нарушением договора

•Нематериальное стимулирование

Способы негативного стимулирования:

•Меры ответственности (риски ответственности)

•Меры обеспечения исполнения торговых обязательств: неустойка, залог товаров в обороте, двойное складское свидетельство, удержание вещи, независимая гарантия, поручительство, обеспечительный платеж, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором

•Меры оперативного воздействия (встречное исполнение, обусловленное исполнение, отказ от договора исполнения, отказ от принятия ненадлежащего исполнения)

•Утрата права (требовать признать торговый договор недействительным; требовать признать торговый договор незаключенным, на отказ от договора)

3. Основополагающие принципы коммерческого права

Принципы коммерческого права.

1 группа взята из закона о торговли.

-Принцип удовлетворения потребностей отраслей экономики в производственной продукции

-Принцип обеспечения доступности товаров для населения

-Принцип формирования конкурентной среды

-Поддержки российских производителей товаров

-Принцип обеспечения соблюдения прав и законных интересов поставщиков товаров и населения

2 группа – нормальные принципы, взятые из методологии.

Принципы осуществления торговой деятельности

1.Принцип добросовестности и честной деловой практики

Закреплен в Принципах европейского договорного права (ПЕДП), Принципах международных коммерческих договоров (УНИДРУА), Своде принципов, правил и норм lex mercatoria СЕНТРАЛ.

Добросовестность - добропорядочность и соблюдение разумных стандартов честной деловой практики, принятых в определенной сфере бизнеса. Стороны не вправе исключить или ограничить эту обязанность. Общее требование - субъекты должны вести себя по совести, так как должен вести себя добропорядочный средний субъект в аналогичной ситуации.

Закреплён в ГК и рассматривается как общий принцип. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

16

1.Принцип сотруднечества

Каждая сторона должна сотрудничать с др стороной, если такое сотрудничество можно разумно ожидать в связи с исполнением обязат-в этой стороны в целях полного исполнения д-ра.

(Принципы УНИДРУА)

ГК требование оказать необходимое содействие для достижения цели обязательств

1.Принцип разумности (Закреплен в принципах Унидруа)

Целесообразность поведения лица

договорный инструментарий должен применяться так, как его применяли бы в схожей

хозяйственной ситуации большинство субъектов эконом оборота.

1.Принцип справедливости

Учет прав и интересов всех субъектов торгового правоотношения

Lex mercatoria является методом негос регулирования отношений между участниками коммерческих отношений, представляющим собой определённую совокупность выработанных и применяемых ими правил поведения, действующих длительный период времени. Он важная составляющая современного торгового права, позволяет гармонизировать отношения между торговыми субъектами из разных стран и сблизить терминологию, применяемую в международном и нац праве.

В свете важности использования “мягкого права” за последние несколько десятилетий были переведены различные документы lex mercatoria, такие как Принципы международных

коммерческих договоров УНИДРУА, Принципы европейского договорного права (ПЕДП), Единообразный торговый кодекс США (ЕТК США).

Используя принцип свободы договора, стороны могут использовать принципы lex mercatoria в

заключаемых ими договорах. Причем это касается не только внешнедоговорных сделок, но и внутреннего торгового оборота.

Принципы ведения договорной работы.

К правовым принципам договорной работы относятся:

1)п. законности

2)п. добросовестности и честной деловой практики -

3)п. разумности;

4)п. сотрудничества;

5)п. обязательности (ненарушаемости) договора;

6)п. баланса частных и публичных интересов.

Организационные принципы договорной работы включают:

1)принцип технологичности;

2)принцип непрерывности;

3)принцип эффективности;

17

4) принцип инициативности.

П. законности - все действия субъектов должны сооветст-ть действующему законодат-ву

П. добросовестности и честной деловой практики: закреплен в Принципах европейского договорного права (ПЕДП), Принципах международных коммерческих договоров (УНИДРУА), Своде принципов, правил и норм lex mercatoria СЕНТРАЛ.

Добросовестность - добропорядочность и соблюдение разумных стандартов честной деловой практики, принятых в определенной сфере бизнеса. Стороны не вправе исключить или ограничить эту обязанность.

Последствиями несоблюдения могут являться:

1)отказ в защите прав

2)применение мер ответственности (взыскание убытков)

3)односторонний отказ от д-ра пострадавшего лица или на основании судебного решения

4)применение правила "contra proferentem" (толкование договорного условия противоположно интересам предложившей его недобросовестной стороны) и др. + возможно принудительное изменение д-ра

Арбитражные суды нередко квалифицируют в качестве недобросовестных договорные условия, которые:

1)лишают одну из сторон всех или > части прав, обычно предоставляемых по д-рам такого вида;

2)вводят дисбаланс договорной ответ-ти;

3)противоречат иным разумно понимаемым интересам стороны и имеют для нее явно обременительный хар-р.

Недобросовестные действия субъектов договорной работы не следует смешивать с незаконными, т е действиями, нарушающими требования закона. Недобросовестные действия нормам права не противоречат, но явл, по сути, завуалированным злоупотреблением.

