владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества, полученных эмитентом в счет их оплаты (п. 6 ст. 26 ФЗ о РЦБ).

Следует обратить внимание, что под уменьшением уставного капитала понимается любое сокращение числа размещенных акций, поэтому перечисленные случаи являются уменьшением уставного капитала, так как происходит сокращение общего количества размещенных акций.

§ 2. Уменьшение номинального размера уставного капитала

Этот способ уменьшения уставного капитала представляет собой эмиссию ценных бумаг, направленную на конвертацию акций одного выпуска в акции другого впуска с иными реквизитами - меньшей номинальной стоимостью. При этом общее количество размещенных акций (реальный размер уставного капитала) остается неизменным.

Общество имеет право принимать решение об уменьшении номинальной стоимости акций по своей инициативе и обязано это делать в случае, если по итогам финансового года, следующего за вторым годом после создания общества, стоимость чистых активов окажется меньше величины уставного капитала.

Следует оценить экономические и правовые последствия изменения такого реквизита ценной бумаги, как номинальная стоимость.

В экономическом аспекте это формальная манипуляция, которая не меняет объективного экономического состояния эмитента. Тем не менее она представляет собой неоднозначные экономические последствия, направленные на создание источников дополнительных выплат акционерам, не связанных с результатами текущей хозяйственной деятельности.

Она порождает учетный спецэффект "технической" прибыли (разница, образующаяся при уменьшении номинальной стоимости акций, может направляться на увеличение нераспределенной прибыли). Действующее законодательство не препятствует тому, чтобы эта "бухгалтерская" прибыль, не отражающая реального операционного дохода, становилась источником дивидендных выплат (см. приложение 1, рис. 27 - не приводится).

Если оценивать правовые последствия уменьшения номинальной стоимости акций по инициативе эмитента, то они подробно были описаны в § 4 гл. 1. Эти мероприятия, как правило, преследуют цели недобросовестного поведения в сфере корпоративных отношений.

§ 3. Основания, мотивы и цели уменьшения уставного капитала

Основания уменьшения уставного капитала. Основания уменьшения уставного капитала - юридически оформленное решение уполномоченного органа, согласно которому эмитент осуществляет действия по уменьшению уставного капитала. Можно выделить три группы оснований, которые позволяют уменьшать уставный капитал:

-специальное решение общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала;

-реорганизация акционерного общества;

-признание эмиссии несостоявшейся или недействительной.

Предусмотрены решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем:

-уменьшения номинальной стоимости акций (п. 1 ст. 29 ФЗ об АО);

-приобретения по решению общего собрания размещенных акций общества в целях сокращения их общего количества (п. п. 1 и 3 ст. 72 ФЗ об АО);

-погашения акций, приобретенных обществом в соответствии с п. 2 ст. 72 ФЗ об АО и не реализованных в течение года с даты их приобретения (п. п. 2, 3 ст. 72 ФЗ об АО);

-погашения акций, выкупленных обществом по требованию акционеров в соответствии со ст. 75 ФЗ об АО и не реализованных в течение года с даты их выкупа (п. 6 ст. 76 ФЗ об АО);

-погашения акций, приобретенных обществом в силу несвоевременной оплаты их учредителем и не реализованных в течение года с даты их приобретения (п. 4 ст. 34 ФЗ об АО).

Пленум ВАС РФ отнес к этим случаям погашение акций, приобретенных закрытым акционерным обществом в порядке реализации его преимущественного права (п. 3 ст. 7 ФЗ об АО) и не реализованных в течение года с даты их приобретения <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах". П. 11.

Однако уменьшение уставного капитала посредством сокращения общего числа размещенных акций возможно не только по специальному решению общего собрания акционеров, но и по иным основаниям.

Уменьшение уставного капитала происходит в процессе реорганизации общества, когда:

-акции общества, реорганизуемого в форме выделения, подлежащие конвертации, погашаются в момент конвертации, что ведет к уменьшению уставного капитала реорганизуемого общества;

-при присоединении общества погашаются принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении.

