Субъекты торгового права

149-185 – очерк Белова, особое внимание на 176-181.

Субъекты коммерческого права и субъекты коммерческой деятельности.

Все субъекты коммерческой деятельности – желательно, чтобы они были и субъектами права. Ведение коммерческой деятельности – это не совершение фактических действий по ворочанию массы товаров, ему приходится работать с документами, в редких случаях взглянуть на товары, это совершение юридических действий.

В общегражданском быту участвуют организации, которые субъектами права не признаются. Семья – вряд ли можно назвать субъектом, но совершается в быту масса действий, которые относятся на счёт семьи. Объединения граждан – простые товарищества, действия ложатся на неправосубъектное образование. Публичные правовые образования – органы и организации. Участники быта есть, а субъектов права может и не быть.

Перед нами торговый оборот. Само торговое право – понятие не институциональное, а функциональное и относительное. Субъекты торгового права – такое же понятие, функциональное.

Функциональное начало и привносит в правосубъектность торговую составляющую.

4 типа коммерции:

• собственно торговля (производитель и потребитель),

• торговое посредничество (помощь торговцам, от чужого имени и в чужом интересе),

• содействие торговле (перевозка),

• организация торговле (упорядочение, введение в рамки).

4 Типа участника:

1. Коммерсант – продвигает товар от производителя к потребителям, действует на свой страх и риск под свою ответственность и от своего имени – при потере покрывают своими ресурсами. Коммерсант занимается этим преимущественно, а может быть, и исключительно. У торговцев небольшие активы, но большие обороты, большая выручка – много получено, но практически столько же будет и потрачено. Любой способ заработка – осуществление торговли – всё равно вокруг себя формирует совокупность имущественный комплекс (предприятие) – ассоциировалось только с торговлей, и капитализм жил только в торговле, только потом стал распространяться в рамках торговли. Фактически торгую и перепродаю. У НКО торговля если и есть – не основной вид деятельности. Публично-правовые образования – не было в истории государств, основным видом деятельности которых является торговля, кроме Нидерландов на заре 15-16 веков.

2. Торговые посредники – всё то, что делают коммерсанты, но в чужом интересе – возможность распределения рисков и неприятностей обременения – можно взять на себя, оставив небольшую часть на лице, в интересах которого вы действуете, можно поровну раскидать. В зависимости от того, на ком остаётся больше приятностей, находится степень активности посредника. Чем меньше посредник забирает себе, тем менее самостоятельным и активным он будет. Если я работаю, понимаю необходимость помощника в продаже – нанимаю торгового посредника. Если проблемы с приобретением товара – нужен помощник не в распродаже, а в приобретении товара – нанимаю комиссионера, даю поручение закупать товары – нанимаю посредника, но это будет не торговый, а общегражданский посредник. Задача – продвигать товары.

Виды торговых посредников:

• На основании договора поручения – поверенный действует не только в чужом интересе, на чужой счёт и от чужого имени – сижу, не делаю, но обрастаю правами и обязанностями – большая степень доверия.

• На основании договора комиссии (от своего имени, но за счёт комитент) – разборки не с комитентом, а с принципалом.

• На основании агентирования: направленность агента на продажу товара, агент сам решает форму действия в том или ином конкретном случае.

• Договор коммерческой концессии – направлен на реализацию комплекса исключительных прав. Это средство для продвижения товаров: я могу сам продвигать товары, но, если я не справляюсь, нанимаю посредников.

• Дистрибьюторство – инициатива принципала по продвижению товаров на том или ином рынке. Чаще всего появляются на иностранных рынках.

• Маклеры – «простые посредники» - оно универсально. В дореволюционном праве обозначало специфических должностных лиц, в полномочия которых входило удостоверение торговых сделок. Дилеры и брокеры.

• Консигнаторы – комиссионеры, но во внешнеторговой деятельности.