Принцип разумности - договорный инструментарий должен применяться так, как его применяли

бы в схожей хозяйственной ситуации большинство субъектов эконом оборота. Закреплен в принципах Унидруа, ПЕДП, Своде Сентрал. В особенности в оценке разумности, следует учитывать природу и цель договора, обстоятельства дела, обычаи и практику в соответствующей области торговли или профессиональной деятельности.

В нашем законодат-ве принцип разумности пока должным образом не закреплен. Косвенно упоминается применительно к цене товара; расходам; срокам; мерам, принимаемым для уменьшения убытков; пониманию интересов присоединившейся к договору стороны и др.

П. сотрудничества. Нарушение рассматривается как проявление недобросовестности.

Каждая сторона должна сотрудничать с др стороной, если такое сотрудничество можно разумно ожидать в связи с исполнением обязат-в этой стороны в целях полного исполнения д-ра.

В нашем законодат-ве п. сотрудничества также пока не закреплен. Некоторые ученые и практики считают это неуместным, ссылаясь на рыночный хар-р формируемых в стране экономических

18

отношений, предполагающих соперничество хозяйствующих субъектов. Но договорный инструментарий приносит максимальный эффект только когда применяющие его субъекты активно сотрудничают на всех этапах договорных отношений.

П. обязательности (ненарушаемости) д-ра – д-р, заключенный надлежащим образом, обязателен для исполнения ("pacta sunt servfanda").

Стороны д-ра должны исполнить все ожидаемые от них обязательства, если только они не будут освобождены от исполнения либо д-р не будет изменен или расторгнут в законном порядке, либо самим д-ром. В России: п. надлежащего исполнения договорных обязат-в.

П. баланса частных и публичных интересов - при применении договорного инструментария дб обеспечен баланс частных интересов субъектов и публичных интересов об-ва и гос-ва.

Д-ры не могут использоваться для ущемления интересов гос-ва и общества. Недопустимо использование договорного инструментария для создания формальных условий для получения налоговой выгоды и уменьшения налоговых платежей.

П. технологичности - все входящие в содержание договорной работы мероприятия дб оптимальным образом упорядочены и сведены в ясный и понятный для исполнителей этих мероприятий алгоритм практических действий.

П. непрерывности – договорная работа должна носить постоянный хар-р. Любые перебои резко снижают ее результативность, а нередко делают бесполезной.

П. эффективности - при минимуме затрат на осуществление договорной работы должно

обеспечиваться достижение максимальных конечных результатов.

П. инициативности - нужно проявлять разумную инициативу и творческий поиск оптимальных управленческих решений в условиях постоянно меняющейся хозяйственной и правовой среды.

Безынициативность = снижение эффективности договорной работы.

4.Договоры торгового посредничества

Торговые посредники — лица, которые предоставляют услуги по установлению и поддержанию коммерческих связей.

Посредничество, в отличие от представительства, — категория экономическая - отсутствует легальное определение данного понятия.

Пугинский: отношения посредничества неразрывно связаны с отношениями по представительству.

Связь посредничества с представительством носит однонаправленный характер: посредничество предполагает отношения по представительству, тогда как представительство зачастую не

связано с посредничеством.

19

Коммерческое посредничество - оказание посредником юридических и фактических услуг в осуществлении продаж (закупок) товаров за счет средств других лиц от своего имени или от их

имени.

Понятие посреднической деятельности отграничивается от деятельности по представительству

по двум следующим критериям:

•по характеру совершаемых действий — юридическим (представительство) и (или)

фактическим (посредничество), связанным с совершением сделок

•по сферам образования и преимущественного применения данных понятий —

экономической (посредничество) и гражданско-правовой (представительство).

Посредническая деятельность как разновидность торговой деятельности характеризуется следующими признаками:

•отсутствие цели самостоятельного производства товаров (цель - перераспределение уже произведенных товаров).

•фактическим либо юридическим участием в заключении сделки между изготовителем и потребителем товаров Посредническая деятельность – деятельность, направленная на установление экономических и

правовых отношений между изготовителями и потребителями товаров через посредство или при

участии другого лица (торгового посредника).

Посреднические договоры (общая классификация).

Выбор договорной конструкции обусловливается задачами, стоящими перед производителями и

покупателями товаров + целью использования посредника.

С учетом классификации посредников (на зависимых и независимых) посреднические договоры

можно разделить на две группы:

1.Договоры, оформляющие коммерческое представительство (прямое и косвенное) -

договоры поручения (в сфере коммерческой деятельности), агентский договор, договоры комиссии и консигнации.

2.Договоры, опосредующие деятельность независимых посредников. К этой группе относятся — дистрибьюторский, дилерский и франчайзинга (коммерческой концессии).

Торговое посредничество традиционно рассматривается как содействие:

•производителю - в эффективном сбыте и продвижении его товаров на определенных товарных рынках;

•покупателю – в эффективных закупках товаров на определенных товарных рынках

Формы торгового посредничества:

•Торговое представительство

•Дистрибъюторство и дилерство

20