3.3. Отношения, возникающие при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ооо (абз. 3 п. 7 ст. 46)

По общему правилу, закрепленному в п. 1 ст. 23 Закона об ООО, общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных самим Законом об ООО. Регулируя такие случаи, которые можно подразделить на три группы, Закон об ООО использует два термина: "приобретение" доли обществом и "переход" доли к обществу.

К первой группе можно отнести случаи "автоматического" перехода к обществу доли (части доли) участника:

- пункт 3 ст. 16 Закона об ООО предусматривает, что в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества при его учреждении в течение срока, определяемого в соответствии с п. 1 ст. 16 Закона об ООО, неоплаченная часть доли переходит к обществу;

- пункт 4 ст. 23 Закона об ООО указывает, что доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу;

- пункт 5 ст. 23 Закона об ООО устанавливает, что, если не получено согласие участников общества на переход доли (части доли) к наследникам (правопреемникам) участника (п. 8 ст. 21) или на продажу доли (части доли) участника с публичных торгов (п. 9 ст. 21), доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного Законом об ООО или уставом общества для получения такого согласия участников общества;

- пункт 6.1 ст. 23 Закона об ООО предусматривает переход к обществу доли участника в случае его выхода из общества в соответствии со ст. 26 Закона об ООО.

Вторую группу составляют случаи, когда общество в силу Закона об ООО обязано приобрести долю (часть доли) у своего участника:

- абзац 1 п. 2 ст. 23 Закона об ООО предусматривает, что в случае, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли;

- абзац 2 п. 2 ст. 23 Закона об ООО обязывает общество приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю в уставном капитале общества в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества, если участник общества голосовал против принятия такого решения или не принимал участия в голосовании.

И, наконец, в третью группу включаются случаи, когда Закон об ООО предоставляет обществу право приобрести долю (часть доли) своего участника:

- абзац 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО допускает включение в устав общества положения "о преимущественном праве покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества";

- абзац 1 п. 18 ст. 21 Закона об ООО предусматривает, что в случае, если при отчуждении участником общества своей доли (части доли) третьему лицу было нарушено преимущественное право общества на ее приобретение, общество вправе заявить в суд требование о переводе на себя прав и обязанностей по договору с третьим лицом, и, если требование будет удовлетворено, права на долю (часть доли) перейдут к обществу;

- абзац 3 п. 18 ст. 21 Закона об ООО устанавливает, что в случае отчуждения либо перехода доли или части доли в уставном капитале общества по иным основаниям к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества или общества, предусмотренного ст. 21 Закона об ООО, а также в случае нарушения запрета на продажу или отчуждение иным образом доли или части доли участник или участники общества либо общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли или части доли обществу в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении;

- пункт 2 ст. 25 Закона об ООО гласит, что в случае обращения взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли или части доли участника общества. Согласно п. 6 ст. 23 Закона об ООО при обращения взыскания по требованию кредиторов участника общества на принадлежащую ему долю в соответствии со ст. 25 Закона об ООО в случае выплаты обществом действительной стоимости доли или части доли участника общества по требованию его кредиторов та часть доли, действительная стоимость которой не была оплачена другими участниками общества, переходит к обществу, а остальная часть доли распределяется между его участниками пропорционально внесенной ими плате.

Безусловно, правила Закона об ООО о крупных сделках не применяются в случаях, когда Закон об ООО предусматривает автоматический переход доли участника к обществу либо когда общество в силу норм данного Закона обязано приобрести долю участника.

Интереснее вопрос о том, применяются ли правила о крупных сделках, если речь идет о случаях, когда общество вправе приобрести у участника его долю. Ведь, с одной стороны, заключение таких сделок - такое же право общества, как и право заключать иные гражданско-правовые сделки, и было бы странно выводить только их из-под действия норм Закона об ООО о крупных сделках. С другой стороны, наделение общества правом в строго ограниченных случаях приобретать долю участника обусловлено особенностью правового статуса общества с ограниченной ответственностью как корпоративного коммерческого юридического лица, круг участников которого определяется ими самими исходя из своих интересов. В этом смысле общество с ограниченной ответственностью является объединением лиц и капиталов и представляет собой в некотором смысле "закрытый клуб".

