изменения уставного капитала реорганизуемой организации, то такая передача имущества отражается в бухгалтерской отчетности у реорганизуемой организации как финансовые вложения, а у выделяемой организации - как взнос в уставный капитал" (п. 39 Приказа Минфина России "Об утверждении методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций").

Имеются в виду модели реорганизации в форме выделения, без конвертации акций (распределение акций выделенного общества среди акционеров реорганизуемого общества и приобретение акций выделенного общества самим реорганизуемым обществом). Данные рекомендации противоречат очевидным фактам и прямым указаниям нормативных актов, призванных специально регулировать порядок формирования уставного капитала акционерного общества при различных формах реорганизации.

Эти нормативные акты однозначно указывают на то, что уставный капитал выделяемого общества формируется не за счет имущественных вкладов, а посредством передачи обществу-правопреемнику части собственного капитала общества-предшественника. Следует обратить внимание специалистов Минфина России на то, что они описали хозяйственные операции, не существующие в действительности.

Некоторые авторы придумывают абсурдные вопросы и дают на них не менее абсурдные ответы. Например, Ф.И. Тимаев пишет: "Вновь возникает вопрос о реальной цене неденежных взносов, передаваемых реорганизуемым обществом в уставный капитал создаваемого в результате реорганизации общества.

Считаем, что ст. 15 Закона об акционерных обществах должна быть дополнена нормой, обязывающей реорганизуемые общества (такая обязанность может быть возложена на совет директоров (наблюдательный совет)) для определения рыночной стоимости неденежных взносов в уставные капиталы создаваемых обществ привлекать независимых оценщиков. В этом случае, по аналогии с п. 3 ст. 34 Закона об акционерных обществах, величина денежной оценки имущества, произведенной советом директоров (наблюдательным советом), не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

Необходимо предусмотреть ответственность оценщика за завышение стоимости объекта оценки в размере такого завышения" (Тимаев Ф.И. Реорганизация акционерных обществ // СПС "КонсультантПлюс").

При всех формах реорганизации уставный капитал создаваемого общества формируется не за счет имущественных взносов реорганизуемого общества, а за счет переданных правопреемнику частей собственного капитала реорганизованного общества. Эти финансовые результаты не могут быть объектом оценки. При реорганизации имеют место только неинвестиционные способы размещения ценных бумаг.

Уставный капитал реорганизуемого общества претерпевает следующие изменения.

Если использовались модели реорганизации без конвертации акций, то сумма уставного капитала реорганизованного общества в его реальном и номинальном выражении не изменяется, но в его структуре могут образоваться казначейские акции.

Если использовались модели реорганизации с конвертацией акций, то уставный капитал реорганизованного общества уменьшается в его реальном и соответственно номинальном выражении, при этом в его структуре могут образоваться казначейские акции.

§ 3. Функциональное назначение способов размещения акций при реорганизации в форме выделения

Способы размещения акций при реорганизации в форме выделения, будучи однородными по своей экономической природе, различаются функциональным назначением. Они позволяют достигать различных комбинаций структурирования активов, обязательств, собственного капитала и состава акционеров обществ, участвующих в реорганизации.

Модель, основанная на приобретении акций выделенного общества реорганизованным обществом. Данная модель противостоит учреждению 100%-ной дочерней компании. В обоих случаях появляется дочернее общество, все акции которого принадлежат основному обществу. Однако эти

способы создания юридического лица имеют различные экономические и правовые последствия.

При учреждении из имущественного комплекса учредителя отчуждаются только его активы, а при реорганизации в порядке правопреемства вместе с активами могут передаваться также обязательства и собственный капитал. Указанное обстоятельство в ряде случаев делает привлекательной реорганизацию в форме выделения, при которой все акции выделенного общества приобретает само реорганизованное общество. Одним из мотивов использования данной модели реорганизации

является выдел "инородного тела" вместе с порожденным им долгом (обязательствами).

Вимущественный комплекс общества могут попасть активы, эксплуатация которых порождает обязательства, не связанные с деятельностью общества. С одной стороны, необходимо вывести эти активы из имущества общества, а с другой стороны, сохранить фактический контроль над ними.

Всоставе фабрики ОАО "Купавна" имеется котельная, которая вырабатывает пар и горячую воду как для своих производственных нужд, так и для коммунальной службы поселка Купавна. Фабрика закупает газ у ГУП МО "Мособлгаз" и производит горячую воду и пар. Коммунальная служба оказалась не в состоянии оплачивать получаемую ею горячую воду, в связи с чем у фабрики возникла значительная кредиторская задолженность перед "Мособлгазом".

