Лекция №7. 13.10

Применима ли 179 статья к оспариванию коммерческих договоров?

Зависит от того, принуждали ли меня к заключению такого договора. Можно оспорить – договоры, условия которых определены иначе – общегражданский эксцесс.

Выработка условий торговых договоров

Факторы, предопределяющие условия ТД. Определение того, что должно быть написано в договоре с точки зрения его содержания.

1. Надёжность личности контрагента;

2. Наличие и существо предыдущих деловых связей, опыт взаимодействия с лицом;

3. Собственная платёжеспособность, собственные возможности – оцениваются не только в абсолютном выражении, но и в рамках соотношения друг с другом: торговые сделки, основанные на обычаях, одобрению не подлежат, но есть момент: само определение сделок в процессе обычной хозяйственной деятельности находится в статье закона о крупных сделках. Два уровня: первый – сделки, несущественно отличающиеся от тех, которые совершаются на рынке; второй – не только совершаются на рынке, но и совершаются неоднократно данным субъектов в течение длительного времени с лицами, которые не имеют заинтересованности в данных сделках. Одобрения не надо, но учитывать факт, что лицо перед нами связанное, это приходится учитывать;

4. Конкурентная среда на рынке;

5. Свойства товара;

6. Способы и перспективы дальнейшего использования товаров – продавец устанавливает цену (поставлять спрессованный сахар не в магазины, а для таблеток-прокладок между капсюлем и бойком морских мин);

7. Наличие индивидуализирующих характеристик (бренд, обозначения);

8. Экспортная и импортная политика государства (важно при экспорте);

9. Условия приёма, отгрузки, складирования, хранения товаров – логистические процессы;

10. Возможность и условия страхования коммерческих рисков;

11. Любые обременения и издержки по обороту (сезонные, экстраординарные, человеческий фактор);

12. Наличие или невозможность получения обеспечения по сделке;

13. Содержание законодательного и иного нормативно-правового регулирования.

Что требуется от юриста при формулировании условий торговых договоров:

1. То, что выработали коммерсанты и бизнесмены, нужно записать правильно.

Как «записать правильно»?

1А) Законность условий. Открываем закон и смотрим требования. В ГК ищем слова «ничтожно», «недействительно»;

1Б) Определённость и ясность условий – оценивает юрист, человек, который может и не быть специалистом в бизнесе – лекции и комментарии к нормам о толковании договора, к особенностям формулирования отдельных условий договоров;

1В) Соответствие требованиям добросовестности и честной деловой практики;

2. Не забыть ничего нужного и проследить, чтобы не было ненужного.

2А) Нужно знать, что должно быть в договоре конкретного типа – по тем вопросам, которые должны быть решены в данном договоре;

2Б) В договоре не должно оказаться ничего лишнего (берёте кредит в банке – следим, чтобы у банка не было права увеличить ставку в одностороннем порядке – если банк хочет, то надо писать «в том случае, когда» - выделяем конкретные факторы и то, как мы их будем определять) – что должно быть в договорах с банками и что не должно быть – 15 глава учебника;

3. Нужно проследить, чтобы каждый пункт договора, предполагающий совершение какого-нибудь действия, был привязан к определённому документу или документам – через руки торговцев-посредников проходят именно документы: какие действия, какие факты удостоверяют, каким требованиям документы должны соответствовать;

4. Помимо частных интересов – чего необходимо включить, чего нельзя упустить – довлеет публично-правовой порядок.

4А) Публичные требования к оформлению договора – простая и квалифицированная (нотариальная) письменная форма; языковые требования – согласование с требованиями закона, а также рациональности и разумности;

4Б) Особые требования к процессу заключения договора – особые виды ЮЛ и заказчиков (публично-правовые образования);

4В) Публичные требования к исполнению договора – особенно обширные. Можно заключить договор, а исполнить не всегда возможно из-за необходимости квотирования, получения паспорта сделки, соответствия товара определённым качествам. Скоростная трансформация публично-правовых требований;

4Г) Дополнительные требования (фон) к особым условиям, в которых должен существовать договор – закон об организованных торгах; совершение сделки, требующей согласования с ФАС – сделка действительна, но есть риск оспаривания сделки с ФАС;

4Д) Теоретически может возникнуть необходимость в соблюдении корпоративных процедур, но для торговых сделок такие процедуры очень маловероятны – за этим в предприму и корпу.

5. Условия, которые юристы должны записать в договор (например, меры ответственности по договору).

6. Навык юриста договариваться.

Договорной работе предшествует работа организаторская. Юристы выполняют вспомогательную роль. В рамках договорной работы объединяются действия не только по заключению его, но и по текущему нормальному исполнению. Если текущего исполнения не происходит, то включается претензионно-исковая работа.

Способы:

• Можно различить два противоположных подхода к началу договорной работы: либо мы пользуемся собственным проектом работы, либо проектом, который предоставляется контрагентом. Договор, который мы разрабатываем сами – исходим из потребностей, надобностей и соображений своего клиента, мы понимаем подводные камни и дырки в тексте. Когда мы получаем проект от контрагента, мы этого понимать не можем – риск 100% упустить. Проект предлагает сторона, противоположная той, которая проявляет заинтересованность. Финальный вариант договора может получиться имеющим мало общего. Исключения из правил потребуется всякий раз доказывать. Если контрагенту остаётся спорить с проектом, то придётся доказывать, почему здесь вот так. Нужно отдавать отчёт, насколько пожелания аргументированы и доказательно обоснованы.

• Использование ранее заключённых договоров и опыта прежде заключённых сделок – есть образцы, проформы, предметные формы.

• Предложение проформ третьими лицами – либо это организации-коммерсанты (МТП), либо есть сборники – результат разработок специалистов – но они находятся вне бизнеса.

• Использование различных систем автоматизированной документации – система управления ресурсами с встраиваемыми программными модулями, позволяющими «штамповать» различные документы. Эффективно составить чек-листы. 4 чек-листа (для объективной оценки): что должно и не должно быть с точки зрения продавца и покупателя, но для практики достаточно двух. Практически никогда договор не составляется с чистого листа.