• Трейдеры – словом кто только не обозначается: брокеры, дилеры, дистрибьюторы применительно к определённым рынкам: на рынке металлов.

• Ритейлеры – лица, завершающие цепочку посредников и выводящие товар на продажу.

• Экспедиторы – не имеют отношения к продаже товаров, а организуют взаимодействие, связанное с транспортным обслуживанием – перемещение определённой части товаров. Морские посредники, морские агенты (экспедиторские функции в сфере морской перевозки) и страховые агенты/посредники (помогают заключать договоры на конкретные партии товара в рамках генерального страхования).

• «Случайный посредник» - сводчик – лицо, которое просто сводит стороны друг с другом.

Взаимоотношения посредника и принципала: зависимый посредник продвигает товары, принадлежащие принципалу – «посредник комиссионного типа» - оказание услуги по продвижению чужих товаров; иногда посредник покупает товар у принципала – не в общегражданском порядке, а для перепродажи в определённом регионе, определённым категориям потребителей.

Черта всех торговых посредников – профессиональный характер деятельности – фактическая особенность. Торговый посредник нанимается не тогда, когда надо технически расширить сферу присутствия: необходимо выполнение от поверенного определённого функционала, заданного принципалом. Посредник воспринимается как помощник. Значительная степень самостоятельности торгового посредника – юридическая особенность. Не хозяин, не принципал будет объяснять, как работать посредник, а посредник будет определять свои дела и регулировать свою деятельность. Где грань самостоятельности? Определяется договором – исходя из презумпции – а тут два варианта: главный – принципал; главный – посредник, хозяин слушается его, иначе зачем он его нанимал. Чем больше рисков бремени желал бы принципал оставить посреднику, тем сильнее роль последнего.

3. Лица, содействующие торговле и организующие её – не умещаются в главу учебника. А зачем вообще рассказывать? С частью уже знакомы по ГП, с другими познакомимся потом в рамках 5 главы. Когда лица начинают заниматься торговой деятельностью, у них происходит изменение в правосубъектности.

4. Потребитель.

Что общее у этих 4-х категорий? Все эти действия имеют эффект не только для самих участников, но и для третьих посторонних лиц. Права и обязанности возникают для меня и контрагента – гражданско-правовой подход. Когда я занимаюсь торговлей, я создаю права и обязанности не столько для себя, сколько для посторонних лиц. Посредник на то и посредник, чтобы пропустить руки чисто документальным образом. Посредники могут соединять деятельность с чем-то ещё: с обработкой товара. Нормальный посредник видит образцы, стандарты, технические условия, каталоги, но с самими товарами дел не имеет.

Как только вы заключаете договор не просто абы с кем, а с посредником, то важны лишь характеристики товаров, указанных в договоре. Какие именно конкретные вещи отгрузят, мне не важно, лишь бы это соответствовало условиям договора. Производитель расписывается в том, что покупателю ничего не грузит, а грузит только третьему лицу, а он уплатит сумму. Как только лица определяются, можно считать отношения установленными.

Право собственности – когда переходит? Если мы говорим о том, что оно переходит с момента передачи, она может осуществляться не по договору, а вследствие иных установленных отношений. В правосубъектности торговца появляются три компонента:

• способность к тому, чтобы приобретать и распоряжаться чужими товарами и чужими правами: посредник, опираясь на договор, продаёт товары, которые ему не принадлежат и не будут принадлежать, другому посреднику. Та ситуация, которая имеет место в торговом обороте, в ГК вообще не описывается. По договору передается как бы возможность распорядиться чужим правом собственности – посредники передают друг другу эту возможность распоряжения чужим товаром;

• способность к установлению обязательственных отношений между третьими лицами. В гражданских правоотношениях такой способности по общему правилу нет

