10. При рассмотрении споров о защите от несправедливых договорных условий суд должен оценивать спорные условия в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств дела. Так, в частности, суд определяет фактическое соотношение переговорных возможностей сторон и выясняет, было ли присоединение к предложенным условиям вынужденным, а также учитывает уровень профессионализма сторон в соответствующей сфере, конкуренцию на соответствующем рынке, наличие у присоединившейся стороны реальной возможности вести переговоры или заключить аналогичный договор с третьими лицами на иных условиях и т. д.

Вместе с тем при оценке того, являются ли условия договора явно обременительными и нарушают ли существенным образом баланс интересов сторон, судам следует иметь в виду, что сторона вправе в обоснование своих возражений, в частности, представлять доказательства того, что данный договор, содержащий условия, создающие для нее существенные преимущества, был заключен на этих условиях в связи с наличием другого договора (договоров), где содержатся условия, создающие, наоборот, существенные преимущества для другой стороны (хотя бы это и не было прямо упомянуто ни в одном из этих договоров), поэтому нарушение баланса интересов сторон на самом деле отсутствует.

11. При разрешении споров, возникающих из договоров, в случае неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора, в том числе исходя из текста договора, предшествующих заключению договора переговоров, переписки сторон, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев, а также последующего поведения сторон договора (статья 431 ГК РФ), толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия.

Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т. п.).

53. Принципы Европейского договорного права: юридический статус, основные положения, применимость в РФ.

Первая часть "ПЕДП" была опубликована в 1995 году, консолидированная версия,

включающая в себя части I и II, была опубликована в 1999 году, а часть III Принципов (дополнительные главы) - в 2002 году.

Задачи ПЕДП:

•Существует необходимость в гармонизации, унификации правовых норм для устранения тех различий в правовых системах, которые мешают эффективному осуществлению предпринимательской деятельности.

•Принципы ЕДП способствуют укреплению и развитию единого Европейского рынка

•Принципы ЕДП создают инфраструктуру для появления общеевропейских правовых норм, регулирующих договоры.

•Принципы ЕДП служат руководством для национальных судов и законодателей. При разрешении споров роль принципов ЕДП для судов неоспорима.

189

• Принципы ЕДП способствуют сближению двух правовых систем – континентального права и англосаксонского общего права, между которыми существуют различия в правовой структуре, в терминологии, в фундаментальных понятиях и классификациях, также в правовой политике.

Полный вариант "ПЕДП" содержит практически все общие положения договорного права и даже часть общего обязательного права и состоит из глав:

1.Общие положения.

2.Заключение договора.

3.Полномочия агентов.

4.Действительность.

5.Толкование.

6.Содержание и последствия.

7.Исполнение.

8.Неисполнение и общие средства правовой защиты.

9.Особенные средства правовой защиты в случае неисполнения.

10.Множественность сторон.

11.Уступка требования.

12.Перевод долга.

13.Зачет требований.

14.Исковая давность.

15.Недействительность договора.

16.Сделки, совершенные под условием.

17.Начисление процентов.

ПЕДП предназначены для применения как к международным сделкам, так и к сделкам, носящим чисто внутренний характер.

Принципы предназначены для применения в качестве общего правила договорного права в ЕС.

Эти принципы будут применяться, когда стороны договорились включить их в свой договорили, что

их договор будет регулироваться ими.

190

Принцип обязательности для сторон заключенного между ними договора:

Сторона обязана исполнить свои обязательства, даже если исполнение стало более обременительным.

Однако, если исполнение договора становится слишком обременительным из-за изменения

обстоятельств, стороны обязаны вступить в переговоры с целью адаптации договора или прекращения его, при условии, что:

•изменение обстоятельств произошло после момента заключения договора,

•изменения обстоятельств не те, которые были приняты во внимание во время заключения договора

•риск изменения обстоятельств не тот, который, в соответствии с договором пострадавшая сторона должна была обязана нести.

Если стороны не придут к соглашению в течение разумного срока, суд может:

•прекратить контракт в срок и на условиях, определяемых судом

•изменить договор, с тем чтобы распределить между сторонами в справедливой и равной основе прибыли и убытки в результате изменения обстоятельств.