Было принято решение создать на базе котельной юридическое лицо - ЗАО "Тепловик", которое заключает договоры с "Мособлгазом", ОАО "Купавна" и коммунальной службой. В случае возникновения задолженности за газ (как правило, по вине коммунальной службы) поставщик газа теперь взыскивает долг не с ОАО "Купавна", а с ЗАО "Тепловик".

Были проанализированы два варианта создания на базе котельной юридического лица: первый - учредить, второй - выделить. Учреждение проще в организационном и финансовом аспектах. Однако при учреждении из имущественного комплекса общества отчуждаются только его активы, а при реорганизации в порядке правопреемства вместе с активами могут передаваться и обязательства.

ОАО "Купавна" было заинтересовано в передаче создаваемому юридическому лицу долга, возникшего по вине коммунальной службы.

ОАО "Купавна", обособив котельную, хотело сохранить контроль над ней.

Была выбрана модель реорганизации в форме выделения, при которой все акции выделенного общества приобретало реорганизуемое общество. ОАО "Купавна" создало 100%-ную дочернюю компанию - ЗАО "Тепловик", которому были переданы право пользования котельной, права требования к коммунальной службе и долг за газ.

Аналогичная ситуация сложилась с ОАО "Фабрика кожгалантереи" (г. Самара). В результате приватизации в имущественный комплекс общества попала трансформаторная подстанция, от которой питаются еще два потребителя - техникум и училище. Эти организации были не в состоянии оплачивать потребляемое ими электричество. Горэнергосбыт взыскивает всю сумму за отпускаемое электричество с ОАО "Фабрика кожгалантереи" как собственника подстанции.

Была выбрана модель реорганизации общества в форме выделения, при которой все акции выделенного общества приобретало реорганизуемое общество. ОАО "Фабрика кожгалантереи" создало 100%-ную дочернюю компанию - ЗАО "Энергетик", которому были переданы право пользования трансформаторной подстанцией, права требования к техникуму и училищу за отпущенное им электричество и долг за электроэнергию перед Горэнергосбытом.

Определение для цели учета цены акций, размещаемых посредством их приобретения самим реорганизуемым обществом. При учреждении общества финансовые вложения учредителя равны рыночной стоимости отчуждаемых им активов, а при создании общества путем выделения из другого юридического лица финансовые вложения реорганизованного общества равны чистым активам выделенного общества (п. 5 ст. 277 НК РФ).

А = ЧА ,

нн

н

государственной регистрации; А - стоимость акций выделенного общества.

н

Предположим, что у общества есть объект недвижимости стоимостью 20 млн. руб. Общество намерено продать его. Возможны следующие варианты:

-продать объект недвижимости;

-внести объект недвижимости в уставный капитал дочерней компании и переуступить права участия в ней (акции или доли в уставном капитале ООО);

-выделить объект недвижимости в самостоятельное юридическое лицо и переуступить права участия в нем (акции).

При внесении объекта в уставный капитал учреждаемой дочерней компании (или увеличении уставного капитала существующей) сумма финансовых вложений учредителя (стоимость полученных им акций) будет равна рыночной стоимости отчужденного актива (в нашем примере 20 млн. руб.).

В случае создания на базе актива выделенного общества (100%-ной дочерней компании) сумма финансовых вложений реорганизованного общества (стоимость полученных им акций) будет равна чистым активам выделенного общества (см. приложение 1, рис. 52 - не приводится).

Допустим, что выделенному обществу были переданы объект недвижимости стоимостью 20 млн. руб. и обязательства на 10 млн. руб. Чистые активы выделенного общества составят 10 млн. руб., соответственно, столько будут стоить его акции. Это важно для их последующего отчуждения (см. приложение 1, рис. 53 - не приводится).

Нередко данную схему используют для вывода активов. За счет передачи выделенному обществу наряду с активами специально образованных обязательств снижается стоимость акций выделенного общества. "Удешевленные" акции продаются, а переданные обязательства прекращаются не путем их исполнения, а по иным основаниям (кредитора присоединяют к должнику) <1>.

--------------------------------

<1> См. подробнее: приложение 9 (не приводится).

Модель, основанная на распределении акций выделенного общества среди акционеров реорганизуемого общества. Эта модель позволяет осуществить раздел (дробление) бизнеса с сохранением состава его участников.

Следует различать две схемы применения этого способа размещения ценных бумаг <1>.

--------------------------------

<1> "В случае, если размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, осуществляется путем распределения указанных акций среди акционеров реорганизуемого акционерного общества, такое распределение может осуществляться среди всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), либо среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения" (Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. П. 8.7.2).

