Экзамен зачет учебный год 2023 / MP ОТВЕТЫ ЭКЗАМЕн-1
.pdf1. Понятие и система современного МП
I. Понятие МП
•Международное публичное право – это система права, отличная от систем права, существующих в конкретных государствах.
МП функционирует в межгосударственной системе и является ее подсистемой. Существует глобальная межгосударственная система. Это гораздо более широкая, объемная система, чем система межгосударственных отношений.
•Компоненты межгосударственной системы:
•Государства
•Народы и нации, борющиеся за независимость
•Межгосударственные международные организации
•Международные конференции, объединения государств, не являющиеся международными организациями (например, «Движение неприсоединения" - международная организация, объединяющая 120 государств мира на принципах неучастия в военных блоках, таких как НАТО и ОВД и европейских там Беларусь)
•Различные международные органы (международные комиссии, суды и арбитражи)
•МП и другие социальные нормы, действующие в этой системе
•Отношения и взаимодействия между перечисленными компонентами.
•Наибольшее значение в любой целостной системе имеют системообразующие отношения и связи, которые, прежде всего, и определяют ее интегративные свойства и целостность.
•Основными компонентами системами являются государства – суверенные образования, обладающие верховной властью на своей территории и независимостью в отношениях с другими государствами. Государства – главные акторы (действующие лица) в межгосударственной системе, их действия определяющим образом сказываются на ее функционировании.
Таким образом, системообразующими в межгосударственной системе являются отношения и связи между государствами.
•МП можно определить как:
•МП – система юридических норм, которые создаются государствами (и частично другими субъектами МП) путем согласования их воль и регулируют определенные общественные отношения; соблюдение этих норм обеспечивается в случае необходимости принуждением, осуществляемым государствами, а также государственными организациями.
•МП - совокупность норм, регулирующих отношения между субъектами МП, в число которых входят государство, международные межправительственные (межгосударственные) организации, квазигосударственные образования (например, Ватикан), а также нации, борющиеся за независимость.
•МП - это система юридических принципов и норм, регулирующих межгосударственные отношения в целях обеспечения мира и сотрудничества.
!!!Иные концепции, касающиеся определения понятия МП (например):
•Концепция правового реализма - (М. Каплан, Н. Катценбах). Ее сторонники рассматривают международное право не как систему норм, а как процесс.
•Школа политически ориентированного подхода понимает международное право как процесс принятия властных решений (М. Макдугал, США) или даже как выводимые из фактов жизни нормативные ожидания (М. Ризман, США).
Соотношение м/н публичного и м/н частного права
Международное частное право - отрасль права, которая регулирует гражданско-правовые отношения, имеющие международный характер. Международное частное право - часть национальной правовой системы, его нормы создаются государством самостоятельно.
Основная задача международного частного права состоит в регулировании коллизии между частноправовыми нормами права разных стран. Осуществляется эта задача с помощью специфических норм, именуемых коллизионными. Они дают ответ на вопрос о том, право какой страны подлежит применению в случае коллизии.
Предмет МЧП – личные имущественные и неимущественные отношения, осложненные иностранным элементом.
Иностранный элемент может проявиться в 3 формах:
1.иностранный субъект;
2.иностранный объект;
3.юридический факт совершается за границей.
Общее между МПП и МЧП: международный характер, источники (международный договор и обычай);
Отличия между МПП и МЧП: по субъектам.
II. Система МП
•Система международного права представляет собой комплекс юридических норм, характеризующийся принципиальным единством и одновременно упорядоченным подразделением на относительно самостоятельные части (отрасли, подотрасли, институты).
Принципы, нормы, институты (регулирование территориального моря), подотрасли, отрасли (право договоров, право вооруженных конфликтов)
М/н право является подсистемой межгосударственной системы, которая составляет его среду, и в свою очередь представляет собой целостную систему. Как и всякая целостная система, м/н право характеризуется взаимосвязанностью и взаимозависимостью его компонентов, а также интегративными свойствами.
