Конкуренция в коммерческой деятельности
ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции». В результате изменений комплексных (пакетных), призванных заткнуть дыры в ФЗ, появилось четыре антимонопольных пакета. Пятый антимонопольный пакет почти был принят, но там снова обнаружилсь дырки, поэтому сейчас в разработке «пятый с половиной» пакет. Всё в кучу в итоге.
Закон РСФСР от 22.03.1991 – сохранил своё действие в части определений аффилированных лиц.
ФЗ от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях». Естественные монополии осуществляют деятельность в тех сферах, где рынка не существует, где конкуренции нет и не может быть. Не работает регулировочный механизм «предложение рождает спрос» - диктат производителей в положении естественных монополистов – необходимость специального регулирования.
Федеральный закон "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" от 28.12.2009 N 381-ФЗ – требования к антимонопольной деятельности.
«220-й приказ»: Приказ ФАС России от 28.04.2010 N 220 (ред. от 12.03.2020) "Об утверждении Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке".
Конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов на одном и том же хозяйствующем рынке друг с другом.
Конкуренты – лица, выполняющие в обороте одну и ту же функцию.
В зависимости от того, насколько велико количество продавцов и их долей, различают совершенную и несовершенную конкуренцию.
Совершенная: 6 субъектов, доля каждого у которых – 20 процентов.
Несовершенная: субъектов может быть много, при этом 90% занимают 0,5 рынка, а один субъект – 99%.
Два типа антимонопольного законодательства: «американский» и «европейский» - так исторически сложилось.
Американская модель – охрана конкуренции как предмета частной инициативы: хотите жить в рынке – заботьтесь об охране и защите конкуренции.
Европейская модель – частная инициатива второстепенна, главное – государство в лице специализированного антимонопольного органа. Рассмотрел обращение частного лица – принял решение. Защита конкуренции как предмет публичного интереса. Законодательство отталкивается от публично-правовой парадигмы.
Само по себе образование монополии – объективная штука, эффективным такое предприятие не будет. Европейское законодательство рассуждает, что образование монополии – хоть и не хорошо, но не критично. Ситуация усугубляется, когда монополия начинает обладать рыночной властью. На поверку получается так, что компания, может быть, и не злоупотребляет доминирующим положением, но повышенное внимание со стороны органов гарантировано.
Непосредственная цель – защита конкуренции. Именно конкуренты должны быть главными пострадавшими. Конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов. В Российской империи говорили «совместничество» - несколько лиц претендуют на одно и то же место.
Предмет торговой деятельности: торговцы покупают товары для перепродажи. Рынок – совокупность сделок по купле и продаже товаров. Торговцы – не единственные участники рынка, но одни из участников (производители с одной стороны и потребители – с другой). Хозяйствующие субъекты.
Кроме них субъектами конкурентного права являются группы лиц.
Третий субъект – государственные и муниципальные образования и органы, должностные лица.
Группа лиц – плохо, поскольку позволяет применять нормы антимонополки к деятельности различных, но формально связанных друг с другом ЮЛ и ФЛ. Условия внутри групповых сделок отличаются от других. Своей компании я и продам дешевле, и её интересы буду удовлетворять, а не другой – а это нарушение ст. 10 ГК – установление дискриминационных условий. А если я в отсутствие уведомления потребителя заключил договор с участником группы – должно быть мотивировано, иначе отказ.
Моменты, во имя которых писан весь ЗоЗК:
Институт доминирующего положения и злоупотребления доминирующим положением. Что это такое – чекайте лекции Паращука. Доминирующее положение считается по долям на рынок, более 50% доли рынка. Если у вас не просто более 50%, но более 70% - это не то, что предполагаемое, а крайне трудное для опровержения. Если у вас от 35 до 50% - подлежащее доказыванию, менее 35% - случайное доминирование.
Варианты:
Первый: коллективное доминирование из-за объективной экономической ситуации – несколько участников рынка, доли которых взяты в совокупности, занимают либо более 50% рынка, либо более 70% рынка, если 4 или 5 лиц.
