Экзамен зачет учебный год 2023 / Воскобитова М. Р. - Стандарты Европейского Суда по правам человека и российская правоприменительная практика - 2005-1

СТАТЬЯ 3. ЗАПРЕТ ПЫТОК

и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации». Однако во вре, мя последнего обсуждения изменений и дополнений в Комитете по зако, нодательству Государственной Думы РФ против введения ст. 117,1 возразил Верховный Суд РФ. Исходя из позиции Верховного Суда, ст. 117,1 является избыточной, кроме того, структура Уголовного кодекса исходит из класси, фикации преступлений по их объекту, следовательно, должностному пре, ступлению не место в разделе «Преступления против личности». Поскольку данная позиция так же была поддержана Администрацией Президента, ст. 117–1 была исключена из текста Закона.

Таким образом, ради соблюдения стройности Кодекса, законодатели уклонились от введения в национальное право такого понятия пытки, кото, рое соответствовало бы требованиям международных договоров РФ.

Применение пыток и иных форм обращения, запрещенных статьей 3 Ев, ропейской Конвенции, со стороны должностных лиц государства в россий, ском уголовном праве описывается как принуждение к даче показаний,97 нарушение уставных правил взаимоотношений между военнослужащими,98 применение запрещенных средств и методов ведения войны99 и превыше, ние должностных полномочий.100

Под действие статьи 302, запрещающей принуждение к даче показа, ний, может подпадать как собственно пытка, так и жестокое и унижаю, щее обращение.

Так, ч. 1 ст. 302 УК предусматривает ответственность за принуждение к даче показаний путем применения угроз, шантажа или иных незаконных действий. В контексте данной статьи «иными незаконными действиями» могут являться, в частности, водворение свидетеля в камеру изолятора временно, го содержания, а так же любые безнравственные и противоправные дей, ствия допрашивающего в отношении допрашиваемого.101 Под угрозой же подразумевается высказывание намерения применить к допрашиваемому физическое насилие или причинить ему или его близким иной вред, уничто, жить имущество, ухудшить условия содержания под стражей и пр.102 Изве, стные авторам комментарии не указывают, должны ли такие угрозы быть «реальными и непосредственными», как того требует практика Европейско, го Суда. Однако, анализ судебной практики по ст. 286 УК РФ,103 которая рас, сматривает угрозы применения насилия в качестве отягчающего обстоятель, ства, показывает, что такая угроза должна быть реальной. В частности, при

СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...

рассмотрении дела по обвинению сотрудника органов внутренних дел Смо, родина в превышении должностных полномочий, суд Новгородской облас, ти отметил, что «угрозу Смородина лишить свободы Воронцова нельзя рас, сматривать как реальную угрозу применить насилие, поскольку оснований для его [Воронцова] задержания не было».104

Часть 2 статьи 302 устанавливает ответственность за принуждение к даче показаний с применением насилия, издевательств или пытки. В По, становлении Пленума Верховного Суда РФ105 №4 от 30 марта 1990 г. разъясняется, что под насилием при совершении должностных преступ, лений подразумевается нанесение потерпевшему побоев, причинение те, лесных повреждений, физической боли, а так же ограничение свободы.106 Под издевательством над допрашиваемыми эксперты в области уголов, ного права предлагают рассматривать совершение «действий циничного и дерзкого характера, глубоко оскорбляющих и унижающих человечес, кое достоинство».107

Формулировка статьи 302 запрещает практически все формы обраще, ния, которые Европейский Суд рассматривает в качестве нарушения статьи 3 Конвенции. Однако, статья 302 ранее на практике применялась крайне редко.108 Это было связано, во,первых, с тем, что субъектом преступления, предусмотренного статьей 302 могло быть не всякое лицо, действующее в официальном качестве, а только следователь или дознаватель. На практи, ке, пытки и иные запрещенные формы обращения, как правило, применя, ются на стадии предшествующей возбуждению уголовного дела сотрудни, ками правоохранительных органов, не имеющими статуса следователей и дознавателей.109

104Решение суда Новгородской области//Бюллетень Верховного Суда № 11, 2002 г.

