Вопрос 5. Государственный строй абсолютной монархии Англии (ответ есть на сайте, такая статья). Церковная реформа Генриха VIII

COMMON LAW

В 18-19 вв. – выражение реальное. Но формирование – 2 половина 12 века , пока на старофранцузском.

Common law - не общее право, поскольку это не обозначает общее право абсолютно. Это не термин, который указывает на пространство права, не то, что оно общее для всех. Смысл – право (не пространство действия, а на его происхождения) происходит от общин местных, организованный корпораций. Как формировалась? 1176 год – Нортгемптонская ассиза, Англия разделена на 6 округов, разъездные судьи, разрешение споров, в основном земельных. Земельные споры только в королевских судах. Ни имели приказы о праве (он предполагал разрешение споров на основе сопоставления права держания, у кого основание лучше, тот и победил. Вопрос о том , кто настоящий держатель, не решался). На основе «ассизы о новом захвате» решался спор о возвращении земли. Судьи собирали жюри - суд из 12 баронов местных. Они решали вопросы факта о том, какое право в той или иной местности. Судьи опирались на эти обычаи, фиксировали судебные решения. Именно в процессе суд разрешения споров шло преобразование местных обычаев. Право носило процессуальный характер. Содержание – королевские приказы и суд решения. Трактат 1187 год – процессуальные институты и излагается. 1253? Трактат об обычаях и законах в Англии изложение процедур разрешения споров.

Common law именно процессуальные инструменты. Поскольку обращений к королю было много, шли процессы институционализации (суд королевской скамьи появился, суд общих тяжб, суд казначейства – финансовые споры, но юрисдикция выходила за рамки), увеличение числа королевских приказов (о долге – о займе, типичные споры, кот возникали). К концу 13 века система приказов закрепилась. Спор можно было решить лишь тогда, когда были приказы. Консервация common law.

В дело вступил лорд-канцлер, решает он их проблемы на основе своего правосознания. 2 пол 14 века? Право справедливости – это не право, предполагающие разрешение споров на основе справедливости. Нет. Оно предполагает разрешение споров лордом-канцлером. И в common law была справедливость.

Стиль юр мышления common law: нет нормативного материала, масса фактов, например конфликт между Яковом 1 и палатой общин. Яков 1 сказал, что парламент должен своим существованием королю. Палата возмутилась и сказала «перестаньте нарушать привилегии» король пришел снова и спросил, какие привилегии он нарушил. Запишите свои привилегии. А они сами сказали, что они не знают , какие у них привилегии (мы не знает common law, но если вы нарушите, мы скажем). Главное принципы, а не законы.

Таможенные пошлины назначались королем. Парламент требовал, чтоб с согласия их все было. Принцип « все, что затрагивает им интересы английских подданных, должно решаться с согласия парламента». Пошлины не затрагивали интересы подданных тогда, когда импорт был небольшим. Но когда он увеличился, торговый оборот возрос, они стали чувствовать на себе тягость. Вот и возмутились.

Common law – прецедентное право? Но судебные решения должны записываться. а записи велись скудно. Сборники суд тяжб не содержали мотивировки, прост описывались обстоятельства спора и решения. По настоящему в полном виде судебные решения в Англии стали появляться только в 15 веке кода появились судейские отчеты. Они стали писаться для каждого суда, но поначалу это были частные произведения судей, кот записывали практику свою, чтобы преподавать в судейских общины.

В 15 веке профессионалы только могли представлять интересы клиентов и судить. Судейские общины – корпорации – готовили молодых людей к юр деятельности (в университетах нельзя было получить высшее юридическое образование). никто не говорил, что common law – прецедент. Прецедент – не источник права – это способ обоснования судебного решения, ссылкой на решение, вынесенное ранее по аналогичному делу. Средневековое common law исходило из стиля юридического мышления, представляло правосознание, которое позволяло решить спор на основе обстоятельств самого спора. Именно так развивалось правовое регулирование им отношений по common law. Обычаи, консервативный характер.

В 13 веке сформировалась система вещных прав: не овнершип, не проперти, а держание, которое выражалось разными терминами. 1 – эстейт – объем держания (ин фии симпл – можно было передать по наследству, ин фии тейбл – только по прямой линии передать, эстейт фор лайф – на время жизни, тэньюа – на определённых условиях держание – рыцарская служба, содержание местного церковного прихода, суккадж – обработка земли свои плугом, но потом он превратился в денежную сумму вместо работы плугом). Это консервировало вещно-правовые отношения масса проблем, когда не было таких отношений.

Самая сложная тема. Консультация. Учебник читать. О системе договорного регулирования.