•Исходные компоненты системы МП – международно-правовые нормы. В числе норм выделяются принципы МП.
•Нормы группируются в определенные относительно обособленные комплексы – отрасли и институты МП.
•Критерии деления МП на отрасли и институты.
Общепринятое мнение – основу выделения отраслей и институтов МП составляет объект регулирования (например, м/н морское право, право м/н организаций). Внутри этих отраслей могут быть более узкие комплексы норм – институты (например, институт территориального моря).
При этом – есть отрасли и институты, общие для всего МП: комплексы норм, касающиеся м/н правосубъектности, нормообразования, м/н-правовой ответственности и др.
•В теории на базе нескольких международно-правовых институтов обособляют иногда подотрасли (например, м/н финансовое право, м/н торговое право и др.).
•Взаимосвязанность и взаимозависимость компонентов в системе МП проявляется в двух основных направлениях:
1)если происходят существенные изменения в одной отрасли или одном институте, то это обычно сказывается на содержании ряда других отраслей и институтов МП (например, появление в МП запрещения прибегать к войне, а затем принципа неприменения силы или угрозы силой в отношениях между государствами внесло существенные изменения в институт ответственности государства).
2)при толковании и применении норм МП необходимо иметь в виду, что каждая из них составляет часть системы МП в целом и ее содержание не может быть правильно понято вне связи с другими компонентами системы.
•Необходимо иметь в виду различие между системой МП и системой курса (учебника) МП. Курс наряду с изложением действующего МП должен включать ряд теоретических проблем: вопросы истории МП, его характера, роли в межгосударственной системе и обществе в целом, перспективы развития МП и др.
2. Особенности МП по сравнению с внутригосударственным правом. Современное МП и старое классическое МП (сравнительная характеристика)
I. Особенности МП по сравнению с внутригосударственным правом.
МП как право специфической социальной системы – межгосударственной системы – отличается от внутригосударственного права по способу образования норм, социальной сущности, субъектам, объекту регулирования, способам функционирования.
•По способу образования норм – создаются самими субъектами МП, прежде всего, государствами, путем согласования воль государств или других субъектов МП (во внутригосударственной системе – нормы создаются законодательным органом);
•По социальной сущности – нормы общего МП, обязательные для всех государств, имеют общедемократический характер, а локальные нормы МП по своей сущности могут отличаться от норм общего МП в зависимости от социальной природы государств, которые создали эти нормы и для которых они обязательны (нормы внутригосударственного права отвечают социальной сущности конкретных государств);
•По субъектам – главным образом, суверенные государства, а также нации и народы, борющиеся за создание самостоятельного государства, межгосударственные организации и некоторые квазигосударства и лишь частично физические и юр. лица (во внутригосударственном – физические и юридические лица, органы государства).
Однако субъекты МП не охватывают всех акторов межгосударственной системы. К акторам также относят различные объединения государств, а также м/н органы, не являющиеся м/н организациями.
Тем не менее МП прямо или косвенно регулирует отношения между всеми акторами межгосударственной системы.
•По объекту регулирования (предмету) – МП имеет свой предмет регулирования, отличный от предмета регулирования внутригосударственного права – отношения между всеми акторами межгосударственной
системы.
•По способам функционирования – функционирование МП и прежде всего его применение существенно отличается от функционирования и применения внутригосударственного права. Главную роль в функционировании МП играют государства, а также м/н организации.
II. Современное МП и старое классическое МП (сравнительная характеристика).
Современное МП можно считать новым МП, прежде всего, в связи с изменением основных принципов и институтов МП.
•а) Перестали существовать такие принципы и институты старого МП как право государства на войну, право победителя, институт завоевания, контрибуции и др.
Кчислу новых важнейших принципов и институтов МП относятся, прежде всего, принципы неприменения силы или угрозы силой в м/н отношениях, равноправия и самоопределения народов, уважения прав человека и др.
