения советом директоров
- •Глава 8. Предоставление информации о заинтересованности в совершении обществом сделки
- •8.1. Информация о заинтересованности, которая должна предоставляться обществу
- •8.2. Порядок, форма и сроки предоставления информации о заинтересованности
- •Глава 9. Специальные правила о крупной сделке, являющейся одновременно сделкой с заинтересованностью
- •Глава 10. Содержание решения о даче согласия
- •10.2. Обязательное отражение в решении о даче согласия на совершение крупной сделки или сделки с заинтересованностью всех ее основных условий
- •10.3. Срок действия решения
- •Глава 11. Оспаривание крупных сделок и сделок с заинтересованностью
- •11.1. Право общества, заключившего сделку, ее оспаривать
- •11.2.1.1. Обоснованность введения ценза для права акционеров (участников) общества оспаривать сделку
- •11.2.1.2. Определение количества голосующих акций (голосов) в обществе
- •11.2.2. Право акционера (участника общества), заинтересованного в сделке, оспаривать сделку с заинтересованностью
- •11.2.3. Право акционера (участника общества), являющегося контрагентом по сделке, оспаривать крупную сделку или сделку с заинтересованностью
- •11.2.4. Право акционера (участника общества), голосовавшего за сделку с заинтересованностью, оспаривать такую сделку
- •11.2.5. Оспаривание сделки лицом, ставшим акционером (участником) общества или переставшим им быть после совершения сделки
- •11.3. Право лиц, не являющихся акционерами (участниками) общества, но от своего имени осуществляющих права акционеров (участников), оспаривать сделку
- •2. Бенефициары, в чьих интересах осуществляются соответствующие корпоративные права, удостоверенные акциями или вытекающие из обладания долями в уставном капитале общества.
- •3. Залогодержатели акций и долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
- •11.4. Право членов коллегиального органа управления общества оспаривать сделку
- •11.6. Право прокурора оспаривать сделку
- •11.7. Применение правил ст. 166 гк рф
- •Глава 12. Срок исковой давности
- •Глава 13. Основания для отказа в удовлетворении иска о признании сделки недействительной
- •13.1. Основания для отказа в удовлетворении требования о признании недействительной крупной сделки
- •13.2. Основания для удовлетворения иска об оспаривании сделки с заинтересованностью
- •Глава 14. Распределение бремени доказывания
- •Глава 15. Предоставление обществом информации о сделках своим акционерам (участникам)
- •15.1. Право акционеров и участников общества получить
- •Информацию о сделках
- •15.1.1. Предоставление информации о сделках участникам общества с ограниченной ответственностью
- •15.1.2. Предоставление информации о сделках акционерам
- •15.2.1.1. Документ относится к прошлым периодам деятельности общества (более трех лет до момента обращения с требованием) (подп. 3 п. 8 ст. 91 Закона об ао)
- •15.2.1.2. Документ относится к периодам, не относящимся к периоду владения акционером акциями общества (подп. 6 п. 8 ст. 91 Закона об ао)
- •15.2.1.3. Неуказание деловой цели, с которой запрашивается документ
- •15.2.2. Основания для отказа в предоставлении информации о сделках участникам общества с ограниченной ответственностью
- •Глава 16. Особенности рассмотрения судами дел об оспаривании крупных сделок и сделок с заинтересованностью
- •16.1. Подведомственность и подсудность дел об оспаривании
- •Крупных сделок и сделок с заинтересованностью
- •16.2. Процессуальные формы объединения лиц, оспаривающих крупные сделки или сделки с заинтересованностью
- •16.3. Возможность рассмотрения дел об оспаривании крупных сделок и сделок с заинтересованностью в третейских судах
- •Глава 17. Императивный и диспозитивный характер правил законов об ао и ооо о крупных сделках и сделках с заинтересованностью
- •17.1. Общая оценка норм о крупных сделках как императивных
- •17.2. Общее правило о диспозитивности норм о сделках с заинтересованностью для непубличных обществ
- •17.3. Специальные диспозитивные нормы о сделках с заинтересованностью
- •17.4. Судьба прежних положений уставов непубличных обществ о сделках с заинтересованностью в связи с изменением императивного регулирования таких сделок на диспозитивное
Глава 5. Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность
Понятие сделки с заинтересованностью традиционно формулируется в Законах об АО и ООО посредством определения и использования двух категорий:
- лиц, которые могут быть заинтересованы в совершаемой обществом сделке, и
- обстоятельств, при которых лица, могущие иметь заинтересованность в сделке, признаются имеющими ее.