105В соответствии со ст. 126 Конституции РФ и ст. 19 Закона от 31 декабря 1996 г. № 1,ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» Верховный Суд РФ имеет право давать разъяс, нения по вопросам судебной практики. Постановления Пленума Верховного Суда представ, ляют собой нормативные толкования, разъясняющие практическое содержание правовых норм. Законодательство не устанавливает обязательности толкований, данных Верховным Судом. Однако, решение судей, игнорирующих сформулированные Пленумом Верховного Суда правила, может быть отменено, поскольку Верховный Суд обладает так же полномочи, ем осуществлять надзор за решениями нижестоящих судов.

106Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 4 от 30 марта 1990 г. параграф 12.

107Комментарий к Уголовному Кодексу РФ/под общ. Ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. – 3,е изд., изм. и доп. – М.: Норма. 2001. С. 768.

108Согласно официальной статистике по ст. 302 было осуждено в 1996 г. – 8 человек, в 1998 г. – 11 человек, в 1999 г. – 7 человек по всей России//Третий периодический доклад Российской Федерации поКонвенциипротивпытокидругихжестокихбесчеловечныхиунижающихдостоинствовидовобра, щения и наказания, стр. 13.

109В результате проверок, проводимых Нижегородским Комитетом против пыток, было установ, лено 8 случаев применения пыток и жестокого и унижающего обращения в ходе деятельности правоохранительных органов по раскрытию преступления (т.е. с целью получения признания или

142информации о преступлении). При этом только в одном из них в пытках принимали участие дол, жностные лица, имеющие статус следователя.

СТАТЬЯ 3. ЗАПРЕТ ПЫТОК

Федеральным Законом «О внесении изменений и дополнений в Уго, ловный кодекс Российской Федерации» от 8 декабря 2003 г. в статью 302 были внесены дополнения, изменившие круг субъектов данного пре, ступления. В новой редакции данная статья выглядит следующим обра, зом: «Принуждение подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, сви, детеля к даче показаний либо эксперта к даче заключения путем приме, нения угроз, шантажа или иных незаконных действий со стороны следо, вателя или лица, производящего дознание, а равно другого лица с ведо, ма или молчаливого согласия следователя или лица, производящего доз, нание».

Пытки и жестокое обращение, примененное одним военнослужа, щим к другому, может быть квалифицировано по ст. 335 УК (наруше, ние уставных правил взаимоотношений между военнослужащими). Однако, эта статья, имеет отношение только к тем случаям, когда пыт, ки и насилие осуществляются военнослужащим, имеющим тот же ста, тус, что и его жертва. В Уголовном кодексе РСФСР имелись статьи о насильственных действиях в отношении начальника, о насильственных действиях начальников в отношении подчиненных, о сопротивлении начальнику или принуждении его к нарушению служебных обязаннос, тей, об угрозе начальнику, оскорблении подчиненным начальника и наоборот. Новый Уголовный кодекс, по существу, разрушил эту систе, му норм, исключив насильственные действия начальников над подчи, ненными как самостоятельное преступление.110

Часть 1 ст. 356 УК РФ предусматривает ответственность за жестокое обращение с военнопленными и гражданским населением на оккупи, рованной территории, т.е. в контексте вооруженного конфликта меж, дународного характера.

Во всех остальных случаях применение пытки, жестокого и унижающего обращения должностными лицами подпадает под действие статьи 286 УК РФ, устанавливающей ответственность за превышение должностных полно, мочий. Статья 286 предусматривает наказание за совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организа, ций либо охраняемых законом интересов общества или государства. Пле, нум Верховного Суда РФ пояснил, что необходимым элементом данного со, става преступления является совершение должностным лицом «действий, которые относятся к полномочиям другого должностного лица, либо могли быть совершены самим должностным лицом только при наличии особых

110 Специальный доклад Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации «О на, рушении уставных правил взаимоотношений между военнослужащими при отсутствии между

ними отношений подчиненности 17 июня 2000 года»/ http://www.ombudsman.gov.ru:8080/ 143 docum/spust.htm

СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...