•б) В старом МП такие демократические принципы и нормы, как принципы суверенного равенства государств, невмешательства во внутренние дела и др. вынуждены были уживаться с реакционными принципами и институтами, что не могло не ограничивать их содержания.
По мере искоренения реакционных институтов, принципов и норм, появления новых, прогрессивных принципов расчищался путь для более полного развертывания демократического содержания прогрессивных принципов старого м/н права.
•в) Классическое м/н право продолжало, по существу, оставаться правом сильного; оно признавало право государства использовать силу в отношениях с другими государствами, право государства на войну и др.
Современное МП, напротив, запрещает обращение к войне, применение силы или угрозы силой. Государства должны разрешать свои споры только мирными средствами.
•г) Старое МП содержало нормы и институты, которые являлись орудием колониального закабаления народов, освящали и юридически закрепляли колониальный режим и иные формы зависимости и эксплуатации народов. К
ним относились, например, право завоевания, колонии, сферы влияния и т.п. Эти нормы и институты существовали наряду с демократическими принципами и нормами старого МП, находясь с ними в резком противоречии.
В современном МП принцип равноправия и самоопределения народов – один из основных его принципов. МП охраняет свободу и независимость народов и объявляет колониализм вне закона.
•д) Старое МП было преимущественно правом цивилизованных или христианских государств.
Вследствие распада колониальной системы расширилась пространственная сфера действия МП – оно стало всемирным правом.
•е) Старое МП считало суверенитет государства непроницаемой границей, за которой человек оставался в безраздельном подчинении государства.
Современное МП взяло человека под свою защиту, государства обязаны обеспечить основные права и свободы всем людям, проживающим на территории этого государства.
•ж) В классическом МП считалось, что, поскольку государства суверенны, в принципе не может быть каких-либо м/н механизмов принуждения государств к осуществлению норм МП.
Всовременном МП м/н механизмы реализации его норм приобретают все большее значение.
Существенное значение для укрепления МП имело признание наличия в нем императивных норм (jus cogens), от которых государства не вправе отходить по соглашению между собой.
Важные изменения произошли также во всех отраслях МП – в таких, например, как субъекты МП, право м/н договоров и др. Появился ряд новых отраслей МП: право м/н организаций, права человека, право м/н безопасности и др.
3. Процесс создания норм МП. Теория согласования воль Тункина Г.И.
I. Основные процессы создания норм МП:
1.Заключение международных договоров
2.Создание международных обычаев
3.Все более вырастает значение международных организаций в создании норм МП.
Это происходит тремя путями:
a.Создание юридически обязательных резолюций Международных организаций
b.Повышение роли резолюций-рекомендаций международных организаций
c.Повышение роли МО в подготовке проектов международных договоров
•Создание норм МП – процесс, происходящий в межгосударственной системе. Он происходит в соответствии с нормами МП, касающимися формообразования. На образование норм МП непосредственно влияет общество,проводниками его воздействия, прежде всего, являются государства, поскольку:
А) Большинство норм создаются государствами
Б) МП нормы, создаваемые международными организациями, также зависят от воль государства
!!! В свое время немецкий ученый Трипель высказывал позицию, что только высшая, по сравнению с волей субъектов прав, воля может создавать нормы права. Данная воля именовалась общей волей. Некоторые советские авторы высказывали точку зрения, очень близкую к концепции Трипеля, например, Л.А. Алексидзе, Е.Т. Усенко.
Это не совсем так. Наиболее распространенной в нашей доктрине является теория согласования воль государств.
II. Теория согласования воль государств Тункина Г.И.
(А) Суть доктрины - Поскольку межгосударственная система состоит, прежде всего, из суверенных и равноправных государств, то нормы МП могут создаваться только, как правило, по согласованию между ними.
I.Процесс создания норм международного права имеет две стадии:
1.Согласование воль государств относительно содержания правила поведения.
2.Согласование их воль относительно признания его в качестве юридически обязательного.