5.1. Лица, которые могут быть заинтересованы в совершении обществом сделки
В перечень лиц, которые могут быть заинтересованы в совершении обществом сделки (абз. 1 п. 1 ст. 81 Закона об АО и абз. 1 п. 1 ст. 45 Закона об ООО), законодатель включает тех, кто в силу своего статуса (положения, занимаемой должности и др.) может тем или иным образом воздействовать на общество, вынуждая или побуждая его к заключению этой сделки. "Следует подчеркнуть, что в законодательстве содержится закрытый перечень лиц, чья заинтересованность влияет на совершение сделок" <1>. Лица, в данном перечне не упомянутые, не могут считаться заинтересованными в заключении сделки в контексте положений Законов об АО и ООО <2>.
--------------------------------
<1> Корпоративное право: учеб. курс / отв. ред. И.С. Шиткина. Т. 2. М.: Статут, 2018. С. 493.
<2> О возможности расширить круг таких лиц путем закрепления соответствующих положений в уставе акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью см. ниже (параграф 17.4).
В Постановлении Президиума ВАС РФ от 12 апреля 2011 г. N 15749/10 по делу N А73-225/2009 была высказана позиция, в соответствии с которой лицо, признаваемое заинтересованным в сделке общества, взаимосвязанной с другими сделками общества, признается заинтересованным и в этих сделках. Однако полагаем, что делать из этого Постановления Президиума ВАС РФ вывод, что "лица, не входящие в органы управления акционерного общества, могут быть признаны заинтересованными в совершении обществом сделки, если заключенные ими сделки являются взаимосвязанными со сделками лиц, входящих в органы управления общества" <1>, неверно.
--------------------------------
<1> Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы судебной практики: заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки // СПС "КонсультантПлюс".
Хотя сегодня на практике чаще всего встречаются сделки, в совершении которых заинтересовано одно или от силы два лица, однако их число может быть значительно больше. Кроме того, возможны ситуации, когда одно и то же лицо может быть отнесено к нескольким группам заинтересованных лиц (например, генеральный директор общества, входящий в состав совета директоров и владеющий более 50 процентов голосующих акций общества). И наконец, сделка, совершаемая между двумя и более акционерными обществами, может представлять собой "сделку с заинтересованностью" не только для одного из них, но и для каждого.
5.1.1. Члены совета директоров общества
Лица, входящие в совет директоров общества (второй по значению и широте полномочий (после общего собрания акционеров (участников)) орган управления общества, осуществляющий общее руководство его деятельностью), названы в Законах об АО и ООО первыми среди тех, кто может иметь заинтересованность в совершении обществом сделки.
Пункт 3 ст. 97 ГК РФ предусматривает обязательность образования совета директоров (наблюдательного совета), представляющего собой коллегиальный орган управления, лишь в публичном акционерном обществе. В непубличном акционерном обществе согласно правилам Кодекса и в обществе с ограниченной ответственностью такой орган может не создаваться. Однако п. 1 ст. 64 Закона об АО по-прежнему сохраняет норму, в соответствии с которой устав общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 может предусматривать, что функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров <1>. Закон об ООО, напротив, вовсе не предусматривает создания совета директоров в обществах с ограниченной ответственностью, тем не менее такой орган может быть учрежден в конкретном обществе в соответствии с его уставом (абз. 1 п. 2 ст. 32 Закона об ООО).
--------------------------------
<1> Об оценке правила п. 1 ст. 64 Закона об АО в его соотношении с нормами ГК РФ см. параграф 4.3.1.
Если уставом непубличного общества не предусмотрено создание совета директоров, то такая категория потенциально заинтересованных лиц, как члены совета директоров, в этом обществе отсутствует. Но при этом ни акционеры, ни участники такого общества не могут быть приравнены к членам совета директоров и рассматриваться как заинтересованные лица в силу одного того обстоятельства, что соответствующие функции совета директоров осуществляет собрание акционеров (участников).