• неспособность собственного участия в обязательствах по поводу реальных товаров – отрицаем ответственность продавца за недостатки товара. Когда вы соприкасаетесь с товаром фактически, есть шанс разглядеть недостатки или заведомо их допустить. Если вы не касаетесь – вы не можете повлиять на недостатки и не можете воспрепятствовать их возникновению. Договор мешает сделать, и сами потребители будут возмущаться. ТРЕТИЙ КОМПОНЕНТ ДОПИСАТЬ

Перевозчика может выбрать сторона, в том числе по просьбе «уважаемый…»

Лекция №4. 22.09 (полторы от Чебана, вторая половина второй лекции от меня)

Главная характеристика субъектов коммерческого оборота, лиц, которые занимаются организацией торговли и которые содействуют торговле – создание правовых последствий не столько для себя, сколько для третьих лиц. Сами эти лица занимают «посредничествующее» положений, им право на товары не нужно. Было бы неплохо, если бы право собственности непосредственно проходило от производителя к посреднику – если вы занимаетесь посредничеством, вы выпадаете из сферы оборота прав.

Наше законодательство не предъявляет к торговцам такого требования как исключительное или даже преимущественное занятие торговлей.

Банковская деятельность, страховая – содействие торговли – требует лицензирования. Законодательство не считает торговую деятельность исключительной и не предъявляет требований даже преимущественного характера. Видимо, дело в традиции: раньше никогда такого не требовалось

Конец 19 – начало 20 вв. – далеко не все предприниматели могли одновременно заниматься и профессиональным производством, и профессиональной торговлей. На рубеже веков – становление законодательства – не было необходимости предъявлять требования об исключительности торговой деятельности – потому что никто даже не пытался заниматься чем-то другим. Были торговые дома – и никому даже в голову не приходило заниматься, например, производством.

ГК не разделяет предпринимательство по каким-то видам – на чем бы вы ни зарабатывали – не имеет никакого значения, как именно вы зарабатываете – это всё предпринимательство. Некоторые виды предпринимательства законодательство выделяет – для целей лицензирования и других публично-правовых.

Торговая посредническая правосубъектность…

Гражданское право выстроено так, что оно не позволяет создавать правовые последствия для третьих лиц. Принцип автономии, невмешательства третьих лиц в ваши частные дела абсолютизируется. Но он может быть ограничен тем, что частное лицо выдаст доверенность третьему лицу. Считается, что частная сфера – это сфера, которая реализуется самим субъектом – ее носителем.

Нельзя создавать правовые последствия для третьих лиц, нельзя распоряжаться чужими правами, нельзя распоряжаться чужими вещами. Аксиома гражданского права: обязательно вещь должна принадлежать кому-то, «нет земли без господина» – известное выражение, встречается у Маркса.

Торговый оборот показывает противоположное. Предмет торгового права – товары; товары – массовость и заменимость. «Деньги не имеют господина» – французское изречение, встречается у Маркса. Товары обладают такими же свойствами, как и дети – массовые, заменимые вещи.

Вопрос о принадлежности товаров – не укрепляющий, а препятствующий коммерческому товарообороту, но гражданскому обороту он способствует (как ты будешь пользоваться вещью без права собственности). Коммерческий оборот эксплуатирует меновую стоимость вещей; гражданский – потребительскую стоимость.

Обязательство – исполнение его возлагается на третье лицо или переадресуется на третье лицо. Будет цепочка сделок, по которым товар не перемещается – гражданское право скажет вам: давайте прибегнем фикции акта перемещения товара. Фикция означает то, что реального объяснения право предложить не в состоянии, поэтому прибегает к фикции. Одна ситуация – я договариваюсь с посредником, и совсем другая – с производителем. Может, в первом случае мне повезут нефть из разных скважин и от разных производителей – я этого не знаю, не знаю, откуда именно они прибудут.

Наше правоведение (и германское) – абсолютное и институциональное, понятийное; оперирование этими категориями образуют некую самоцель, и составляют юридический позитивизм, догматику. Такому правоведению противостоит правоведение функциональное – одни и те же юридические факты может создавать разные последствия для разных лиц. Для разных лиц – разные правовые последствия сделки. Для нашего правоведения это немыслимо.