Необязательность письменной формы договора.

Договор не нуждается в заключении и подтверждении в письменной форме. Договор может быть доказан любыми средствами, в том числе и свидетельскими показаниями.

Аналогичное правило - к большинству договоров в Англии, Германии и Скандинавских странах, в ст. 11 Конвенции о международной КП товаров 1980г. и в Принципах международных коммерческих договоров УНИДРУА.

Договор считается заключенным, если:

•стороны намерены быть юридически связанными

•они достигают соглашения без каких-либо дополнительных требований.

191

Понятие оферты:

•результатом принятия предложения должно стать заключение договора

•в ней содержатся достаточно определенные условия (при этих условиях договор может быть исполнен).

Возможность отзыва оферты до ее акцепта.

Разрешение стороне отозвать оферту до ее акцепта, отзыв оферты недействителен, если:

•оферта указывает, что она безотзывная;

•она устанавливает определенное время для ее акцепта;

•адресат оферты разумно полагался на оферту, как если бы она была безотзывной, и

действовал, надеясь на оферту.

Денежные обязательства.

В случае, если кредитор еще не исполнил свое обязательство, и ясно, что должник не пожелает принять исполнение, кредитор может, тем не менее, продолжить исполнение и взыскать любую сумму, причитающуюся по договору, если он не смог заключить разумную заменяющую сделку без значительных усилий или расходов или исполнение будет разумным при настоящих обязательствах.

Неденежные обязательства.

Вангло-саксонской правовой системе исполнение в натуре не денежных обязательств является средством правовой защиты, предоставленным на усмотрение суда и основанным на праве справедливости.

Встранах континентальной правовой системы право стороны, потерпевшей ущерб, на исполнение в натуре в основном признается, но с некоторыми исключениями, например,

исполнение в натуре не осуществляется, когда оно стало невозможно, незаконно либо неразумно.

"ПЕДП" восприняли подход, присущий континентальной правовой системе.

192

Пострадавшая сторона имеет право на исполнение обязательства в натуре, отличное от выплаты денег, включая предоставление средств правовой защиты в случае дефектного исполнения, за

исключением случаев, где:

•исполнение было бы незаконно или невозможно;

•исполнение требовало бы от должника неразумных усилий или затрат;

•исполнение заключается в предоставлении услуг или выполнении работ личного характера, либо зависит от личных отношений;

•пострадавшая сторона может разумно получить исполнение из другого источника.

Возможность освобождения от ответственности за неисполнение договора.

Нарушение договора называется неисполнением. Неисполнением считается невыполнение стороной любого обязательства по договору.

Неисполнение может заключаться в дефектном исполнении, либо в неспособности произвести

исполнение в надлежащее время (слишком рано, слишком поздно, либо никогда).

Неисполнение включает в себя нарушение дополнительной обязанности не раскрывать коммерческие тайны другой стороны.

В случае, когда сторона обязана принять или получить исполнение другой стороны, неспособность это сделать также будет составлять неисполнение договора.

Предоставление средств правовой защиты зависит от того, можно или нет оправдать неисполнение, является ли оно результатом поведения другой стороны.

Неисполнение, которое нельзя оправдать, может предоставить стороне, потерпевшей убытки, право требовать исполнения, возмещения убытков, приостановить собственное исполнение, сократить свое исполнение или расторгнуть договор.

Неисполнение, которое можно оправдать, не дает стороне, потерпевшей убытки, права требования возмещения убытков и исполнения. Но другие вышеуказанные средства правовой защиты могут быть доступны для нее.

ПЕДП: неисполнение стороной оправдано, если она докажет, что оно произошло в виду препятствия вне ее контроля, и что она не могла разумно предположить необходимость учета этого препятствия в момент заключения договора, либо не смогла избежать или преодолеть препятствия,

его последствие (случаи непреодолимой силы). Необходимость уведомления контрагента в

разумный срок.

Если неисполнение вызвано действием или бездействием кредитора, он не вправе воспользоваться какими-либо средствами правовой защиты.

