Процесс создания норм международного права. Теория согласования воль Тункина г.И.
Процесс создания норм МП включает основные процессы, к которым относятся те способы образования норм, в результате завершения которых появляется международно-правовая норма, а также вспомогательные процессы, которые являются определенными стадиями процесса становления международно-правовой нормы, но которые, однако, этот процесс не завершают.
Ахтунг!!! Теория согласования воль государств (Тункин).
Суть доктрины - Поскольку межгосударственная система состоит, прежде всего, из суверенных и равноправных государств, то нормы МП могут создаваться только, как правило, по согласованию между ними. Обязательные для гос-в правовые нормы могут создаваться, как правило, только по согласованию между ними.
2 Стадии процесса создания норм мп:
1) согласование воль гос-в относительно содержания правила поведения
2) согласование воль го-с относительно признания его в качестве юридически обязательного – юридическая обязательность норм.
Содержание воли государства составляет его международно-правовая позиция, то есть его отношение к международному праву, выражающееся не только в его заявлениях, но и в реальных действиях. Каждое государство вправе самостоятельно свою международно-правовую позицию.
Для создания норм МП не требуется идентичности воль государств, участвующих в образовании данных норм. Для этого достаточно, чтобы воли были согласованы в том, что касается правила поведения и признания его в качестве юридически обязательного.
Характерным чертами МП является согласованность и взаимообусловленность воль государств. Если первая черта говорит об их направленности на признание определенного правила в качестве обязательного, то взаимообусловленность означает взаимосвязанность этих воль. Последнее касается и применения, которое происходит на основе принципа взаимности.
Так как государства юридически равны и суверены, то и их воли равны. Этот принцип также означает, что большинство государств не может навязывать свои нормы другим государствам. Исключение составляют юридически обязательные резолюции международных организаций, принимаемые большинством голосов членов организации. Но в основе создания и этих норм лежит соглашение – устав м/н организации.
Количество субъектов для создания обычных норм МП: неограниченно, но необходимо как минимум 2 гос-ва, чтобы обыкновение стало обычаем, это и означает согласие воль государств, которое происходит в том числе на основе принципов взаимообусловленности и взаимности.
Воля гос-ва:
- международно-правовая позиция – отражение национальных интересов гос-ва – заявление, поведение и действие
- отношение к МП
Воли гос-ва разные, но для создания норм МП достаточно, чтобы воли их были согласованы в том, что касается правила поведения и признания его юридически обязательного.
Согласованная воля – общая воля, но новой воли при этом не возникает, т.к. не возникает нового субъекта воли, а воля есть воля субъекта.
Нормы МП – не продукт новой, единой воли, а продукт согласования воль.
Процесс согласования воль:
взаимообусловленность воль: согласие гос-ва на признание той или иной нормы в качестве нормы МП дается под условием аналогичного согласия другого государства – взаимосвязанность воль гос-в
согласованность воль – направленность на признание определенного правила в качестве нормы права
Юридическое равенство гос-в – большинство не может создавать нормы, обязательные для меньшинства, не имеет права навязывать эти нормы другим гос-вам.
Исключение: юридически обязательные резолюции международных организаций, принимаемые большинством голосов членов организации.
фактические обстоятельства, влияющие на международно-правовую позицию гос-ва (при разработке международно-правовых норм, касающихся прекращения гонки ядерных вооружений и их сокращения, естественно, решающая роль принадлежит гос-вам, обладающим ядерным оружием, поскольку в межгосударственной системе нет власти, которая могла бы дискретировать обязательные для этих гос-в нормы права).
Теория согласования воль гос-в находится в определенной преемственной связи с буржуазной классической теорией соглашения (Гуго Гроций), которая была господствующей во второй половине XIX и начале XX в.
Так же как и буржуазная теория соглашения, она исходит из того, что единственным способом создания обязательных для гос-в норм может быть лишь соглашение.
Теория соглашения вытекала из принципа равноправия гос-в.
Но! Эта доктрина не раскрывала содержания процесса создания норм МП, не раскрывала социальной сущности воль гос-в.
Теория согласования воль гос-в позволяет глубже проникнуть в содержание процессов нормообразования, раскрывая сущность соглашения, социальный хар-р воль гос-в, рассматривая процесс образования норм МП как один из процессов, происходящих в межгосударственной системе.
Обычай – доказательство всеобщей практики (основание создания норм), признанной как норма права.
1-ая стадия формирования: (нет времени ограничения этого процесса)
Обычай складывается в виде правила поведения (обыкновения)- то есть правило поведения, которому обычно следуют государства, но еще не ставшее нормой права.
– у правила поведения нет юридической ответственности, но есть моральная.
Некоторые обыкновения так и остаются на этой стадии (правила дипломатического этикета).
2-ая стадия: Чтобы стать нормой право обыкновение должно пройти вторую стадию - opiniojuris – признание страной обыкновения юридически связывающим и объявление о готовности нести ответственность за его соблюдение. – согласие рассматривать как норму права – согласование воль – признание в качестве нормы права.
Opinioiuris – признание государством/ субъектом МП данного правила поведения обязательным.
Как должно выражаться признание? Нет твердых правил. Как правило, это конклюдентные действия. При формировании норм общего международного права основную роль сейчас играет протест. Нет протеста, значит государство согласно с новой обычной нормой.
При этом действует норма решительно возражающего (persistent objector). Непризнание должно быть четко выраженным и недвусмысленным. Решительно возражающий не принимает норму в целом. Принятие обычной нормы с оговоркой считается недопустимым, что подтверждалось и Международным Судом.
Как привлечь гос-во к ответственности:
- доказать, что было обыкновение, которое устоялось
-доказать, что было opinioniuris – когда и как (это может быть конклюдентное (молчаливое) согласие)
Обычай может быть:
- универсальным- признан всеми/ почти всеми гос-вами
- локальный/ региональный
Так как гос-во свободно может выражать opinioniuris, от него может отказаться, его можно отозвать.
Взаимодействие договорного и обычного процессов.
Договорный процесс создания м/н-правовых норм является главным и имеет ряд преимуществ по сравнению с процессом создания обычных норм. Последний происходит медленно, и его результаты зачастую не ясны; договорный процесс происходит быстрее.
Минусы обычая: 1) Отсутствие закрепления в документе; 2) Неопределенность по кругу субъектов; 3) Обычаи складываются долго; 4) Невозможность предусмотреть оговорки.
Однако и обычай продолжает играть немалую роль в развитии МП. Развитие в настоящее время происходит путем взаимодействия договорного и обычного процессов создания норм. Основа взаимодействия заключается в том, что и договорные, и обычные нормы МП являются результатом согласования воль.
Обычные нормы нередко отменяются и изменяются или развиваются договорным путем.
Поскольку м/н договоры, в основном, содержат конкретные постановления о порядке их изменения, постольку изменение договорных норм обычным путем имеет место лишь в исключительных случаях.
!!! Но м/н обычай иногда способствует расширению сферы действия норм м/н договора. Например, Женевский протокол 1925 г. о запрещении применения химического и бактериологического оружия. Участниками этого договора являются не все государства, но несомненно, что его нормы представляют собой нормы общего МП, они признаны в качестве таковых всеми государствами и обязательны для всех государств.
Таким образом, договор и обычай как источники МП не противостоят один другому, а взаимодействуют и дополняют друг друга.
Юридически обязательные резолюции международных организаций.
Отличие этого процесса образования норм от договорного состоит в том, что резолюции МО, будучи принята большинством голосов ее членов, становится обязательной для всех членов организации.
Тем не менее, резолюции МО - также результат согласования воль государств, которое происходит в соответствии с положениями уставов МО и итогом которого являются акты данных организаций.
Роль резолюций-рекомендаций м/н организаций в создании норм МП
Данные резолюции оказывают влияние на создание норм МП 1) как договорным, так и 2) обычным путем.
1) Некоторые резолюции м/н организаций являются частью договорного процесса создания норм МП. К ним относятся резолюции, посредством которых международные организации принимают тексты международных договоров.
Многие резолюции служат как бы отправным пунктом для договорного процесса. Например, Всеобщая декларация прав человека 1948 г. – исходный пункт для выработки двух Пактов о правах человека; Декларация о ликвидации всех форм расовой дискриминации (1963) – исходный пункт для соответствующей конвенции.
2) Нормы рекомендательных резолюции м/н организаций могут стать юридически обязательными путем обычного процесса создания норм МП. Вместе с тем процесс согласования воль государств относительно признания норм резолюций-рекомендаций в качестве обязательных обычным путем не исключает возможности изменения их содержания.
Таким образом, в тех случаях, когда нормы рекомендательных резолюций становятся нормами МП обычным путем, такие резолюции как бы заменяют первую стадию обычного процесса создания норм МП, т.е. согласование воль государств относительно содержания правила поведения.
Вторая стадия согласования воль государств наступает позднее в ходе практики государств, когда они постепенно признают нормы, содержащиеся в резолюции, в качестве юридически обязательных.
Роль резолюций м/н общественных организаций
По своему характеру и общественному значению м/н общественные организации весьма различны (м/н ассоциация юристов-демократов, м/н морской комитет, и др.).
Но всем свойственна общая черта – эти организации не являются органами, выражающими волю государств. Их мнения и резолюции не входят в процесс м/н нормообразования. Все проекты документов, создаваемых специальными м/н юридическими организациями занимают в отношении процесса нормообразования то же место, что и доктрина МП (только в более концентрированном виде). Тем не менее, решения данных организаций (например, постановления массовых м/н организаций) выражают мнение значительных кругов общественности, с которым государство вынуждено считаться.