обстоятельств, указанных в законе или подзаконном акте, а так же действия, которые никто и ни при каких обстоятельствах не может совершать».111 Ис, ходя из того, что пытки, жестокое и унижающее обращение запрещены ст. 21 Конституции РФ и рядом федеральных законов,112 их применение может расцениваться как совершение действий, которые никто и ни при каких об, стоятельствах не вправе совершать. Другим необходимым элементом пре, вышения должностных полномочий является существенное нарушение прав и законных интересов граждан.113 Поскольку ст. 21 Конституции также уста, навливает право каждого на уважение чести и достоинства, и право на сво, боду от пыток и жестокого обращения, такие формы обращения должны рассматриваться в качестве существенного нарушения прав. Ч. 3 статья 286 предусматривает отягчающие обстоятельства в виде применения насилия или угрозы его применения, применения оружия и специальных средств, а так же причинения тяжких последствий (в том числе, вреда здоровью). Та, ким образом, статья 286 запрещает все виды обращения, предусмотренные статьей 3 Европейской Конвенции. Под действие статьи 286 кроме пытки может подпадать жестокое и унижающее обращение, независимо от их цели.

Если в результате превышения должностных полномочий потерпевше, му была причинена смерть или тяжкий вред здоровью, или если превы, шение должностных полномочий сопровождалось сексуальным насили, ем, преступление квалифицируется по совокупности статей: превышение должностных полномочий и соответствующий общеуголовный состав.114

Таким образом, действующее уголовное законодательство позволяет преследовать как должностных лиц, так и частных лиц за все виды обраще, ния, запрещенного статьей 3 Европейской Конвенции. Вместе с тем, разли, чие между формами недопустимого обращения проводятся не по тяжести страданий жертвы или наличию или отсутствию цели обращения. Перечень отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 302, 286 и др., устанавли, вает различия в зависимости от применения или не применения физичес, кого насилия и оружия, и наличия или отсутствия тяжких последствий.

3. Ответственность государства

3.1. Негативные обязательства

Государство обязано воздерживаться от пыток и других форм плохого обращения, предусмотренных в статье 3. Оно несет ответственность за

111Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 4 от 30 марта 1990 г. параграф 11.

112Ч. 2 ст. 5 Закона «О милиции», ст. 4 Федерального закона «О содержании под стражей подо, зреваемых и обвиняемых в совершении преступлений», ст. 12 Уголовно,исполнительного Ко,

144декса, ст. 5 Закона «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании». 113 Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 4 от 30 марта 1990 г. параграф 9.

114 Там же, параграф 13.

СТАТЬЯ 3. ЗАПРЕТ ПЫТОК

действия официальных лиц, таких, как полиция и силы безопасности. Госу, дарство не может быть освобождено от ответственности за действия, про, тиворечащие статье 3, на основании заявления, что о таких действиях ему было неизвестно.

Вделе Ireland v. UK 115 было признано, что государство,ответчик нару, шило статью 3 в отношении применения «пяти методов допроса».116 Суд постановил:

Трудно себе представить, чтобы представители верховной власти в Государстве были или по крайней мере имели право быть неосведомленными о существовании такой практики. Кроме того, по Конвенции эти власти несут строгую ответствен, ность за поведение своих подчиненных; на них возложена обязанность диктовать свою волю подчиненным, и для них недопустимо прикрываться своей неспособностью добиться соблюдения этой воли.117

Государство может избежать ответственности за действия, противоре, чащие статье 3, только в отдельных случаях неподчинения, в отношении которых государство предприняло соответствующие меры. Государство обя, зано принимать строгие меры по привлечению к ответственности винов, ных и предотвращению подобных действий в будущем.