Второй: складываем доли трёх – 45%, прибавляем четвёртого – более 70%.
У доминирующего положения не только есть процентные границы, а доля рынка – какого? Географические границы.
Временные и субъектные границы. Фантазия антимонопольного органа тут безгранична.
Административные регламенты – по идее, внутренние документы, ориентированные на сотрудников министерства и ведомства.
Чёткое выявление и доказывание каждого условия, необходимого для квалификации деяния в качестве злоупотребления доминирующим положением.
Допустимость деяний, нарушающих законодательство о защите конкуренции в виде исключений – статья 13, она предусматривает общие исключения и некоторые виды других правонарушений. В каждом пункте первой части 10 статьи ГК – перечень деяний – зашиты собственные исключения. Антимонопольный комплаенс этим занимается.
Установление и поддержание монопольно высоких и монопольно низких цен. 6 статья ФЗ рассказывает о том, что это такое. Рынки не такие эластичные, многие покупатели действуют под привычками и традициями – боятся «обидеть» поставщика, повелось, что покупаем продукцию у него, несмотря на более худшие условия. В 6 статье написано, что для установления монопольно высокой цены на товар надо понять, превышает ли цена сумму затрат на производство товара и сумму разумной прибыли – «затратный метод». Другой способ – цена не превышает ту, что устоялась на сопоставимых товарных рынках «рыночный метод» (в основе преимущественно географический критерий). Как статья 6 читается на практике: два этапа чтения – до и после конкретной даты: Президиум ФАС издал Разъяснение №1 от 10 февраля 2016 №2. До разъяснения ФАС читала эту статью так: ФАС может применить любой из двух методов, предусмотренный в 6 статье, а хоз субъект может опровергнуть решение ФАС, базировавшееся на одном методе, другим методом. Теперь: прежде чем применять затратный метод, ФАС России должна исследовать, а нет ли сопоставимых рынков, а если они есть, то произвести сравнение цены, которая установилась и проверяется на предмет монопольно высокой, с ценой, которая есть на сопоставимых рынках.
Антимонопольный комплаенс – хоз субъект проводить у тебя для того, чтобы предупредить нарушения антимонопольного законодательства. С 12 марта 2020 года появились нормы про комплаенс: система обеспечения требованиям антимонопольного законодательства. ФАС должен дать в течение 30 дней заключение соответствия системы комплаенса законодательству. Что оно даёт мне как хоз субъекту и антимонопольному органу? Непонятно. В некоторых случаях комплаенс может быть обязательным – нарушители антимонопольного законодательства – 23 статья о предписаниях.
Антиконкурентные соглашения – горизонтальные и вертикальные. ФАС России про сделки «между конкурентами» говорит, что потенциальные конкуренты – но то, что есть в потенции, нет в реальности (и наоборот). Третий вид – соглашение о совместной деятельности. Риск сокрытия картеля. Иные соглашения – ещё одна категория.
Координация экономической деятельности – засунули норму в 11 статью вместе с соглашением.
Чтобы стать участником антиконкурентного соглашения, не надо занимать доминирующее положение.
Чем плохи картельные соглашения и любые горизонтальные соглашения? Для него нет никаких условий допустимости – не распространяются никогда и ни в каком виде. Согласованные действия, координация экономической деятельности, иные антиконкурентные соглашения.
Согласованные действия не обязательно предполагают двустороннего участия.
Имеет смысл подавать автобусы для вывоза пассажиров тогда, когда приходят электрички. Железнодорожный перевозчик не имеет понятия, что кто-то согласовывает с ним свой график – своими односторонними действиями подстраивается под график железной дороги. Не может быть соглашений, о которых участники не знают, а согласованные действия – могут.
В отличие от других горизонтальных соглашений, здесь есть паразитизм, но нет направленности на злонамеренное ущемление конкуренции и ограничение потребителей.
Для согласованных действий есть 13 статья с исключениями из общих правил.
Если удаётся переквалификация деяния в согласованные действия, предоставляется очень большой простор работы.
Но есть одна проблема (хуже, чем картели) – не исчерпывающий перечень последствий.