Уменьшение числа размещенных акций происходит при признании эмиссии несостоявшейся или недействительной:

-признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным влечет аннулирование его государственной регистрации, изъятие из обращения эмиссионных ценных бумаг данного выпуска (дополнительного выпуска) и возвращение владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества, полученных эмитентом в счет их оплаты (п. 6 ст. 26 ФЗ о РЦБ).

Мотивы уменьшения уставного капитала. Мотив уменьшения уставного капитала - причина, в силу которой общество осуществляет это корпоративное действие. Законодатель выделяет две различные по своему юридическому составу мотивации уменьшения уставного капитала:

-право общества, реализуемое им по своей инициативе;

-обязанность общества, возникающая в силу указаний Закона <1>.

--------------------------------

<1> "Общество вправе, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, обязано уменьшить свой уставный капитал" (п. 1 ст. 29 ФЗ об АО).

Нормы, регулирующие право общества принимать решение об уменьшении уставного капитала по собственной инициативе, носят преимущественно диспозитивный характер. Многие возможности по уменьшению уставного капитала по инициативе общества могут быть реализованы только при наличии прямых указаний устава. Если соответствующие положения не включены в учредительные документы, то общество не может по своей инициативе принимать решение об уменьшении уставного капитала. Напоминаем эти диспозитивные нормы, касающиеся приобретения части размещенных акций в целях их аннулирования:

-общество вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено его уставом (п. 1 ст. 72 ФЗ об АО);

-уменьшение уставного капитала путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества (п. 1 ст. 29 ФЗ об АО).

При отсутствии соответствующих указаний в уставе общество не вправе принимать такое решение.

Нормы указанного Закона, устанавливающие обязанность общества уменьшать уставный капитал, являются императивными. Общество обязано принять решение об уменьшении уставного капитала в случаях:

-если в установленный срок (в течение года) не реализованы акции общества, перешедшие в его собственность. Это акции, своевременно не оплаченные учредителями (ст. 34 ФЗ об АО), акции, приобретенные или выкупленные обществом у акционеров, в том числе при осуществлении преимущественного права (п. 3 ст. 7, п. 1 ст. 6 ГК и ст. ст. 72, 76 ФЗ об АО);

-если по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, стоимость чистых активов общества станет меньше его уставного капитала, то в этом случае уставный капитал подлежит уменьшению до величины, не превышающей стоимости чистых активов общества (п. 6 ст. 35 ФЗ об АО).

При невыполнении императивных требований по уменьшению уставного капитала к обществу

могут быть применены санкции.

При неисполнении требований п. 6 ст. 35 ФЗ об АО к обществу могут быть применены два вида санкций:

-кредиторы вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующих обязательств или при невозможности их досрочного исполнения - прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков;

-орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества (п. 12 ст. 35 ФЗ об АО).

При невыполнении обществом требований п. 1 ст. 34 ФЗ об АО к обществу могут быть применены следующие санкции: орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

В ст. ст. 72, 75 и 76 ФЗ об АО, предусматривающих обязанность общества уменьшать уставный капитал, если в течение года не будут реализованы приобретенные или выкупленные им акции, не говорится о возможности ликвидации общества при невыполнении им этого требования (в отличие от норм приведенных выше). Но как справедливо было указано в литературе: "...это не означает, что такая возможность отсутствует. Основание для обращения с соответствующим иском в суд дает общая норма

п.2 ст. 61 ГК РФ о принудительной ликвидации юридического лица, действующего с нарушением закона" <1>.

--------------------------------

<1> Шапкина Г.С. Указ. соч. С. 40. См. также: Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах". П. 11.

Следует различать обязанность общества принимать решение об уменьшении уставного капитала и его обязанность аннулировать акции без специального решения об уменьшении уставного капитала. Как было отмечено, закон в ряде случаев предписывает изымать часть размещенных акций из обращения и погашать, при этом нет необходимости в решении общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала. Имеется в виду погашение акций при реорганизации и в случаях признания эмиссии несостоявшейся или недействительной.