193

Обязанность соблюдать принципы добросовестности и честной деловой практики.

Каждая сторона должна действовать добросовестно и в соответствии с честной деловой практикой.

Стороны не вправе исключить или ограничить эту обязанность.

Если этот принцип нарушался при ведении переговоров – возмещение убытков, то есть у стороны

не было действительного намерения заключить договор.

Принцип сотрудничества-обязанность сотрудничать с целью полного исполнения договора.

Концепция добросовестности и честной деловой практики имеет приоритет над другими принципами в случаях, когда строгое их соблюдение привело бы к явно несправедливому решению.

Условия договора делятся на прямые и подразумеваемые.

Также в ПЕДП предусматриваются и иные виды условий:

–специально не согласованные (стандартизированные условия). В случае спора такие условия применяются против стороны, которая не знала о таких условиях, только если сторона, требующая их применения, предприняла разумные шаги до или во время заключения договора по привлечению внимания контрагента (даже если это прописано в договоре, но внимание контрагента не было привлечено к этому).

–существенно неравновесные условия. Они могут быть признаны недействительными, если создают неоправданные чрезмерные преимущества стороны договора.

Условие о спецификации:

Обычно составляет покупатель.

Если же он ее не составил в срок, а товар уже готов к отгрузке, продавец вправе сам составить спецификацию в соответствии с теми условиями, как он представляет себе отгрузку товара.

Поставщик обязан направить ее покупателю, который может представить свой вариант спецификации.

Если он снова не представил спецификацию, спецификация поставщика становится

обязательной.

Институт гарантий:

194

Продавец гарантирует, что товар соответствует условиям договора и свободен от прав третьих лиц.

Иначе – компенсация. В России такого нет.

Целям унификации и гармонизации торгового права служат Принципы европейского договорного права (ПЕДП), первоначально намечавшиеся как проект Европейского единообразного торгового кодекса. Комиссия по подготовке ПЕДП, созданная Институтом Европейского университета, завершила в 1999 г. разработку трех частей этого документа. Он характеризуется высокой степенью учета наиболее важных действующих положений международного и национального торгового права.

Существенной особенностью ПЕДП является отказ от детализации нормативного регулирования обязательственных отношений и переход к регулированию, прежде всего на основе сформулированных общих принципов торговой деятельности (добросовестность, взаимное содействие и др.). Такой подход позволяет при применении ПЕДП преодолевать расхождения национального торгового права. Принципы европейского договорного права получили одобрение руководящих органов Европейского союза. Они находят реализацию в торговой деятельности, практике зарубежных судов.

Принципы ЕДП имеют большое теоретическое и практическое значение. С точки зрения теории интерес представляют тенденции развития договорного права в Европе, которые нашли свое отражение в данном документе. Также появилась возможность использования данных Принципов в качестве дополнительного источника в законотворческом процессе.

Разработка и появление Принципов ЕДП – это закономерное и своевременное явление для ЕС, где происходит очень активная и быстрая интеграция, создается правовая система на основе имеющихся правовых систем стран-членов ЕС, растут объемы торговли, развивается единый европейский рынок.

Принципы ЕДП ограничены общими положениями договорного права. Они не касаются отдельных видов договоров, не содержат специальных условий, касающихся потребительских договоров, которые лучшим образом регулируются национальным законодательством. С другой стороны, Принципы ЕДП не ограничены только торговыми отношениями, они предназначены для более широкого применения, включая договоры между продавцом и потребителем.

Задачи ПЕДП (из статьи):

•Существует необходимость в гармонизации, унификации правовых норм для устранения тех различий в правовых системах, которые мешают эффективному осуществлению предпринимательской деятельности.

•Принципы ЕДП способствуют укреплению и развитию единого Европейского рынка

•Принципы ЕДП создают инфраструктуру для появления общеевропейских правовых норм, регулирующих договоры.

•Принципы ЕДП служат руководством для национальных судов и законодателей. При разрешении споров роль принципов ЕДП для судов неоспорима. В них можно найти ответ на многие вопросы.

195