При этом никакой новой воли, как в концепции Трипеля, не образуется, потому что не появляется и новый ее обладатель. Отсутствие этой высшей воли отличает МП от права внутригосударственного.
II.Содержание воли государства составляет его международно-правовая позиция, то есть его отношение к международному праву, выражающееся не только в его заявлениях, но и в реальных действиях. Каждое государство вправе самостоятельно свою международно-правовую позицию.
III.Для создания норм МП не требуется идентичности воль государств, участвующих в образовании данных норм.Для этого достаточно, чтобы воли были согласованы в том, что касается правила поведения и признания его в качестве юридически обязательного.
IV. Характерным чертами МП является согласованность и взаимообусловленность воль государств. Если первая черта говорит об их направленности на признание определенного правила в качестве обязательного, то взаимообусловленность означает взаимосвязанность этих воль. Последнее касается и применения, которое происходит на основе принципа взаимности.
V.Так как государства юридически равны и суверены, то и их воли равны. Этот принцип также означает, что большинство государств не может навязывать свои нормы другим государствам. Исключение составляют юридически обязательные резолюции международных организаций, принимаемые большинством голосов членов организации. Но в основе создания и этих норм лежит соглашение – устав м/н организации.
•( Б) Особенности создания обычных норм МП.
Вподп. «и» п.1 ст. 38 Статута М/н Суда сказано следующее: «Международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы»
? Вопрос создания обычных норм МП является весьма спорным.
Главный из них – создаются ли обычные нормы МП путем взаимодействия воль государств или же они появляются без участия этих воль. Рассмотрим доводы каждой из сторон.
1) «Без участия воль»
Согласно данной концепции, господствующей на Западе, обычные нормы МП возникают спонтанно. Суть этой теории французский профессор Виралли формулирует так: «Обычное право является выражением давлений, вытекающих из факта существования множества государств и осознания ими необходимости вести дела упорядоченным образом».
Элементы обычного права, согласно данной концепции: практика и opinio juris (убеждение, что правило является юридическим).
2) «Согласование воль» (2 стадии)
По теории согласования воль государства процесс создания норм общего права несколько отличается от процесса
создания договорных норм, но суть та же – согласование воль государств в целях создания обязательных для них норм МП.
Статья 38 Статута указывает прежде всего на всеобъемлющую практику как первое основание создания обычных норм МП, однако, нередко некоторые государства просто не могут иметь такой практики. Например, страны у которых нет морского побережья, не могут иметь практики касаемо длины территориальных вод. Другими словами, всеобщая практика не обязательно означает практику всех государств.
Первая стадия согласования воль.
Обычай складывается в виде правила поведения (обыкновения)- то есть правило поведения, которому обычно следуют государства, но еще не ставшее нормой права.
Вторая стадия согласования (opinio juris).
Чтобы стать нормой право обыкновение должно пройти вторую стадию - opinio juris – признание страной обыкновения юридически связывающим и объявление о готовности нести ответственность за его соблюдение.
•При этом международное право умалчивает, какая должна быть форма opinio juris. Как правило, это конклюдентные действия. При формировании норм общего международного права основную роль сейчас играет протест. Нет протеста, значит государство согласно с новой обычной нормой.
При этом действует норма решительно возражающего (persistent objector). Непризнание должно быть четко выраженным и недвусмысленным. Решительно возражающий не принимает норму в целом. Принятие обычной нормы с оговоркой считается недопустимым, что подтверждалось и Международным Судом.
•Количество субъектов для создания обычных норм МП неограниченно, однако необходимо минимум два. Это и означает согласие воль государств, которое происходит в том числе на основе принципов взаимообусловленности и взаимности.
Таким образом, по существу, как концепция согласования воль государств, так и господствующая на Западе концепция – практика плюс opinio juris – исходят из того, что для образования обычной нормы МП необходимо, во-первых, существование м/н практики, иначе говоря существование сложившегося в практике государств правила поведения, и, вовторых, признание этого правила в качестве м/н-правовой нормы.