КОНСУЛЬТАЦИЯ

Абсолютная монархия. Франция Германия и Англия. Это НЕ совершенная монархия. Где слышали это? Информация от старшекурсников не верная. Юридический подход – явление с точки зрения его термина. Юриспруденция – знаковая систем поняти, явлений. Каждое обозначается термином. Перед нами история, разные эпохи. Разный смысл термина на разных эпохах. Какой подход правильный? Смотреть на абсолютную монархию с позиции того времени или нового. Сейчас – глупость. Это НЕ неограниченная, Несовершенная форма правления. Не бывает абсолютных понятий.

Статья «госстрой абсолютной монархии в Англии. Новый взгляд». Ссылки! на документы. 5 видов, что такое абсолютная власть с точки зрения правоведов 18 века. Словари говорят вот что: термин латинский, перевод «совершенная монархия», но что этот термин означает, почему она совершенная?? Потому что над монархом никого нет, он обладает верховной властью. Абсолютная монархия – верховная монархия. НЕ бытовой смысл слова «превосходная», а юридический, нет качественной оценки. Абсолютный в праве – верховный.

Право собственности в ГК Франции – право пользоваться и распоряжаться вещами абсолютным способом… это юристы доктора наук пытаются перевести и смешно переводят. Абсолютная НЕ полная (хотя так переводят). Хотя 2 часть предложения говорит о том, что право собственности ограничено. Абсолютное право собственности – верховное (выше нет) право собственности.

Абсолютная монархия в Англии – независимость от церкви.

Во Франции абсолютная монархия возникла тогда, когда произошла институционализация государственной власти (парламент, правительство, королевская власть, институты власти), а также изменение источника властных полномочий чиновников.

Бюрократия с юр точки зрения – корпус чиновников, властные полномочия которых имеют другой источник – монарх. Только он наделяет их властью, они – продолжение его полномочий.

Почему источником власти стал мыслиться в боге? И в Вавилоне, и в Англии, и во Франции. Общество разрознено, раздроблено, состоит из разных сословий. Должен быть общий для всех источник. А бог – общий для всех.

Роль римского юр наследия в правовой культуре западной Европы. Отрицание рецепции римского права - факт, а не мнение проф. Томсинова. Другие мнения – глупость. Сами подумайте: ошибаюсь ли я? Приведите аргументы. Мы должны понимать, почему это так. АРГУМЕНТЫ, римское право невозможно перенести в другое общество, оно было укоренено в сознании древнего римского обществ, это методика разрешения конфликтов, предполагавшая особую ИСКОСУДИЕ. Само понятие рецепции римского права – откровенная глупость, возмутительная глупость .ПРАВО НЕ ПЕРЕНОСИТСЯ ИЗ ОДНОГО ОБЩЕСТВА В ДРУГОЕ, переносится только идеи, термины, отрывки, нормативную базу. Право включает в себя элементы, которые существуют только в мозгах людей. Общество погибло – остались только ТЕКСТЫ ПРАВОВЫЕ, почему они остались? Плюрализм правовой культуры, множество корпораций в Европе. Как споры регулировать? Общие правовые ценности, только построение ко всем корпорациям, не современные. Никогда правовые ценности современные не уважаются, только то, что проверено временем, уважается. Много универсальный конструкций перенесли в Европу. РАЦИО СКРИПТА,

Common law – нельзя переводить. Не потому, что проф. Томсинов так считает.

Палата общин Хаус ов коммонс. Common law – общее право. То же самое? Возникает на основе обычая, а обычай не может быть общим. Потому что он устный, коренится в практике поведения. Он всегда местный. Чтобы сделать его общегосударственным, его надо записать. Но тогда он перестает быть обычаем.

Common – не пространство действия права (общего не могло быть для всех права, потому что оно так устроено, что общество поделено на сословия!! Средневековое чел общество – нормальное общество, а не современное дикое общество, когда все усредняется. Даже одежда общая), но на происхождение права – ОБЩИННОЕ ПРАВО, а оно – обычное.

Единственный способ усилить королевскую власть – взять под контроль судопроизводство .а как взять под контроль, если он не мог издавать законы? Смысл АССИЗ: кларендонская конституция не вступила в действие, попытка взять церковь под контроль. Институт разъездных судей, они посылались на места, а судили на основе обычаев. Джуори – не суд присяжных (этот суд берет начало не из Англии. Современный суд присяжных решает вопросы вины, а тогда – вопрос факта, он говорил о праве, которое действовало в этой местности). КОММОН ЛОО не только обычаи, но и королевские приказы (на их основе

Кларендонская ассиза – о новом захвате. Все споры по поводу захваченной земли только в королевских судах. Обратиться к баронам, узнать, кто должен был владеть землей, кто отобрал, убедиться, что нарушены местные обычаи.

