4. Основные источники международного права.

Источники МП – конечный результат процесса создания норм, т.е. процесса согласования воль субъектов МП. Через источники нормы права воздействуют на поведение субъектов, придавая этому поведению юридически значимый характер.

Основные источники содержат нормы МП. Это по-настоящему источники права.

Вспомогательные источники не содержат норм МП. Они содержат правила поведения, не являющиеся обязательными.

Виды источников МП:

• ОСНОВНЫЕ:

а.) Международный договор,

б.) МП Обычай,

в.) Обязательные резолюции международных организаций,

г.) Общие принципы права;

• ВСПОМОГАТЕЛЬНЫЕ:

а.) Судебные решения,

б.) Доктрина МП,

в.) Консультативные заключения международных организаций,

г.) Необязательные резолюции международных организаций;

Международный договор:

В ст. 38 Статута МС при перечислении источников на первое место поставлены «международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими гос-вами». Термин «международные конвенции» означает здесь международные договоры.

Согласно Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. «договор» означает международное соглашение, заключенное между гос-вами в письменной форме и регулируемое МП, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования» (ст. 2).

Любой договор обязателен только для его участников, он не создает обязательств или прав для третьего гос-ва (ст. 26 и 34 ВК 1969 г). Все договоры нормативны.

(!) МД как источник МП из общей части МП и МД из отрасли права МД часто путают.

Всякий международный договор должен быть зарегистрирован в Секретариате ООН,чтобы стороны могли на него ссылаться в органах ООН. Но есть договоры, которые там не зарегистрированы. Это зависит от воли сторон. «Джентельменские соглашения» – это устные международные договоры.

Виды МД (по Тункину):

а.) Договоры между государствами

б.) Договоры между государствами, заключаемые в рамках международных организаций

в.) Регламенты, принимаемые специализированными международными организациями

г.) Договоры международных организаций

• «договоры, создающие право», предусматривающие права и обязательства гос-в «общего применения» - например, в области защиты мирного населения в случае вооруженных конфликтов

• «договоры-сделки», предусматривающие «сугубо взаимные» права и обязательства го-в – например, об условиях финансовой помощи одного гос-ва другому.

Первые предполагается считать источником МП, а вторые – нет.

• Универсальные и локальные.

• Договоры, имеющие общий многосторонний характер – договоры, которые касаются интересов всего мирового сообщества в целом, должен быть открыт для участия всех гос-в.

Создание норм общего МП с помощью договоров:

- положение договора должно носить нормообразующий хар-р в отношении общего МП

- норма, включенная в состав общего МП в результате принятия ее таковой

- принятая таким путем норма становится обязательной даже для гос-в, кот в конвенции не участвовали.

Недостаток - договорные нормы менее гибкие, чем обычные нормы. Возникает огромное число режимов, основанных на редакциях договоров.

Международный обычай:

Обычаем часто называют молчаливое соглашение. Это правила поведения, которые, как отметил Международный Суд ООН в деле «Никарагуа против США» (1986 г), состоят из двух элементов:

1. объективного («общая практика»)

2. субъективного («признания ее в качестве права»)

1 этап: формирование всеобщей практики, устоявшегося правила поведения. Сформировалось обыкновение – правило, не обладающее юридической силой. Требования:

• повторяемость: может быть и один раз;

• длительность: может возникнуть и сразу;

• непрерывность: действия не должны прерываться противоположными действиями.

2 этап: признание обыкновения юридически обязательным – opinio juris. Это не какой-то отдельный акт, как ратификация. По сути дела, это УБЕЖДЕНИЕ государства в том, что обыкновение является юридически обязательным.

Как установить существование обычая?

Нужно изучить субъективный элемент, субъективную волю государства.

Роль обычая.

1) Появляющиеся международные нормы сначала формируются как международно-правовые обычаи, а потом уже закрепляются в международных договорах.

2) расширение действия международных договоров путем обычая.

.

Общие принципы права, признанные цивилизованными народами:

Такова формулировка, используемая в ст. 38 Статута МС. Однозначного, общепринятого ее толкования нет.

Тункин считал, что общие принципы права – это даже не нормы, не юридические правила поведения, это техникологические нормы, правила толкования и применения права.

Существуют следующие доктринальные мнения.

• Критерий «цивилизованности» - в данном положении Статута Суда имеются в виду правопослушные нации, признающие верховенство права.

• Нет каких-либо международно-правовых актов, которые определяли бы, что следует понимать под общими принципами права.

• Одни авторы полагают, что общие принципы права – это общепризнанные, основные принципы МП.

• Другие с этим не согласны, считая, что последние – это те принципы, которые отражены в основных источниках МП, договорах и обычаях.

В отечественной доктрине МП к общим принципам права чаще всего относят:

- общие юридические правила,

- общие принципы юридического производства,

- правила «юридической техники», многие из которых известны еще римскому праву: *специальное правило отменяет общее; *последующее правило отменяет предыдущее; * дело, по которому вынесено решение, не подлежит рассмотрению тем же судом или судом параллельной юрисдикции; * Никто не может передать другому больше прав, чем сам он имеет и т.п.

В западной доктрине преобладающее мнение состоит в широком понимании понятия «общие принципы права». Понятие «общие принципы права» рассматривается прежде всего как возможность для суда избежать признания non liquet – «дела неясным» - из-за того, что в МП не достает применимых к какому-то делу норм.

Обязательные решения международных организаций.

Все резолюции международных организаций делятся на:

1) обязательные;

2) рекомендательные.

Массив обязательных резолюций значительно меньше, чем рекомендательных. Нужно смотреть устав международной организации, где будет сказано, какие резолюции они создают.

2 типа обязательных резолюций:

1) в силу устава являются обязательными – самый яркий пример: решения СовБеза ООН.

2) касаются внутренней жизни организации – об избрании органов, о бюджете, об исключении членов итд.