•(В) Взаимодействие договорного и обычного процессов.
Договорный процесс создания м/н-правовых норм является главным и имеет ряд преимуществ по сравнению спроцессом создания обычных норм. Последний происходит медленно, и его результаты зачастую не ясны; договорный процесс происходит быстрее.
•Минусы обычая: 1) Отсутствие закрепления в документе; 2) Неопределенность по кругу субъектов; 3) Обычаи складываются долго; 4) Невозможность предусмотреть оговорки.
Однако и обычай продолжает играть немалую роль в развитии МП. Развитие в настоящее время происходит путем взаимодействия договорного и обычного процессов создания норм. Основа взаимодействия заключается в том, что и договорные, и обычные нормы МП являются результатом согласования воль.
•Обычные нормы нередко отменяются и изменяются или развиваются договорным путем.
•Поскольку м/н договоры, в основном, содержат конкретные постановления о порядке их изменения, постольку изменение договорных норм обычным путем имеет место лишь в исключительных случаях.
4.Основные источники МП
•Источник МП - конечный результат процесса создания норм, т.е. процесса согласования воль субъектов международного права. Вопрос о том, что считать источником МП является весьма важным, потому как это определяет, какие правила являются международно-правовыми, а какие нет.
•Общепризнанный перечень источников МП согласно статье 38 Статута М\н Суда ООН:
1)международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами (м/н договоры);
2)международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;
3)общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;
4-5) с оговоркой, указанной в статье 59, судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм.
(согласно статье 59 Решение Суда обязательно лишь для участвующих в деле сторон и лишь по данному делу).
6) Также (в Статуте не указаны) источниками м/н права, хотя и имеющими весьма ограниченное значение, являются такжете
нормативные резолюции м/н организаций, которые в соответствии с их уставами обязательны для государств-членов.
•1) Международный договор
Международный договор определяется Венской конвенцией о праве международных договоров 1969
г. как«международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования».
Конвенция не исключает возможности заключения международных соглашений «не в письменной форме», т. е. устных (так называемых джентльменских) соглашений, но они, скорее, относятся к былым временам, чем к современности.
Примеры м/н договоров:
1.Венская Конвенция о дипломатических сношениях 1961 г.
2.Венская Конвенция о консульских сношениях от 1963 г.
3.Конвенция по морскому праву 1862 года.
4.Венская конвенция о праве м/н договоров 1969 года.
Для Российской Федерации вопрос о договорах как источниках международного права в современной ситуации имеет специфический характер, поскольку после прекращения существования СССР термином «международные договоры Российской Федерации» охватывают три категории договоров:
1)договоры, заключенные непосредственно Российской Федерацией как самостоятельным субъектом международного права;
2)договоры, заключенные Союзом ССР, вступившие в силу в период существования СССР и воспринятые Российской Федерацией в порядке правопреемства (большинство действующих договоров относится к этой группе);
3)договоры, подписанные от имени СССР, но не вступившие в свое время в силу ввиду незавершенности предусмотренной для этого процедуры и ратифицируемые уже от имени Российской Федерации.
•2) Международный обычай (более подробно о м/н обычае – вопрос № 3)
Международный обычай «как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы» (статья 38 Статута м/н Суда ООН).
•Существует и мгновенный обычай. Например, в результате запуска спутника СССР 1957 года сложился обычай свободы полетов в космическом пространстве.
•3) Общие принципы права, признанные цивилизованными нациями.
Влитературе ведется много споров по поводу природу и значении этого источника. Можно считать, что общие принципы
права - общие юридические правила, которые используются при применении конкретных правовых норм, определяющих права и обязанности субъектов права. Например:
А) Пусть будет выслушана и другая сторона
Б) Решенное дело – окончательно решенное судом и потому не подлежащее новому рассмотрению тем же судом и потому не подлежащее новому рассмотрению тем же судом или судом параллельной юрисдикции.