Д.М. Генкин «Относительная недействительность сделок» 1915 года – почитайте обязательно. Говорят, что относительная недействительность – то, что сейчас называют оспоримость – но на самом деле относительная недействительность – это то, что нашему гражданскому праву вообще не знакомо: для некоторых лиц сделка действительна, на некоторых нет. Функциональное правоведение.

А.С. Иоффе критиковал теорию хозяйственного права: да, оно может быть выстроено на функциональном начале, но все остальные области правоведения строятся на институциональном начале, а не на функциональном. И если мы хотим отказаться от институциональной системы, то нужно ее полностью перестроить на функциональную – почему такой жесткий антогонизм, непонятно. За рубежом никто не заботится, какое у нас подразделение права.

Неустойка, гарантия, поручительство, обеспечительный платеж – разновидности единого института: обеспечения исполнения обязательств, хотя между ними не так много общего. Любые средства, которые либо стимулируют должника, либо … – чисто функциональное понятие.

Груз – когда вещи являются предметом перевозки – они являются грузом. Как только перестанут быть грузом – тогда, когда закончится перевозка. Функциональное применение терминов. То же, например, и с поклажей.

… Как торговый оборот с этим борется? Коммерсанты составляют договоры купли-продажи товаров, но пишут то же, что и в Гражданском кодексе. Можно ли сказать, что это пишется для виду, для приличия, а на деле имеют в виду совсем другое? В известном смысле да. Когда все идет нормально, никто этого не замечает; когда что-то идет не так, юристам приходится в это прокрустово ложе Гражданского кодекса вложить тот договор, который есть.

Никто никогда не поднимает вопрос, являетесь ли вы собственником того товара, который вы продаете. Общегражданская презумпция (еще Иеринг сформулировал): тот, кто владеет товаром, тот его и собственник. Пусть даже эта презумпция и работает – но ведь торговцы не владеют товарами, они максимум владеют документами. И вот этот факт владения документами – уже конвенционально достаточен. Тот же коносамент – вы уже имеете право распорядиться товаром (никто не говорит о праве собственности на товар).

Торговое право рядом с гражданским создает специальные инструменты, которыми и пользуется … ограничение виндикации в ст. 302 – почему нельзя истребовать имущество, деньги у добросовестного приобретателя – отчасти это взялось именно из торгового оборота, только гражданский оборот не указывает на торговое происхождение этих ограничений. Ограничение виндикации работает, да, но чем определяется добросовестность приобретателя? Open market – в торговом обороте. Если вы работаете на открытом рынке, никаких вопросов о праве собственности в вашем отношении возникнуть не может. Функциональное начало и относительное право во всей своей красе.

Вопрос о праве собственности в торговом обороте отходит на второй план; важно, кто распоряжается товаром, кому бы право собственности ни принадлежало.

ГК Италии – «договоры для неноминированных лиц» – договоры для лиц, которые не названы, но могут быть названы одной из сторон. Покупатель говорит: я тебе тоже через 8 дней укажу, кто будет покупателем; продавец то же говорит покупателю.

Относительное, функциональное построение понятия о субъекте торгового права.

Торговое, коммерческое право, основные проблемы теории и практики.

Можно вспомнить материал гражданского права про исключительные права, права на средства индивидуализации товаров.

Объекты коммерческого права.

Круг объектов разнообразен. Исторически непостоянен. На самом первом этапе был только один объект – товары, на Руси она была только меновой. До Петра найти купца, который торговал бы за деньги – это было редкостью. Постепенно к ним присоединяются деньги, промышленный переворот, производство товаров становится массовым, получают распространение титулы на товары – распорядительные документы. Оборотные бумаги (negotiatiable instruments) – торговые, коммерческие бумаги.