Приказ о праве – спор не только между собственником и захватчиков, не только между 2 лицами, которые считают себя собственности, но и между 2 захватчиками. Как решать спор, если у обоих нет прав? Конфликт так решался: вопрос не о том, у кого абсолютные, а у того, кто имеет лучшие права.

Приказ о долге., др. СИСТЕМА КОРОЛЕВСКИХ ПРИКАЗОВ – основное материальное содержание common law. Трактат Брекмана 1253 г. – содержит судебные решения официальных королевских приказов. Она формировалась до конца 13 века, практически по каждому случаю. КОММОН ЛОО – приказное право. Почему же его называют прецедентное право? Не прецедент, потому что прецедент – способ обоснования судебного решения когда уже есть судебное решение по аналогичному делу. Это предполагает запись судебных решений? Записи. Записи стали вестись в 1865 года. Common law нормальным стало только в это время. До этого – не прецедент, по способ обоснования решения со ссылкой на известные судебные решения. Сначала на ссылки тяжб (мотивировочная часть не появлялась даже в ежегодниках, кон.13 в; она стала появляться только в 15 веке в репортс – отчетах судей. Наиболее известный – Эдварда Кука – решение с мотивировочной частью. Но с этого время прецедентное право только в зачатке, зародыше).

Может ли подданный прибегать к приказу Хабеас корпус, если арестован по приказу короля? 4 дела – не может, 4 – может. Судебные решения противоречивы. Разве может быть common law прецедентным? Прецедент увековечивает ошибки. Потому он был необязательным. Судья сам выбирал, на что ему опираться при принятии решения.

С развитием общества появилась масса ситуаций, не подпадавших под приказы. Канцелярия – общеправовые принципы. Канцлер имел университетское образование, был знаком с Римом. Много общего есть – ЮС КОММУНИ – по нему решалось дело. Так развивалось право справедливости. Оно развивалось одновременно в common law. Право справедливости Древнего Рима – другое. А в Англии в основе права справедливости – методика разрешения споров, которая сформировалась в канцлерском суде, не справедливость основание – потому что справедливость у всех разная.

Практика канцлера применялась и в common law. Когда рост количества сделок, оказалось, что большая часть договоров не оформлена печатью. Что же она недействительна? Нет. В конце 15 века королевские суды начинают принимать споры . методика – смысл королевской печати на договоре. Печать – не просто изображение символов, но удостоверение, что стороны приняли на себя обязательства. Только это. Печать – не только красивый отпечаток, но важна юр природа и предназначение. Тогда судьи поняли, что если она удостоверяет всего лишь ЭТО, нельзя ли судить об этом на основании других фактов: признали договор или не признали. ПРОЦЕДУРА разрешения споров в common law, но именно такая методика к канцлерском суде (фактическое существо дела важно). НАЗВАНИЕ??? Совокупность фактов, которые свидетельствовали… КОНСИДЕРЕЙШН. Раньше договоры были, но сохранившиеся в ежегодниках ситуации показывают, что за неисполнение договора ответственность тогда, когда есть ущерб по процедуре ТРЕСПОС – ответственность на основании ущерба, а не просто неисполнения.

Через реку кто-то коров перевозил, две лодки опрокинулись, минус коровы, скотовод подал иск об убытках в будущем даже. Судья присудил перевозчику возместить только стоимость коров – за неисполнение договора перевозчик не нес ответственности. То есть договор – обмен материальными благами, но не обещаниями (средневековое право).

…Откуда оно взялось при натуральной экономике? Когда одинаковый образ жизни, общий рынок, одинаковое правосознание, откуда оно взялось, если не было общего

ГЕРМАНИЯ

Государственность Германии имела 2 уровня развития: уровень местных (королевства разные) и уровень имперский. Империя возникла рано, с Оттона 1(962 г.) здесь публично-правовые начала государственной власти формируются на имперском уровне, потому что нет сословности общества. Рейхстаг – представители отдельных земель. А Ландрат – это представители сословий. Фигура римского императора – его избирают 7 курфюрстов, но не все. Он клянется им, но его власть имеет публично-правовой характер, э то выражается в конституцио пасес – это не конституция мира. ЭТО ДОГОВОРНАЯ КОНСТИТУЦИЯ, пасес – это пакт. Почему так? Потому что для средних эпох характерно законодательство договорного типа. Ассизы – это пи процедура разрешения спора, и акт, издаваемым королем по соглашению с магнатами (везде это написано), а статуты по соглашению с парламентом ДОГОВОРНЫЙ ХАРАКТЕР, нормальный договор прекращает действие со смертью одно из сторон, но здесь публично-правовой договор – стороны умирают, но договор сохраняется. ОСОБЕННОСТЬ, имперский уровень это.