В) Принцип незлоупотребления права и принцип справедливости.
При этом, термин «цивилизованные нации» сейчас скорее означает несколько иное чем в 40-е года прошлого века, скорее -
это указание на необходимость признания принципов большинством государств.
•А.С. Исполинов на лекции рассматривал источники МП, разделив их на две группы – согласно нашей
(российской доктрине) и согласно западной доктрине.
•Российская доктрина, источниками МП являются:
1)м\н договор;
2)м/н обычай;
3)обязательные резолюции м/н организаций.
•Западная доктрина (по ст. 38 Статута, источниками МП являются:
1.М\н Договор
2.М\н Обычай
3.Общие принципы права
4.Судебные решения
5.Доктрины ученых по МП
+
6) Все резолюции международных организаций.
Всё, что не входит в российскую доктрину (общие принципы права, судебные решения и доктрины) – вспомогательные средства установления правовых норм, они не являются самостоятельными источниками МП.
5. Вспомогательные процессы создания норм МП
Выделяют следующие вспомогательные средства для установления правовых норм: 1) решения М/н Суда ООН; 2) доктрина МП; 3) резолюции-рекомендации м/н организаций; 4-5) национальное законодательство и решения национальных судов.
1) Решения Международного Суда ООН.
Международной западной доктрине свойственно преувеличение роли решений МС ООН, объясняемое влиянием англо-
американской доктрины судебного прецедента, которую они хотят перенести на решения МС, забывая об оговорки из ст. 59
Статута, которая отвергает концепцию судебного прецедента.
Более того, МС ООН, рассматривая дело, не создает норм права, а лишь руководствуется ими, он не уполномочен вносить изменения в нормы МП. Согласно ст. 38 Статута Суд при рассмотрении дел должен действовать на основании м/н права.
Следовательно, решения Суда не являются частью процесса создания или изменения норм МП, хотя и оказывают на него
влияние.
2) Доктрина международного права.
Согласно ст. 38 Статута МС ООН, МС ООН при разрешении споров может применять «доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм».
Прежде всего, это касается толкования международных норм.
До 20 века международное право называлось правом юристов, потому как писаных договоров не было, а были обычаи, которые юристы и толковали. Сейчас же доктрина скорее влияет на развитие МП, а также на складывание позиций государств при разработке м/н договоров. Растет значение и различных комиссий экспертов в области МП, например, Комиссии международного права ООН (вспомогательный орган Генеральной Ассамблеи ООН, состоящий из тридцати четырех юристов-международников, пользующихся признанным авторитетом в области международного права, которые выступают в своем личном качестве, а не как представители соответствующих правительств, имеющий целью поощрение прогрессивного развития международного права и его кодификации).
3) Резолюции - рекомендации МО
В М/н практике зачастую ссылаются на резолюции Ген Ассамблеи ООН, а иногда и на резолюции других МО. Они играют не только существенную роль в создании норм права, но и все больше признаются в качестве средства установления или толкования действующих М-П норм.
Многие резолюции служат как бы отправным пунктом для договорного процесса. Так, Всеобщая декларация прав
человека 1948 г. стала исходным пунктом для выработки двух пактов о правах человека.
Декларация о ликвидации всех форм расовой дискриминации, принятая Генеральной Ассамблеей ООН в 1963 г., явилась исходным пунктом для соответствующей конвенции
• Можно выделить четыре разновидности решений международных
организаций:
а) Решения по процедурным и техническим вопросам, которые, как правило, создают нормы, обязательные для членов данной организации. Так, на основании ст. 21 Устава ООН Генеральная Ассамблея устанавливает свои собственные правила процедуры, обязательные для государств.
б) Решения, принимаемые по важнейшим вопросам международных отношений, обязательная сила которых вытекает непосредственно из учредительного акта. Подобные решения имеет право выносить, в частности, Совет Безопасности, им подчиняются члены Организации Объединенных Наций в соответствии со ст. 25 Устава ООН.