Производные инструменты (деривативы) – их мы тоже в первоначальной редакции относили к объектам торгового оборота; но удобнее про них рассказывать в разделе про торговые сделки. Хотя в принципе отношение их к объектам правильно.

…

Услуги, сопутствующие товарам и цифровым продуктам. Мысль такая: есть такие товары и такие продукты, которые сами по себе не могут эксплуатироваться потребителями без оказания потребительных услуг без их наладки, пуску, настройке. Сопутствующие услуги становятся элементом предмета договора, элементом товара.

Криптовалюты – да, объект права.

Ценные бумаги – тоже объект по Шершеневичу.

Шершеневич всегда оговаривался: никто никогда не понимает торговлю так широко, как юристы – сейчас необходимости распространять понятие торговли на все виды предпринимательства, сейчас торговля это один из видов предпринимательства

Самая первая область – товарная торговля. Товары – обозначение торгового оборота, товары – ДМЗ-вещи (Движимые, Массовые, Заменимые), находящиеся в торговом обороте или предназначенные для включения в торговый оборот. В ст. 4 ФЗ О защите конкуренции то же самое. ГОСТ 513032013 – определяет термин «товар». Правильно говорить «товары», а не «товар». Товары – это нечто, существующее во множественном числе.

«Нет товаров вне рынка». И обратно: «не бывает торговли без товаров». Торговля и товары – сообщающиеся сосуды: одно не живет без другого. Они функциональны и взаимозаменимы. Они остаются вещами, но зато все эти общегражданские штучки отставляются на второй план перед специально-торговыми особенностями, функциональными, которые помогают обращаться этим вещам. Поклажа (до революции говорили – «полежалое»).

Могут ли быть недвижимые вещи? Если построить 130-этажный дом с одинаковыми квартирами? 2-х и 3-х комнатных. Можно организовать торговлю такими предметами недвижимостями? Может, найдется состоятельный торговец, который купит 30 этажей этих квартир для цели их перепродажи. С формально-логической точки зрения можно предложить и ситуацию с огромным земельным участком, который некто разбил на кучу маленьких участков.

Недвижимость ­– все-таки очень стабильный объект. Не для оборота. Все равно все участки не получится абсолютизировать и стандартизировать – один будет ближе к дороге, другой нет. Поэтому редко-редко когда кто-то будет признавать их объектами торгового оборота. Недвижимые вещи товарами считать мы не будем.

Массовые вещи – почему я не говорю «родовые вещи»? Для нас принципиальна именно массовость. Неисчерпаемы в обороте, постоянно возобновляемы, вещи, с помощью которых можно образовать рынок. Родовые вещи – вещи, для которых существует рынок. Именно эта массовость делает возможным самое существование торговли.

Все нередкие, не массовые вещи – им не нужен посредник. Все кто их покупает или продает – они точно знают, как и у кого их купить или продать.

Массовость вещей – предпосылка существования рынка и самой торговли.

Заменимость вещей – мы не говорим: родовые вещи. В гражданском праве говорят: родовые (заменимые). Родовые ­– те, которых много, и значит одни вещи могут быть заменены другого рода такого же качества. Речь должна идти не только о заменимых вещах, но о коммерчески заменимых. Коммерчески заменимые – более широкое понятие.

В гражданском праве заменимые – похожего рода. Коммерчески заменимые – представьте себе фирму которая торгует абсолютно всем – она может заработать и на сахаре, и на подсолнечном масле, и магнитофонах – строго говоря, для них эти товары являются взаимозаменяемые (они могут продать что угодно в любом случае).

Нахождение в коммерческом обороте – предпосылка для того, чтобы стать товарами. До тех пор, пока мы не включили вещи в торговый оборот, товарами их назвать проблематично.

Ст. 454 ГК – товар – условное обозначение предмета договора купли-продажи (кроме работ и услуг, всё может предметом купли-продажи, даже имущественные права)

Параграф 3 – «товары» – это неслучайно – «товары» – оно наиболее близко к тому, о чем мы говорим сейчас в рамках коммерческого права. Для именно нужд предпринимательских, не потребительских.