Сословно-представительная, абсолютная монархия – на земельном уровне. Раздробленность появляется, но она политическая, а не феодальная. Какая эволюция в период абсолютной мон – 16-17 в. священная римская империя получает добавление «германской нации». То же во Франции: усиление публично-правовых начал государственной власти связано с изменением понятия об источнике этой власти. Истоки государственной власти – нация, а не земельные угодья. Понятие суверенитета и суверена. Король всегда сеньор, но высший сеньор, но вместе с тем и суверен. Этот термин поначалу не существовал, но это БЫЛО. Как арбитр, как главнокомандующий – публично-правовые функции. Домен - частно-правовая категория, но постепенно контроль на всю территорию страны. Территория состояла из частных владений, но стала иметь другое качество – только п-прав категория, принадлежит государству, даже не колю ка персоне. На это указывает новый термин СТАКО – северная Италия изначально. Он утверждается и во Франции, и в Англии (читать статью)

Казуистичность – общая особенность древнего и средневекового общества. Римское право проистекало из судебной практики. Правовая норма создается для конкретного дела и исчезает с разрешением этого дела.

Не надо рассказывать о правовом регулировании так, будто это современное регулирование. НЕТ. Здесь другое. Набор конфликтов, которые возникают в семье, и набор способов разрешения конфликтов. Семья: 1 содержание детей и супругов. 2 жена заболела 3 жена не может родить 4 суррогатная мать 5 сын посягает на отца – наказание.

Бык забодал кого-то. Как решить? Если все знали, что бык бодлив – остается без жопы, если не знал – не несет ответственность.

Талион – не норма права. Только между равными и только тогда, когда преступление совершено на виду. Можно с точностью назвать преступника. Иначе как применить талион?

2 статья – колдовство. Очевидные 2 объяснения. 1) конфликт должен быть разрешен – судьба общины зависит от сплоченности. Ордалия применяется тогда, когда нельзя доказать обвинение. Это жребий – нет ничего религиозного. Если маат религиозная категория, то только для того. Чтобы оторвать право от людей, сделать его авторитетным.

Бонитарная собственность никогда не употреблялся римлянами (обладание имуществом на доверии – это и основание). Только о том, чтобы владеть вещью на доверии. Это процедура , которая должна была позволить превратиться собственности в квиритскую. Когда без соблюдения процедур приобреталась собственность… продавец знал, что он по квиритскому праву сохранил право собственности, мог потребовать им-в вернуть (факт получения денег не играл роли). Потерпевшая сторона (покупатель) обращался к претору. Тот защищал добросовестного покупателя. Как? Издавал эксцепцио (возражение), по которому запрещал изымать им-во в течение года или двух. Зачем? чтоб истек срок исковой давности. Тогда им-во приобрелось бы по давности владения, на основании квиритского права.

Основной источник права Индии – обычай как основание вынесения суд решений (ВЕДЫ). шастры – книги мудрецов.

Конфуцианство и легизм – про правовую идеологию, а не про право. Отличие правовой культуры Китая – творцы правовых норм – люди, авторитет законам придает их разумность, придает факт, что они проистекают от авторитетной государственной власти. Дао близко к дхарме. Это истинный путь жизни, понятие больше философское, не правовое. И в Египте, и в индии право охватывало сферу бытовой жизни и семьи в том числе (развод, распределение имущества, содержание). В Китае не так, семейные отношения регулировалось нормами морали.

Источник права Китая – обычай, закон (рано возникло воззрение о том, что закон – эффективный регулятор отношений),

Китай во все эпохи строился таким образом, что оставалось место для свободы китайцев. Нельзя противопоставлять потому легизм и конфуцианство. Китай – это не та страна, которая может быстро переходить от одной системы к другой. Конфуцианство – не конфуцианство. Конфуция просто четко отразил то, что существовало в жизни. И легизм то же самое!

Выводы о гражданско-правовых отношениях. Договоры рано записывались.

Китай – это административное и уголовное право. Объекты регулирования в основном – чиновники, а не простые люди.

Импичмент и опала. Импичмент – процедур преследование парламента высших должностных лиц. Уголовная процедура. Палата общин составляла обвин акт и обвиняла какого-то члена королевского совета. Тайный совет по сущности другой орган – это публично-правовой орган, а не частно-правовой. палата лордов – судебная инстанция, а король утверждал или нет .