в) Решения, обязывающая сила которых вытекает из общих принципов и норм международного права. Известно, что в своем большинстве решения Генеральной Ассамблеи ООН носят характер рекомендаций, которые члены ООН вправе принять к руководству или считать для себя неприемлемыми. Однако наряду с подобного рода решениями Генеральная Ассамблея принимает и такие, которые имеют обязывающий характер. В данном случае речь идет о таких решениях, которые конкретизируют общепризнанные императивные принципы и нормы международного права и направлены на их практическую реализацию.
г) Решения рекомендательного характера. Многие международные организации принимают решения по некоторым вопросам, которые не обладают обязывающей силой.
4-5) Национальное зак-во и решения национальных судов
Они, разумеется, не являются источниками МП, то есть не создают новых норм для участников м/н отношений.
Однако, они служат доказательством существования определенной международной позиции конкретной страны, а также существования определенной практики, поэтому они могут воздействовать и на развитие МП.
6. Кодификация и прогрессивное развитие МП. Роль комиссии МП ООН в этом процессе
В соответствии с Уставом ООН Ген. Ассамблея ООН организует исследование и дает рекомендации, в частности, в целях «поощрения прогрессивного развития МП и его кодификации» (п.1 ст. 13).
•Кодификация – это форма систематизации права, осуществляемая путем его всесторонней переработки, в том числе исключения устаревших, на практике неприменимых норм, устранения внутренних противоречий, очевидных пробелов, и имеющая своим результатом создание системно взаимосвязанного сводного правового акта, более качественного, прогрессивного.
•Сводится ли кодификация к письменному изложению существующего права, или же кодификация состоит в переформулировании норм права? При ответе на этот вопрос ссылаются на ст.15 Положения о Комиссии м/н
права 1947 г., где дано определение понятия «кодификации»: «более точное формулирование и
систематизация права в тех областях, где имеются нормы, установленные обширной практикой государств, прецедентами и доктриной».
•В этом же документе дано определение понятия «прогрессивное развитие»: «разработка проектов конвенций по вопросам, которые еще не регулируются МП или по которым право еще не достаточно развито в практике государств».
Таким образом, эти два понятия близки по своему юридическому содержанию, а в плане практики правоосуществления – нераздельны. Кодификация неизбежно сопровождается прогрессивным развитием права и обозначает себя в двуедином качестве: первое – в параметрах констатации (подтверждения) существующего права, причем в упорядоченном его состоянии; второе – в аспекте выработки новых, более прогрессивных правовых норм.
•Особое место в кодификационном процессе занимает Комиссия МП ООН.
•Комиссия состоит из 34 человек, пользующихся признанным авторитетом в области международного права,избираемых Генеральной Ассамблеей ООН на пятилетний срок. Несмотря на то, что кандидатуры этих членов представляются государствами, после избрания они действуют в личном качестве;
•Комиссия учреждена 21 ноября 1947 г.
•За время своего существования Комиссия подготовила большое количество проектов статей, на основе которых созданные под эгидой ООН м/н конференции приняли соответствующие конвенции.
Так, в 1958 г. на дипломатической конференции, созванной в Женеве под эгидой ООН, были приняты кодификационные
конвенции по морскому праву, а в 1961 и 1963 гг. в Вене – конвенции о дипломатических и консульских отношениях.
Врамках ООН задачи по кодификации и прогрессивному развитию МП выполняют и другие комитеты и комиссии.
•Всё, перечисленное выше, относится к официальной кодификации.
•Неофициальная кодификация может осуществляться отдельными учеными, национальными институтами, общественными организациями, м/н неправительственными организациями и др. Среди последних – Ассоциация м/н права (штаб-квартира в Лондоне) и Институт МП (находится в Брюсселе) (учреждены в 1873 г.), которые оказали значительное влияние на кодификацию и прогрессивное развитие МП путем проведения исследований и подготовки проектов конвенций по различным аспектам м\н отношений.