Согласно первой распределение акций выделенного общества может осуществляться среди всех акционеров реорганизуемого общества - владельцев акций одной категории (типа).

Согласно второй распределение акций выделенного общества осуществляется среди акционеров реорганизуемого общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества. Данный случай не имеет самостоятельного значения и применяется в качестве механизма защиты интересов тех акционеров, которые не поддерживают решения о реорганизации в форме выделения.

Выше было показано, что распределение акций выделенного общества среди всех акционеров реорганизованного общества можно представить как частный случай конвертации, в которой участвуют все акционеры общества, из которого осуществляется выделение. В этом случае коэффициент распределения определяется по тем же алгоритмам, что и коэффициент конвертации.

Данная модель реорганизации применяется в тех случаях, когда структурирование бизнеса посредством его разделения на несколько юридических лиц не предполагает изменения состава их участников. Бизнес дробится, но при этом остаются неизменными состав акционеров выделенного и реорганизованного обществ и соотношение принадлежащих акционерам акций в каждом из обществ.

При распределении не происходит аннулирования акций реорганизуемого общества, но

происходит снижение их рыночной стоимости в пропорции, в которой делятся чистые активы реорганизованного и выделенного общества. Распределение акций выделенного общества акционерам реорганизованного общества можно рассматривать как компенсацию за снижение рыночной стоимости принадлежащих им акций.

Как правило, модель реорганизации, основанная на этом способе размещения акций, применяется при наличии факторов, которые вынуждают воспроизводить в выделенном обществе состав участников реорганизуемого общества.

Мотив реорганизации - дробление бизнеса с целью повышения его специализации. Многопрофильный бизнес дробится по направлениям с целью поставить их под контроль различных команд менеджеров.

В 2009 г. была проведена реорганизация ОАО "Владивосток Авиа" в форме выделения из него ОАО "Международный аэропорт Владивосток". На государственном уровне было принято решение о масштабной реконструкции основного аэропорта Приморского края за счет государственных инвестиций. Целью реорганизации было отделить аэропорт и связанные с ним службы от авиаперевозчика, укомплектовать выделенное общество новым менеджментом, который будет решать задачу его реконструкции. Имелись факторы, которые вынуждали воспроизвести в выделенном обществе состав акционеров реорганизуемого общества. Российская Федерация - инициатор реорганизации - владела 53% акций ОАО "Владивосток Авиа". Однако для принятия решения о реорганизации требуется большинство в 3/4 голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании. Для того чтобы остальные акционеры поддержали данное решение, был предложен "бесконфликтный" вариант распределения акций выделенного общества среди всех акционеров реорганизуемого общества пропорционально количеству акций соответствующей категории (типа) в его уставном капитале. Акционеры ОАО "Владивосток Авиа" остались акционерами этой компании и получили акции ОАО "Международный аэропорт Владивосток". Реорганизация преследовала цель разделить бизнес по направлениям и подчинить эти направления различным командам менеджеров, но при этом не ставилась задача смены состава акционеров реорганизованного и выделенного обществ.

При реорганизации Российского открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Единая энергетическая система России" законодательно было установлено два исключения из общих правил реорганизации. Было снижено количество голосов, необходимое для принятия решения о реорганизации (простое большинство голосов), и предусмотрен только один способ размещения акций при реорганизации в форме выделения - "распределение акций создаваемых при реорганизации акционерных обществ среди акционеров реорганизуемых обществ пропорционально их доле в уставных капиталах реорганизуемых обществ" <1>.

--------------------------------

<1> Статья 4 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике".

Первое исключение было сделано для упрощения процедуры проведения реорганизации, а второе - для обеспечения равных условий участия всех акционеров РАО "ЕЭС" во всех создаваемых обществах (бизнес дробился, а состав акционеров не менялся).

Мотив реорганизации - дробление бизнеса с целью создания общества, не обремененного долгами реорганизуемого общества. Это делается, в частности, для получения созданным обществом лицензий.

ОАО "Симбирскспиртпром" было создано в процессе приватизации. Организационно общество состояло из Симбирского ликероводочного завода и пяти филиалов по производству спирта, которые располагались в различных районах области. Контрольный пакет акций (51%) был закреплен в собственности Российской Федерации, но в соответствии с указом Президента РФ был передан в доверительное управление без права отчуждения субъекту Федерации. Фактически правами по этим ценным бумагам распоряжался губернатор, в том числе он предлагал кандидатуру генерального директора. Используя административный ресурс, губернатор принуждал генерального директора обменивать часть спирта на дизельное топливо и безвозмездно передавать его в областной фонд

поддержки сельхозпроизводителей. В результате такой политики ОАО "Симбирскспиртпром" попало в тяжелую финансовую ситуацию. С точки зрения налогового учета обмен готовой продукции на иные товары рассматривается как реализация и создает объект налогообложения, а реального денежного потока для уплаты налогов в полном объеме не было. Общество "патриотично" уплачивало местные налоги, и у него возникла задолженность перед федеральным бюджетом по акцизам на 300 млн. руб. Федеральный центр отозвал у трех филиалов лицензии на производство спирта. Согласно правилам лицензирования производства этилового спирта лицензии выдавались не только на юридическое лицо в целом, но также и на каждое структурно обособленное подразделение, производящее спирт.