Цели уменьшения уставного капитала. При уменьшении уставного капитала, как правило, стремятся получить следующие результаты:

-осуществить легальный возврат акционерам их инвестиций посредством выкупа и аннулирования части размещенных акций;

-создать дополнительные источники выплат акционерам, не связанные с результатами текущей хозяйственной деятельности общества;

-аннулировать ранее размещенный выпуск и заменить его новым;

-перераспределить за счет средств общества корпоративный контроль в пользу определенных акционеров;

-исполнить требования законодательства об аннулировании части акций или уменьшении их номинальной стоимости.

Легальный возврат акционерам их инвестиций посредством выкупа и аннулирования части размещенных акций. Международная практика выработала следующий порядок действий для достижения этой цели. Первоначально происходит дробление акций. Количество размещенных акций увеличивается, а в номинальном выражении уставный капитал не меняется. Затем происходит "отзыв" части размещенных акций с выплатой их текущей рыночной стоимости. Общество направляет публичную оферту о приобретении части размещенных акций. В случае если акционеры продадут обществу акции, образованные в результате дробления, то получат доход и при этом не изменится соотношение корпоративных прав.

Выплата акционерам дохода в условиях отсутствия прибыли от операционной деятельности достигается посредством манипуляций с номинальной стоимостью акций в направлении

ееуменьшения:

-создается техническая прибыль, которая направляется на выплату дивидендов;

-решением об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплата всем акционерам общества денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом.

Аннулирование ранее размещенного выпуска ценных бумаг и замена его новым

(уменьшение или увеличение номинальной стоимости акций), как правило, ведут:

-к "зачистке" недобросовестно проведенной эмиссии;

-к своеобразной "зачистке" при хищении акций (возврату подлежат не похищенные ценные бумаги аннулированного выпуска, а их стоимость);

-к снижению транспарентности общества (уход от обязанности раскрытия информации в форме ежеквартального отчета).

Перераспределение за счет средств общества корпоративного контроля в пользу определенных акционеров осуществляется посредством приобретения обществом части размещенных акций с целью их аннулирования. Как правило, такие действия инициируют владельцы крупных пакетов акций. За счет средств общества у миноритариев выкупаются и аннулируются их акции. В итоге в уставном капитале общества возрастает доля мажоритария, и он при этом не несет затрат на приобретение дополнительного объема корпоративных прав.

§4. Уменьшение уставного капитала

изащита прав кредиторов - искусственная проблема

Механизмы защиты прав кредиторов в случае уменьшения уставного капитала, в том числе и в связи со снижением стоимости чистых активов общества ниже размера уставного капитала, являются предметом интенсивного законодательного реформирования. С интервалом в полтора года законодатель дважды обращается к их пересмотру. Очередная корректировка осуществлена Федеральным законом от 18 июня 2011 г. N 228-ФЗ.

Столь частые законодательные поправки свидетельствуют о неудовлетворенности применяемыми конструкциями, которые систематически подвергаются капитальному или косметическому ремонту. На

наш взгляд, неэффективными будут любые механизмы урегулирования этой "проблемы", поскольку ее нет. Манипуляции с номинальной стоимостью акций (долями в уставном капитале ООО)

не имеют отношения к обеспечению хозяйственным обществом своих обязательств перед кредиторами, и в силу этого проблема защиты их прав в этой ситуации является надуманной. Ее нет в реальности.

Уменьшение уставного капитала хозяйственного общества традиционно трактуется как мероприятие повышенной опасности, создающее угрозу кредиторам. Согласно изменениям, предусмотренным Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ, акционерное общество обязано уведомить орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и публично раскрыть информацию о предстоящем уменьшении уставного капитала. При этом его кредиторы, если их права требования возникли до момента последнего раскрытия данной информации, вправе требовать досрочного исполнения или прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Федеральный закон от 18 июля 2011 г. N 228-ФЗ <1> распространил нормы, регулирующие права кредиторов в случае уменьшения уставного капитала или снижения стоимости чистых активов общества ниже размера его уставного капитала, на общества с ограниченной ответственностью.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 18 июля 2011 г. N 228-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов".