7. Основные принципы современного МП - понятие, система. Нормы jus cogens.
I.Основные принципы современного МП – понятие, система.
•Принципы МП – это исторически обусловленные, системообразующие, общепринятые нормы, выражающие главное содержание современного МП, его характерные черты и обладающие императивной силой.
•Принципы МП – общепризнанные нормы, имеющие наиболее важное значение для обеспечения нормального функционирования межгосударственной системы и, следовательно, для решения м/н проблем.
Термин «основные» здесь означает, что речь идет о принципах, имеющих значение для всех отраслей МП. В нашей науке МП господствует мнение, что основные принципы МП имеют императивный характер (т.е. все принципы являются нормами jus cogens).
•Источники закрепления и перечень принципов:
1.Устав ООН (доктрина считает, что все принципы МП находят отражение в Уставе ООН).
2.В связи с тем, что Устав ООН закрепляет принципы весьма кратко, в 1970 году была принята Декларация Ген.
Ассамблеи «О принципах МП».
Декларация содержит семь принципов:
1.Неприменения силы или угрозы силой;
2.Мирного разрешения международных споров;
3.Невмешательства в дела, входящие во внутреннюю компетенцию государства;
4.Обязанность государств сотрудничать друг с другом в соответствии с Уставом ООН;
5.Равноправия и самоопределения народов;
6.Суверенного равенства государств;
7.Добросовестного выполнения государством обязанностей, принятых ими в соответствии с Уставом ООН.
Декларация не ставила своей задачей дать полный перечень принципов и имеет рекомендательную силу.
3.В Заключительном акте Хельсинкского Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе от
01.08.1975года содержится десять основных принципов. К перечисленным добавляются:
1.Нерушимости границ
2.Территориальной целостности государств
3.Уважения прав и свобод человека и гражданина Данный акт также не имеет юридической силы.
•Возрастание роли МО и появление новых жизненноважных проблем ведет к появлению новых основных принципов МП – например охраны окружающей среды.
•Советская наука МП к основным принципам МП относила принцип мирного сосуществования государств. Западная доктрина же его отрицала, ссылаясь, в частности, на то, что в Уставе ООН термин «мирное сосуществование» не употребляется.
Таким образом, исходя из того, что Декларация 1970 г. и Хельсинский акт 1975 не являются юридически обязательными, не существует четко определенного количества принципов и нет их четкой иерархии.
•Понятие «общие принципы» права.
Понятие "общие принципы права" активно обсуждается в связи со ст. 38 Статута Международного Суда ООН,
согласно которой Суд наряду с конвенциями и обычаями применяет "общие принципы права, признанные цивилизованными нациями".
По этому поводу существуют разные мнения.
1)Сторонники широкого понимания считают, что это понятие охватывает общие принципы естественного права и справедливости и что речь идет об особом источнике международного права. Подобная точка зрения противоречит природе международного права и не подтверждается практикой.
2)Приверженцы другой концепции полагают, что под общими принципами следует понимать основные принципы международного права. Однако понятие общих принципов права получило известность задолго до признания понятия основных принципов международного права.
3)Согласно третьей концепции, под общими принципами понимаются принципы, общие для национальных правовых систем. В основном речь шла о правилах, отражающих закономерности применения норм в любой правовой системе. Для международного права такие принципы важны в силу неразвитости в нем процессуального права.
II. Нормы jus cogens.
•Jus cogens – когентная норма – норма, имеющая императивный характер.
Всоответствии со статьёй 53 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г., это норма, «которая принимается и признаётся международным сообществом государств в целом как норма, отклонение от которой недопустимо и которая может быть изменена только последующей нормой общего международного права, носящей такой же характер».
Согласно данной статье, договор (или его часть) является ничтожным, если в момент заключения он противоречит императивной норме общего международного права.