Тем не менее нет серьезных оснований для вывода о том, что при реализации обществом права на приобретение у участника его доли в уставном капитале не должны соблюдаться процедуры, установленные Законом об ООО для крупных сделок, посредством которых воля единоличного исполнительного органа на такое приобретение должна быть подтверждена волей собрания участников или совета директоров.

Следует обратить внимание на то, что Закон об АО также предусматривает случаи добровольного приобретения акционерным обществом собственных размещенных акций у своих акционеров. Например, согласно абз. 2 п. 3 ст. 7 Закона об АО уставом непубличного общества, предусматривающим преимущественное право его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых по возмездным сделкам третьим лицам, может быть предусмотрено также преимущественное право непубличного общества на приобретение отчуждаемых акций в случае, если его акционеры не использовали свое преимущественное право. Причем в соответствии с подп. 17 п. 1 ст. 48 Закона об АО приобретение обществом своих размещенных акций относится к компетенции общего собрания акционеров общества, если только уставом непубличного акционерного общества данный вопрос не был передан в компетенцию совета директоров.

Также положения ст. 72 Закона об АО предусматривают, что в том случае, если соответствующая возможность предусмотрена уставом общества, акционерное общество может приобретать свои собственные акции у своих собственных акционеров:

- по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества в целях сокращения их общего количества;

- по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров общества для иных целей.

Однако в Законе об АО отсутствуют правила, которые выводили бы соответствующие сделки общества по добровольному приобретению своих размещенных акций из-под действия правил о крупных сделках.

3.4. Отношения, возникающие при переходе прав на имущество

в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам

о слиянии и договорам о присоединении (подп. 3 п. 3 ст. 78

Закона об АО и абз. 4 п. 7 ст. 46 Закона об ООО)

В соответствии с правилами ГК РФ (ст. 65.3, подп. 1 п. 3 ст. 66.3), а также нормами Законов об АО и ООО принятие решения о реорганизации общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (участников) и не может быть уставом общества отнесено к компетенции никаких иных органов общества (подп. 2 п. 1 и п. 2.1 ст. 48 Закона об АО и подп. 11 п. 2 ст. 33 Закона об ООО).

Закон об АО предусматривает, что решение о реорганизации общества принимается:

а) общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (абз. 1 п. 4 ст. 49 Закона об АО);

б) только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества (п. 3 ст. 49 Закона об АО);

в) акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации (абз. 1 п. 4 ст. 32 Закона об АО).

Согласно абз. 2 п. 8 ст. 37 Закона об ООО решение о реорганизации общества должно быть принято всеми участниками общества единогласно.

"Реорганизация хозяйственного общества представляет собой сложный юридический состав, включающий принятие общим собранием участников решения о такой реорганизации, утверждение общим собранием разделительного баланса <1>, передаточного акта, фактическую передачу прав и обязанностей, а также внесение в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих записей" <2>. При реорганизации в соответствии со ст. 58 ГК РФ все права и обязанности, в том числе и права на имущество реорганизуемых лиц, перераспределяются следующим образом:

--------------------------------

<1> Правила ГК РФ о реорганизации юридических лиц не предусматривают более составления разделительного баланса, однако, поскольку до настоящего времени и в Законе об АО (абз. 3 и 4 п. 6 ст. 15, подп. 7 п. 3 и п. 4 ст. 18, подп. 7 п. 3 и п. 4 ст. 19, п. 8 ст. 19.1), и в Законе об ООО (абз. 3 п. 5 ст. 51, п. п. 2 и 4 ст. 54, абз. 1 п. 2 и п. 3 ст. 55) сохраняется упоминание о разделительном балансе, суды также нередко указывают на разделительный баланс как на документ, составляемый при реорганизации обществ.

<2> См.: Определение ВС РФ от 3 ноября 2017 г. N 306-ЭС16-19550(4) по делу N А55-25483/2015.

- при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу;

- при присоединении одного юридического лица к другому к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица;

- при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом;

- при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом;

- при преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.

Таким образом, установленная Законами об АО и ООО процедура принятия решения о реорганизации общества, а также правила о переходе прав на имущество при реорганизации свидетельствуют об отсутствии необходимости дополнительного специального согласования такого перехода и (или) документов, его оформляющих, по правилам о крупных сделках.

Однако во избежание малейших сомнений в подп. 3 п. 3 ст. 78 Закона об АО и абз. 4 п. 7 ст. 46 Закона об ООО специально названы договоры, заключение которых предусмотрено при слиянии (абз. 1 п. 2 ст. 16 Закона об АО и п. 3 ст. 52 Закона об ООО) и присоединении (абз. 1 п. 2 ст. 17 Закона об АО и п. 2 ст. 53 Закона об ООО). Утверждение таких договоров относится к компетенции общего собрания акционеров (участников) каждого общества, участвующего в реорганизации.

3.5. Сделки, совершение которых обязательно для общества

в соответствии с законодательством Российской Федерации

и расчеты по которым производятся по ценам, определенным

в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам

и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ

федеральным органом исполнительной власти, а также публичные

договоры, заключаемые обществом на условиях, не отличающихся

от условий иных заключаемых им публичных договоров

(подп. 4 п. 3 ст. 78 Закона об АО

и абз. 5 п. 7 ст. 46 Закона об ООО)

Фактически в подп. 4 п. 3 ст. 78 Закона об АО и абз. 5 п. 7 ст. 46 Закона об ООО предусмотрены две группы сделок, на которые правила о крупных сделках не распространяются.

Первую группу составляют сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. Это исключение из сферы применения правил о крупных сделках было введено в Законы об АО и ООО Федеральным законом от 28 декабря 2010 г. N 401-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об электроэнергетике" и отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Данное исключение требует наличия совокупности двух условий: 1) обязанности общества заключить договор в силу требований законодательства Российской Федерации; 2) по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

Согласно п. 1 ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон, а в "предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления". Однако нормы Законов об АО и ООО не освобождают от применения правил о крупных сделках сделки, заключаемые по регулируемым ценам, устанавливаемым иначе, чем в порядке, установленном Правительством РФ или уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Рассматриваемое исключение распространяется только на то общество (сторону сделки), для которого установлена обязанность заключить договор по регулируемым ценам. На его контрагента исключение уже не распространяется.

Во вторую группу входят публичные договоры, заключаемые обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых им публичных договоров.

Абзац 1 п. 1 ст. 426 ГК РФ определяет публичный договор как "договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.)". Строго говоря, сделки, относящиеся к первой из рассматриваемых групп, также являются публичными договорами.

Законы об АО и ООО включают публичные договоры в круг сделок, на которые правила о крупных сделках не распространяются, только если их условия не отличаются "от условий иных заключаемых обществом публичных договоров". Разумеется, данное положение не подразумевает тождественность условий всех заключаемых обществом публичных договоров. Его следует понимать и применять с учетом нормы п. 2 ст. 426 ГК РФ, устанавливающей, что "в публичном договоре цена товаров, работ или услуг должна быть одинаковой для потребителей соответствующей категории. Иные условия публичного договора не могут устанавливаться исходя из преимуществ отдельных потребителей или оказания им предпочтения, за исключением случаев, если законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот отдельным категориям потребителей".

3.6. Сделки по приобретению акций или иных эмиссионных

ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества,

заключенные на условиях, предусмотренных обязательным

предложением о приобретении акций или иных эмиссионных

ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества

(подп. 5 п. 3 ст. 78 Закона об АО и абз. 6 п. 7 ст. 46

Закона об ООО)

Статья 84.2 Закона об АО предусматривает, что любое лицо (в том числе акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью) в случае приобретения более 30 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций публичного акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона об АО, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг. Такая публичная оферта и является тем обязательным предложением, о котором говорится в подп. 5 п. 3 ст. 78 Закона об АО и абз. 6 п. 7 ст. 46 Закона об ООО.

Согласно п. 4 ст. 84.3 Закона об АО владельцы ценных бумаг, которым адресовано обязательное предложение, вправе принять его путем подачи заявления о продаже ценных бумаг в порядке, предусмотренном п. п. 4.1 и 4.2 ст. 84.3 Закона об АО. Закон об АО устанавливает весьма подробные правила, относящиеся к обязательному предложению и заявлению о его принятии и к процедуре исполнения обязательств сторон по оплате и зачислению ценных бумаг на счет лица, сделавшего обязательное предложение.