Вделе Cyprus v. Turkey 118 турецкие солдаты окружили и незаконно взяли под стражу греков,киприотов, мужчин и женщин. Комиссия обна, ружила факты совершения солдатами массовых и многократных актов из, насилования женщин и детей, находящихся у них под стражей. Комиссия заключила:

Как показывают факты, изнасилования были совершены ту, рецкими солдатами и по крайней мере в двух случаях — даже турецкими офицерами, и это не были единичные случаи нару, шения дисциплины. Не имеется доказательств того, что турец, кие власти приняли адекватные меры, чтобы предотвратить это, или что они в целом принимали какие,либо дисциплинар, ные меры после таких инцидентов. Поэтому Комиссия счита, ет, что на Турции лежит ответственность, согласно Конвенции, за непредотвращение таких актов.119

Как участник Европейской Конвенции прав человека и основных сво, бод, Международного Пакта о гражданских и политических правах и Кон,

СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...

венции против пыток, Россия признает обязательство воздерживаться от применения пыток, жестокого и унижающего обращения. Запретив при, менение пыток нормами национального законодательства, Россия еще раз подтвердила свои намерения воздерживаться от применения пыток.

Однако, выраженные на самом высоком уровне намерения, до настоя, щего времени во многом продолжают оставаться декларацией. Несмотря на многочисленные жалобы потерпевших и заявления и доклады правоза, щитников, существование практики пыток обращения Российскими влас, тями в полной мере не признается.

Общепризнанным является только лишь наличие пыток и жестокого обращения в армии.120 Проблема унижающих достоинство условий содер, жания в местах лишения свободы не отрицается должностными лицами уго, ловно,исполнительной системы и представителями иных органов власти,121 однако, она сводится преимущественно к недостаточному финансирова, нию пенитенциарных учреждений,122 в то время как проблема применения неоправданного насилия к заключенным, а так же проблема чрезмерно жестоких дисциплинарных наказаний остается без внимания.

Широкое использование насилия правоохранительными органами в ходе работы по расследованию преступлений и поддержанию обществен, ного порядка нашло официальную оценку только в докладе Уполномочен, ного по правам человека в РФ «О нарушениях прав граждан сотрудниками Министерства Внутренних дел РФ и уголовно,исполнительной системы Министерства Юстиции РФ».123

Поскольку должностные лица высшего звена не признают в полной мере существования проблемы пыток, жестокого и унижающего обращения, а должностные лица среднего звена к ним толерантны, такие нарушения, не всегда должным образом наказываются, несмотря на то, что национальное законодательство предполагает применение к виновным дисциплинарных

120«Нарушения уставных правил взаимоотношений между военнослужащими, рукоприкладство воинских должностных лиц по отношению к подчиненным продолжают оставаться одной из се, рьезных проблем в Вооруженных Силах и других воинских формированиях Российской Федера, ции». — Пятый периодический доклад РФ «О предпринимаемых мерах и прогрессе на пути к до, стижению соблюдения прав, признаваемых в Международном Пакте о гражданских и полити, ческих правах», параграф 52.

121Пятый периодический доклад РФ «О предпринимаемых мерах и прогрессе на пути к достиже, нию соблюдения прав, признаваемых в Международном Пакте о гражданских и политических правах» пп. 81–84.

122«Отмечая в целом определенный прогресс в области обеспечения прав лиц, находящихся

вместах лишения свободы, нельзя вместе с тем не указать, что некоторые нормы законода, тельства, регулирующего деятельность учреждений УИС, обеспечиваются в пределах, зави, сящих от объективных факторов, и главным образом, состояния экономики страны». — Там же, параграф 81.