От необоснованных требований к их судебной оценке. До изменений в законы об АО и ООО

право кредиторов требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств имело безусловный, ничем не мотивированный характер. Однако необоснованное требование досрочного исполнения или прекращения обязательства деструктивно влияет на экономический оборот, нарушает его стабильность.

Законодательные новеллы изменили ситуацию. Ранее предполагалось, что снижение чистых активов ниже размера уставного капитала, а также его уменьшение непременно ведут к нарушению прав кредиторов и поэтому "автоматически" должен быть включен механизм их дополнительной защиты.

Новый подход ориентирован на то, что правомерность требования кредитора о досрочном исполнении или прекращении обязательств может быть оценена судом, который вправе отказать

вего удовлетворении, если общество докажет, что:

-в результате уменьшения его уставного капитала права кредиторов не нарушаются;

-для надлежащего исполнения соответствующего обязательства предоставлено достаточное обеспечение.

Изменение условного реквизита акций - их номинальной стоимости и обеспеченность прав кредиторов в отношении общества. Следует задуматься над фундаментальным вопросом: какова связь между изменением условного реквизита акций (долей в уставном капитале ООО), их номинальной стоимостью и обеспеченностью прав кредиторов в отношении хозяйственного общества?

Для ответа на этот вопрос обратимся к более наглядному примеру акционерного общества. Все сказанное об уставном капитале акционерного общества в равной мере относится и к уставному капиталу общества с ограниченной ответственностью.

Обязательства хозяйственного общества обеспечиваются не его уставным капиталом - акциями, принадлежащими акционерам, или долями в уставном капитале, принадлежащими участникам общества с ограниченной ответственностью, а имуществом общества. Изменение номинального размера уставного капитала не влияет на стоимость и ликвидность активов общества, которыми оно отвечает по своим обязательствам. Очевидно, что оно не влияет и на конкретные виды обеспечения обществом своих обязательств (задаток, залог, поручительство, банковская гарантия, неустойка, удержание).

Какие экономические последствия порождает уменьшение номинальной стоимости акций (долей в уставном капитале ООО)? Состав и стоимость активов общества остаются неизменными. Неизменными остаются и долговая нагрузка на общество, а также размер его чистых активов. Изменения происходят только в структуре собственного капитала (на сумму уменьшения уставного капитала увеличиваются другие составляющие собственных средств - прибыль и (или) добавочный капитал). Это формальное действие не порождает реальных экономических последствий ни для общества, ни для его участников, ни для кредиторов.

При уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций (долей в уставном капитале ООО) не могут быть затронуты права кредиторов ввиду экономической бессодержательности этой манипуляции.

Можно предположить следующий вероятный сценарий развития событий после внесения поправок

взаконы об АО и ООО. Принято решение об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций (долей в уставном капитале ООО) с соответствующим публичным раскрытием информации. Кредитор обращается с требованием о досрочном исполнении или прекращении обязательств. Ему, естественно, отказывают: никто не захочет просто так что-либо досрочно исполнять или прекращать. Кредитор обращается в суд, причем на нем лежит бремя доказывания того, что его права нарушены вследствие пересмотра номинальной стоимости размещенных акций (долей в уставном капитале ООО). Ответчик приводит убедительные аргументы об отсутствии связи между правами кредиторов в отношении общества и изменением условной оценки актива, принадлежащего не обществу, а его участникам. Он предоставляет подтвержденные аудитом данные бухгалтерского учета, свидетельствующие о том, что экономическое положение общества не изменилось.

Экономической аксиомой является вывод о том, что изменение условной, номинальной стоимости размещенных акций (долей в уставном капитале ООО) не меняет объективного экономического состояния общества. Зачем систематически доказывать эту аксиому в суде?

Аннулирование части размещенных акций и обеспеченность прав кредиторов в отношении общества. Теперь обратимся к аннулированию части размещенных акций. Общество не может погасить акции, которые принадлежат другим владельцам. Сначала они должны перейти к обществу, и только после этого оно сможет их погасить (аннулировать принадлежащий ему актив).

Уменьшение уставного капитала хозяйственного общества путем сокращения общего количества размещенных акций или долей в уставном капитале ООО, как правило, происходит в два этапа: