17. Реализация норм международного права в национальном праве.

• Применение норм МП в сфере действия ВГП:

• Монисты считают, что нормы МП действуют непосредственно, так как система права едина.

• В рамках дуалистической школы существует несколько подходов:

• Некоторые ученые считают, что нормы МП также действуют непосредственно;

• Другие полагают, что поскольку это две независимые системы, то непосредственное действие норм МП в сфере ВГП невозможно – авторы учебники поддерживают данную позицию.

Трансформация – это создание внутригосударственным правом возможностей для выполнения государством обязательств по международному праву.

Сам термин «трансформация» не совсем уместен, так как он буквально значит «преображение», «преобразование», «превращение», однако нормы МП в процессе трансформации не преобразуются в нормы НП, они продолжают оставаться нормами МП. Вместе с тем, этот термин уже долго и последовательно используется.

Четкой терминологии для форм трансформации не сложилось, но можно назвать такие:(Эти формы трансформации могут применяться совместно и дополнять друг друга):

1. Инкорпорация – это формальное включение норм международного договора во внутригосударственное право. Она особенно популярна в странах англо-саксонской правовой системы («Вестминстерская модель») и в скандинавских странах (Норвегия, Швеция, Дания, Финляндия, Исландия). В практике России инкорпорация еще не использовалась. Парламент государства принимает акт и приложение к нему, которое представляет собой договор в неизменном виде. Может быть скопирован не весь договор, а его часть. Может применяться только к международным договорам.

2. Легитимация – это принятие внутригосударственного акта в целях реализации государством своих международно-правовых обязательств. Этот акт может не повторять структуры самого договора. Применима к договорным и обычным нормам. НПА не повторяет полностью текст МД. Пример: Положение о дипломатических и консульских представительствах иностранных государств на территории СССР 1966 года (легитимация Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961 года).

3. Отсылка – это использование согласно предписанию внутригосударственного права для регулирования внутренних отношений правил, установленных международным договором или обычаем. При отсылке возникает смешанная норма: гипотеза и санкция содержатся во внутригосударственном праве, а диспозиция – в международном. Применима к договорным и обычным нормам. Некоторые авторы классифицирует отсылки на общие и специальные

NB! Легитимация и отсылка применимы и к нормам общего МП, в то время как инкорпорация только к международным договорам.

Различают виды трансформации:

• Общая и частная трансформация. Общая – посредством отсылки (ст. 15 Конституции РФ), частная – посредством принятия внутригосударственного акта;

• Официальная трансформация и трансформация «adhoc». Официальная – это внесение изменений во внутригосударственное законодательство, издание соответствующего акта, что занимает много времени. Трансформация «adhoc» заключается в том, что органы могут сами принять какое-либо решение без соответствующей нормы внутригосударственного права.

Для наличия трансформации необходимы юридические факты:

1. Ратификация международного договора;

2. Опубликование международного договора.

Применимо к вопросу трансформации различают два вида международных договоров:

• Самоисполнимые договоры. Договоры, содержащие детально разработанные правила поведения, поэтому нет необходимости принятия дополнительного легитимизационного акта. В этом случае достаточно отсылки. Мнение: Якобы это делает их готовыми для регулирования внутригосударственных отношений и для них не требуется трансформации. На самом деле это неверно, эти договоры также требуют санкции государства для последующего использования. Поэтому ошибочно относить к видам трансформации ратификацию, как это некоторые делают (она нужна для вступления МД в силу).

• Несамоисполнимые договоры. Положения не конкретны или сам договор обязывает государство принять легитимизационный акт. В таком случае проводится инкорпорация или легитимация. К таким договорам также относятся те, которые содержат признаки составов уголовно-наказуемых деяний.

Коллизии между нормами МП и НП:

Пути устранения коллизий устанавливает каждое государство само для себя:

Ст. 6 Конституции США – равенство норм МП и НП (при коллизии действует более поздняя и специальная норма).

Ст. 25 Основного Закона ФРГ – приоритет общепризнанных норм МП.

Ч. 4 Ст. 15 Конституции РФ – в случае возникновения коллизии нормы МП выше.

На этот счет имеется Постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 года № 5, в котором говорится, что в случае противоречия у международного договора есть преимущество, только если согласие на обязательность договора выражено Федеральным Законом (в РФ это согласие выражается только в форме ратификации). Из этого следует, что только ратифицированные договоры имеют приоритет над внутренним правом России.

Если такое согласие выражено подзаконными актами, то такой договор имеет приоритет только перед внутригосударственными актами органа, давшего согласие (если согласие дано в Указе Президента, то приоритет договора только перед Указами Президента. Аналогично с Постановлениями Правительства, актом ведомства).

Коллизия между международным договором и Конституции РФ на практике невозможна, так как если договор противоречит нормам Конституции, то для его заключения необходимо сначала привести в соответствие с ним (изменить) нормы Конституции.