Билль об опале. Процедура преследования в виде издания законодательного акта. Палата общин – не обвин заключение, билль (проект закона), палат лордов одобряла и король утверждал. Отличия – первое – преступное по действующему праву, за это осуждали. По биллю – по действующему праву еще не преступно. Анна Болейн? 1584? Года решение против нее. Решение вынес обыкновенный суд, казнь. После этого обнаружилось, что решения суда не достаточно: у Анны есть дочь, которая может претендовать на престол. как лишить ее этого? Против материли билль об опале. Импичмент нельзя, потому что супружеская измена – не измена против государства (лишение прав наследования, конфискация имущества). Раз по процедуре импичмента нельзя, процедуру проводят по биллю. Она мертвая уже, предстает перед судом (ее деяния объявляют государственным преступлением и казнят).

Журналы палаты общин – это там проф. Томсинов нашел .вот так написано. По биллю об опале проходил граф Страффорд. Сначала его постараются осудить по импичменту, потом по биллю.

Египет – из мелких общин. Государства – надстройка. Общины оставались самостоятельными, потому что рисковое земледелие, перекраивать границы участков. Государство было вынуждено делиться с общинами полномочиями, решением острых вопросов. Чиновники не знали местных дел и не могли делить. Благодаря этому общины и выжили. Египетские города – центры общин. Там храм, в филах особенно. Они превратились при мощном бюрократическом государстве в местную систему управления или самоуправления (мало знаем, потому что основа регулирования – центральные органы)

Траст в средние века – нет! Акт о юзес – но это не траст, но институт, кот позволял землевладельцу передать участок другому и получать доход за него (стать бенефициаром), если сам не мог управлять. церковь к этому прибегала (церковь не могла держать, передавала подставным лицам эти участки). Передаются все, но истинны владелец пользуется плодами. ТРАСТ – более сложный институт. Многое на доверии. Имущество в управление другому, но вы понимаете, что невозможно управлять, не имея право собственности. Это вещное отношение. Сложность траста- на одно имущество собственнические права 2 человека. В Англии 1 человек по common law собственник, другой по эквити. У НАС НЕЛЬЗЯ ВВЕСТИ, не привыкли, когда 2 чел одинаковые верховные права на вещь.

Передача в траст означает передачу права собственности. Нет смысла брать финансовым компаниям деньги, если они по своему усмотрению не может инвестировать куда. Раз перешли в право собственности, это теперь уже не собственность семьи и дележу не принадлежат. Право получения дохода – обязательственное, индивидуальное, не доход семьи.

Государственная и тайная измена. Акт о государственной измене 1352 года. Объект посягательства (высшая измена) – личность короля, персона его семьи.

Петти тризн – такое же деяние, но совершенное против сеньора, не короля. По кутюмам Бовези – предательство – преступление против доверия.

Доктрина 2 тел короля – как возникло. СТАТЬЮ ТОЧНО УЖЕ ПОЖАЛУЙСТА ПРОЧИТАТЬ. ПОЛЕЗНО И НЕПЛОХО НАПИСАНО. «Государственный строй Англии в эпоху правления Тюдоров» судебная практика – способ формирования доктрины. Прерогативы королевские кому относятся: божественное право – к институту, по феодальному праву – персональная, прерогатива абсолютная – персональная. Посягательство на короля как политическое тело – государственная измена? Выходка любовника Елизаветы – меньше 10 любовников, девственница. Один из ее любовников – граф … - женский характер – Елизавета охладела (не так посмотрела). Поднял мятеж, чтобы огорчить свою любовницу, которую не приняла его в свои покои. Сложность мятежа – он арестован, но непонятно, против кого мятеж? В покои не врывался, собрал компанию отморозков, побегали по Лондону, покричали, вызвали войска, скрутили их. Н непонятно, для чего они бегали. Явно мятеж, но против кого? Придумали. Посягательство не на личность Елизаветы (не пытался убить ее), но на политическое тело (как отрубить голову) ВОТ КАК ПРИГОДИЛАСЬ ДОКТРИНА ДВУХ ТЕЛ КОРОЛЯ, дальше это развили – назвали политическое тело фундаментальными законами, формой правления, др. и поли по эшафотам. Граф Страффорд за что казнен? Он ведь защищал карла 1. За посягательство на фундаментальные законы королевства, хотя никаких актов не было издано, которые бы позволяли так осудить. Действия, которые ставят под сомнение верховенство короля (супрематия).

Доктрина двух тел короля. Какая разница, какое тело, было аже заявлено, что они неразрывны. Потому короли обладают дееспособностью с рождения (как политическое тело).