В силу подп. 5 п. 3 ст. 78 Закона об АО и абз. 6 п. 7 ст. 46 Закона об ООО на заключаемые таким образом договоры о приобретении ценных бумаг нормы о крупных сделках не распространяются. Но при приобретении обществом соответствующих ценных бумаг не на основании обязательного предложения (в том числе в случаях, когда в силу п. 8 ст. 84.2 Закона об АО правила об обязательном предложении не применяются) действуют правила о крупных сделках. Также правила о крупных сделках применяются к договорам по приобретению ценных бумаг на основании обязательного предложения, но не по отношению к лицу, которое эти бумаги приобретает, будучи обязанным это сделать, а по отношению к тому обществу, которое, реализуя свое право, их продает.

3.7. Сделки, заключенные на тех же условиях, что

и предварительный договор, если такой договор содержит все

сведения, предусмотренные правилами Законов об АО и ООО,

и на его заключение получено необходимое согласие

(подп. 6 п. 3 ст. 78 Закона об АО

и абз. 6 п. 7 ст. 46 Закона об ООО)

Согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ).

Если исходя из условий предварительного договора, определяющих будущие условия основного договора, такой предварительный договор отвечает указанным в Законах об АО и ООО признакам крупной сделки, то к нему применяются правила о крупной сделке. Таким образом, на предварительный договор должно быть получено согласие (одобрение) по правилам законов об АО и ООО о крупных сделках, а в соответствующем решении о согласии (одобрении) должны быть указаны те существенные (основные) условия, которые должны быть указаны в решении по крупной сделке. При этом в нем, разумеется, должны быть указаны все условия, "относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора".

Подпункт 6 п. 3 ст. 78 Закона об АО и абз. 6 п. 7 ст. 46 Закона об ООО предусматривают, что если на предварительный договор как на крупную сделку было получено согласие (одобрение) общего собрания акционеров (участников) или совета директоров, то на основной договор, заключенный на условиях предварительного договора, которые были зафиксированы в решении о даче согласия на него (одобрении), правила о крупных сделках не распространяются.

Из подп. 6 п. 3 ст. 78 Закона об АО и абз. 6 п. 7 ст. 46 Закона об ООО можно сделать несколько дополнительных выводов.

Во-первых, если на предварительный договор не было получено согласие (одобрение) как на крупную сделку, то на основной договор такое согласие (одобрение) потребуется, если на момент его заключения он будет отвечать признакам крупной сделки. Если основной договор как крупная сделка будет в надлежащем порядке согласован (одобрен), то даже в случае оспаривания в суде предварительного договора, отвечающего признакам крупной сделки, как недействительного в соответствии с нормами Законов об АО или ООО удовлетворение судом соответствующего иска не будет иметь никакого правового значения для определения действительности основного договора.

Во-вторых, возможно, что предварительный договор не был согласован (одобрен) как крупная сделка, поскольку на момент его заключения он не отвечал критериям такой сделки, указанным в Законах об АО и ООО. Однако, если основной договор, заключаемый на условиях предварительного договора, таким критериям соответствует, на него должно быть получено согласие (одобрение) по правилам Законов об АО и ООО о крупных сделках.

В-третьих, в соответствии с п. 4 ст. 429 ГК РФ в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если он остается неопределенным, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Таким образом, заключение основного договора за рамками предусмотренных сроков на условиях согласованного (одобренного) как крупная сделка предварительного договора может быть квалифицировано как заключение договора за рамками действия предварительного договора. "Юридическая связь сторон, порожденная фактом заключения между ними предварительного договора, существует лишь в течение срока, отведенного самими сторонами для заключения основного договора (а при отсутствии соответствующего условия в тексте предварительного договора - в течение одного года). Если в течение указанного срока основной договор не будет заключен (либо одной из сторон не будет предложено его заключить), обязательства сторон по предварительному договору считаются прекращенными" <1>. Следовательно, в такой ситуации на заключаемый обществом договор, если он является крупной сделкой, в полной мере распространяются правила Законов об АО и ООО.

--------------------------------

<1> Витрянский В.В. Реформа российского гражданского законодательства: промежуточные итоги. 2-е изд., испр. и доп. М.: Статут, 2018. С. 337.