Становясь товарами, предметы не перестают быть вещами – так принято считать. Поэтому коммерческому право приходится оглядываться на общеправовой гражданский режим вещей как материальных благ. На гражданское право мы не оглядывались, если бы не гражданско-правовой режим вещей – приходится на него волей-неволей оглядываться. Распорядительные документы: 1) абсолютная теория – вы распоряжаетесь документов на товар (коноссамент), значит, вы собственник и передаете право собственности.

Конечно, правильнее было бы сказать, что как только для вас важны потребительские качества – это гражданское право; как только важна исключительно меновая стоимость – это уже исключительно коммерческое право.

Стандартизация – покупка товара без предварительного осмотра. Очень трудно представить себе торговца, который бы осмотрел товара – это же и так понятно, какими свойствами товар должен обладать. «Обычно принятое в торговле качество товара» – для чего осматривать товар, это будет трата времени и сил. Если вы не доверяете контрагенту – может, вам лучше найти другого контрагента, если вы этому не доверяете.

Сделки с такого рода товарами могут совершаться без определения множества различных условий. Только товары, являющиеся предметом рынка, могут продаваться, обращаться без специального определения условия об их цене – есть их рынок – и всегда может быть определена цена, взимая за эти товары при аналогичных обстоятельствах. Акции товарами в узком смысле слова не является – и применение п. 3 ст. 324 (?) нельзя – сложно применить эту норму и к недвижимости: нельзя заключить договор о продаже недвижимости, предприятия или акций без договора о цене.

Такой способ определения цены облегчает таможенную оценку товаров. Если вы пытаетесь везти такие товары, которые не имеют аналогов, не имеют рынка – вы захотите оценить их минимально, а таможня – наоборот, и объективные критерии будет найти трудно.

Особый вид убытков – абстрактные убытки – но лучше бы их называть торговыми убытками, потому что выражаются они в ценовой разнице. Наш объект оборота – массовые, заменимые, движимые вещи – обязательства всегда могут быть исполнены, они не могут быть прекращены в связи с невозможностью исполнению. Но их от них всегда можно исполняться – продавец откажется поставлять движимые, массовые, заменимые вещи – если не покупатель не сможет, по спотовой цене продавец сможет продать вещи. Да, мой покупатель не смог, поэтому я был вынужден продать по более низкой цене. Это всё торговые убытки, образуются на почве торгового оборота. Рассчитывал продать по одной цене, пришлось продать дешевле.

Даше если пришлось продать вещи по той жене, по которой продавал по изначальному договору (может быть, дополнительные услуги предложил). Договорная цена и текущая рыночная цена – к сожалению, приходится получить по рыночной, которая более высока.

В коммерческом праве товары классифицируются по иным признакам, нежели в гражданском праве вещи. Гражданское право имеет со значительно более широким кругом вещей, чем движимые, массовые и незаменимые

Классификация возникает по несколько других критериям.

Для нескольких различных целей имеются утвержденные либо государством либо специализирированные классификаторы товаров ОКП-005-93, товары классифицируются для целей статистического учета, налогового учета, катологизации и сертификации. Этот классификатор поддерживает специальная организации ВНИИК при Росстандарте

Гармонизированная система описания и кодирования товаров, и комбинированная номенклатура товаров (вступила в силу с 1988 года). Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности – на основе совместного союзного документа. Существовали товарные номенклатуры 90-х (три штуки). И заем утверждение номенклатуры ЕвраЗэс»

…. (я уснул и последний час где-то не напечатал, сорри).

(беру бразды и продолжаю – С.)

«Оболванивание потребителей» - только так можно заставить потребителей тратить и потреблять. Народ, не читающий книжки, не задаёт вопросы «а зачем мне это, если оно ещё работает?».