Член совета директоров, чьи полномочия были прекращены (досрочно или в связи с окончанием их срока), уже не может считаться заинтересованным в совершаемой обществом сделке.
В обществе с ограниченной ответственностью порядок образования и деятельности совета директоров, порядок прекращения полномочий его членов и компетенция председателя совета директоров определяются уставом общества (п. 2 ст. 32 Закона об ООО).
Согласно общему правилу п. 1 ст. 66 Закона об АО члены совета директоров избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания. Если же годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные п. 1 ст. 47 Закона об АО, полномочия совета директоров общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров. Таким образом, лица, избранные в совет директоров, сохраняют часть своих полномочий и по окончании срока, на который они были избраны. И хотя это лишь сугубо организационные полномочия, соответствующие лица формально все еще остаются членами совета директоров общества, а значит, формально продолжают относиться к лицам, которые по правилам гл. XI Закона об АО могут иметь заинтересованность в совершении обществом сделки.
Кроме того, и остающиеся у членов совета директоров организационные полномочия вполне достаточны, чтобы оказывать влияние или воздействие на работу и жизнь общества. Поэтому было бы неверно выводить из-под действия правил гл. XI Закона об АО сделки общества, в совершении которых "заинтересован" кто-либо из членов подобного совета директоров <1>.
--------------------------------
<1> Вместе с тем, поскольку п. 1 ст. 66 Закона об АО ограничивает компетенцию совета директоров, очевидно, что такая сделка не может быть одобрена ни самим советом директоров, который вправе лишь осуществлять полномочия по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров, ни общим собранием акционеров, поскольку для того, чтобы собрание могло рассмотреть вопрос об одобрении сделки, совет директоров должен предварительно решить ряд других вопросов (о включении этого вопроса в повестку дня собрания, о цене имущества, приобретаемого или отчуждаемого обществом по сделке, и др.). Рассматривать же их совет директоров не может из-за установленного Законом об АО ограничения его полномочий. Но точно такая же ситуация может иметь место в отношении любой сделки, в совершении которой обществом заинтересовано какое-либо лицо из названных в абз. 1 п. 1 ст. 81 Закона об АО, если к моменту ее совершения совет директоров общества утратит свои полномочия, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров. В подобном случае сделку с заинтересованностью, независимо от того, кто в ней заинтересован (член совета директоров, генеральный директор или другое лицо), до проведения годового общего собрания акционеров и выборов нового совета директоров невозможно будет одобрить в порядке, установленном гл. XI Закона.
Если же лицо назначено в состав совета директоров как представитель Российской Федерации или субъекта Российской Федерации - владельца "золотой акции" в данном акционерном обществе, то его полномочия могут быть в любое время прекращены по решению назначившего его Правительства РФ или органа государственной власти субъекта Российской Федерации (п. 2 ст. 38 Закона о приватизации).
Следует ли считать утратившими свои полномочия (и следовательно, не заинтересованными в сделке) тех членов совета директоров, которые признаются выбывшими из его состава, хотя бы их полномочия не были официально прекращены в установленном порядке? С момента принятия Закона об АО судебная практика постепенно определяла, в каких случаях членов совета директоров следует считать выбывшими из состава совета директоров. Наиболее остро этот вопрос стоял в отношении крупных сделок, поскольку согласно п. 2 ст. 79 Закона об АО решение о крупной сделке, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, "принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества". Тот же вопрос, хотя и под другим углом, возникает и применительно к сделкам с заинтересованностью: с какого момента лиц, избранных или назначенных в совет директоров, следует перестать считать членами этого коллегиального органа управления и, следовательно, более не относить к лицам, которые в силу норм Законов об АО и ООО входят в круг лиц, имеющих заинтересованность в совершаемой обществом сделке?
Если лицо считается выбывшим из состава совета директоров в соответствии с позицией, сформулированной в п. 15 Постановления Пленума ВС РФ N 27, более не принимает участие в управлении обществом и, следовательно, не может повлиять на то, чтобы общество, заключая сделку, действовало не в своих интересах, а в интересах этого лица, то, соответственно, оно не должно рассматриваться как лицо, которое может иметь заинтересованность в такой сделке <1>.
--------------------------------
<1> См.: параграф 4.4.5.