123Специальный доклад Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации «О наруше, ниях прав граждан Сотрудниками Министерства внутренних дел Российской Федерации и уголовно,

146исполнительнойсистемыМинистерстваюстицииРоссийскойФедерации»,10октября2000года.http:/ /www.ombudsman.gov.ru:8080/docum/spmil.htm

СТАТЬЯ 3. ЗАПРЕТ ПЫТОК

или уголовных мер (в зависимости от тяжести совершенного нарушения). То же самое может быть сказано и о принятии мер, направленных на не, повторение подобных нарушений.

Анализ докладов региональных организаций,участников проводимого в 2002 г. специализированного мониторинга положения заключенных в современной России, показывает, что по сравнению с первой половиной 90,х годов число случаев жестокого и унижающего обращения с заключен, ными уменьшилось, однако такие формы обращения с заключенными не были искоренены полностью и продолжают оставаться весьма распростра, ненным явлением. По мнению Уполномоченного по правам человека в РФ «Эффективным средством предупреждения насилия является правильно организованный ведомственный контроль за деятельностью сотрудников милиции и уголовно,исполнительной системы, а также прокурорский над, зор за обеспечением прав подозреваемых, обвиняемых, осужденных. В настоящее время ведомственный контроль значительно ослаблен».124

По данным правозащитных организаций случаи привлечения сотрудни, ков пенитенциарной системы к ответственности за применение жестокого и унижающего обращения крайне малочисленны. В ходе мониторинга поло, жения заключенных данные овзысканиях вплоть до увольнения, наложеных на сотрудников исправительных учреждений, совершивших указанные на, рушения, поступили только из Омской области и Республики Карелия.125 Аналогичная ситуация наблюдается с привлечением к ответственности за применение пыток и иных запрещенных видов обращения сотрудников МВД. Как указано в докладе Уполномоченного по правам человека в РФ, обраще, ния Уполномоченного в различные ведомства, в том числе в Министерство внутренних дел и Генеральную прокуратуру, не повлекли существенных по, ложительных изменений.126

3.2.Позитивные обязательства

3.2.1.Общие обязательства

У государства есть ряд позитивных обязательств. Позитивные, т.е. выте, кающие из обязательства не совершать пытки, включают в себя обязатель,

124 Специальный доклад Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации «О на, рушениях прав граждан сотрудниками Министерства внутренних дел Российской Федерации и уголовно,исполнительной системы Министерства юстиции Российской Федерации», 10 октября 2000 г.//http://www.ombudsman.gov.ru:8080/docum/spmil.htm

125 Региональные доклады о состоянии пенитенциарной системы в Омской области, Республике Карелия. 2002 г.

СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...

ство привлекать к ответственности виновных, как указано выше. На практи, ке это обычно означает, что государство обязано обучать полицейских и военных исполнять их обязанности на основе закона. Позитивные обяза, тельства также означают, что государство обязано обеспечить защиту от действий, противоречащих статье 3, для всех, кто находится под юрисдик, цией государства. Это требует от государства необходимости принимать меры для предотвращения подобного плохого обращения. Суд установил, что дети и социально незащищенные слои населения требуют особого вни, мания даже в случаях, когда плохое обращение исходит от частного лица.

Вделе A v. UK 127 заявитель,ребенок утверждал, что государство несет ответственность за защиту его от насилия со стороны отчима. Консультант, педиатр, осматривавший ребенка, когда тому было 9 лет, установил, что его жестоко и неоднократно избивали розгой. Отчиму предъявили обвине, ния в нападении на ребенка, повлекшем телесные повреждения. В свою защиту отчим сказал, что это было разумным наказанием за провинности,

ибыл оправдан. Суд постановил, что статья 3 в комплексе со статьей 1 тре, бует, чтобы государство приняло меры по защите всех находящихся под его юрисдикцией от пыток и бесчеловечного или жестокого обращения или на, казания, включая случаи такого обращения со стороны частных лиц. Суд постановил:

Дети и другие незащищенные лица в особенности имеют право на защиту государства, в форме эффективных средств сдерживания, от таких серьезных нарушений личной непри, косновенности.128

Вделе Z v. UK 129 заявителями были четверо детей, страдавших от отсут, ствия заботы и жестокого обращения со стороны своих природных родителей. В течение некоторого времени за обстоятельствами их жизни следили соци, альные службы; в итоге дети были взяты под опеку по настоянию их матери примерно через четыре с половиной года после того, как социальным служ, бам стало известно об их ситуации. Суд постановил, что государство,ответчик должно предоставлять эффективную защиту детям и другим незащищенным лицам, включая разумные шаги по предотвращению плохого обращения, о ко, тором известно или должно быть известно властям.

Вприведенных двух случаях государство не обеспечило защиту детей в своем законодательстве и на практике. В деле A v. UK защита ребенка была подорвана тем, что противная сторона привела аргумент о «разумном на, казании за провинности». В деле Z v. UK социальные службы, за деятель, ность которых государство несет ответственность, не проявили должного усердия и не защитили детей.

СТАТЬЯ 3. ЗАПРЕТ ПЫТОК

Позитивные обязательства государства также включают обязанность за, щищать здоровье тех, кто лишен свободы.

Прецеденты Европейского Суда не дают перечня мер, которые государ, ство,участник Европейской Конвенции прав человека и основных свобод должно предпринимать для предотвращения пыток на своей территории. Однако, в Конвенции ООН против пыток и других жестоких, бесчеловеч, ных или унижающих достоинство видов обращения или наказания, а так же в других документах, разработанных международными структурами,130 основные превентивные меры перечисляются.

3.2.2.Запрет использования доказательств, полученных с применением пыток и иных видов жестокого обращения

ииные гарантии подозреваемых и обвиняемых

Одной из основных превентивных мер является полный отказ от ис, пользования в рамках уголовного процесса полученных при помощи пы, ток доказательств, за исключением случаев, когда они используются как доказательства факта применения пытки.131 Возможность использования полученных при помощи пыток доказательств не только способствует рас, пространению практики пыток, но и грубо нарушает право на справедли, вое судебное разбирательство.

Статья 75 УПК РФ, перечисляющая недопустимые доказательства, не со, держит прямого запрета на использование доказательств, полученных при помощи пыток. Однако, она устанавливает, что «доказательства, получен, ные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопусти, мыми». Ч. 2 ст. 9 Кодекса устанавливает, что никто из участников уголовно, го судопроизводства не может подвергаться насилию, пыткам, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению. В со, вокупности нормы этих двух статей, очевидно следует понимать, как запрет на использование полученных при помощи пыток доказательств.

130 Декларация о защите всех лиц от пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения или наказания, (1975 г.); кодекс поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка (1979 г.); принципы медицинской этики, относящиеся к роли ра, ботников здравоохранения, в особенности врачей, в защите заключенных или задержанных лиц от пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания (1982 г.); свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или тюремно, му заключению в какой бы то ни было форме (1988 г.); минимальные стандартные правила об, ращения с заключенными (1957 г., в редакции 1977 г.); руководящие принципы, касающиеся роли лиц, осуществляющих судебное преследование (Основные принципы роли прокурорских работ, ников)(1990 г.); правила ООН, касающиеся защиты несовершеннолетних, лишенных свободы (1990 г.); основные принципы применения силы и огнестрельного оружия должностными лица, ми по поддержанию правопорядка (1990 г.); так же конкретные меры по предотвращению пыток приводятся в докладах, комментариях, замечаниях и рекомендациях таких органов как Комитет ООН по правам человека, Комитет ООН против пыток, Европейский комитет по предупрежде, нию пыток, Специальный докладчик ООН по пыткам.

131 Ст. 15 Конвенции ООН против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих дос, 149 тоинство видов обращения или наказания.