Витоге поменялся губернатор и, соответственно, директор ОАО "Симбирскспиртпром". Перед новым руководством обозначилась непростая задача: как в условиях налоговой задолженности получить трем филиалам лицензии на производство спирта? Общее направление действий было очевидно: создать на базе филиалов юридические лица, которые не имеют задолженности по налогам, и получить на них лицензии.

Ворганизационном плане самым простым способом создания юридических лиц было учреждение ОАО "Симбирскспиртпром" трех дочерних компаний с передачей в их уставный капитал имущества филиалов. В данном случае происходило отчуждение имущества и изменение состава участников учрежденного общества по сравнению с составом участников основного общества. Единственным участником учрежденного общества становилось ОАО "Симбирскспиртпром".

Нижеперечисленные факторы вынуждали воспроизводить в составе участников создаваемых обществ мажоритарного акционера реорганизуемого общества.

Во-первых, Российская Федерация в лице уполномоченного органа была против вывода активов в юридические лица, в составе акционеров которых ее не было.

Во-вторых, согласно действовавшим на тот момент правилам лицензирования производства этилового спирта лицензии могли выдаваться юридическому лицу и его структурно обособленным подразделениям при условии, что Российской Федерации принадлежит более 50% акций (долей в уставном капитале) этой коммерческой организации.

ОАО "Симбирскспиртпром" была выбрана модель реорганизации в форме выделения из него трех акционерных обществ, которая основана на распределении акций выделенного общества среди акционеров реорганизуемого общества. Это позволило осуществить раздел (дробление) бизнеса с сохранением состава его участников. Российская Федерация стала участником всех созданных обществ.

Модель, основанная на конвертации ценных бумаг. Самой универсальной является модель реорганизации в форме выделения, основанная на конвертации ценных бумаг. Этот способ размещения акций позволяет осуществлять максимальное количество комбинаций по структурированию активов, обязательств и состава участников реорганизуемого общества.

Проиллюстрируем это примерами.

Многопрофильный бизнес разделяется по направлениям между несколькими участниками (цивилизованный "развод" акционеров с разделом имущества).

Три акционера приобрели 90% акций ОАО "Гортранс", при этом каждый интересуется своим направлением бизнеса (межгородские перевозки, станция технического обслуживания, пансионат). Общее собрание акционеров принимает решение о реорганизации общества в форме выделения из него трех обществ, в каждое из которых в соответствии с разделительным балансом передается соответствующее направление бизнеса. Акционер "А" конвертирует все свои акции в ОАО "Межгородские перевозки", акционер "Б" - в ОАО "Станция технического обслуживания", а акционер "В" -

вОАО "Пансионат".

Миноритарии, которые не поддержали решение о реорганизации, получили акции каждого выделенного общества пропорционально количеству акций, которое они имели в реорганизованном обществе.

Мотив реорганизации - дробление бизнеса как способ разрешения корпоративного конфликта. Одной из конфликтующих сторон отдаются ликвидные, но не профильные активы, с условием, что этот акционер (группа акционеров) покинет общество.

Акционерное общество "Прибор" (г. Иркутск) создано в процессе приватизации. Менеджмент аккумулировал 49% его акций, а 51% был выставлен государством на аукцион, и его приобрел внешний инвестор. Между двумя группами акционеров сложилась конфликтная ситуация. Менеджмент (представители инженерных специальностей) прикладывал усилия к производству традиционной

продукции - приборов. Внешний инвестор был ориентирован на создание альтернативного бизнеса, более доходного в относительно короткий период времени. В итоге стороны договорились о разделе бизнеса.

ОАО "Прибор" имело производственные площади в промышленной зоне и офисное здание в центре города.

Было принято решение о реорганизации ОАО "Прибор" в форме выделения из него ОАО "Бизнес-центр", которому передавалось офисное здание. Была предусмотрена конвертация акций "внешнего" инвестора в акции выделенного общества. Стоимость офисного здания превышала текущую стоимость пакета конвертируемых акций. В целях соблюдения экономической справедливости выделенному обществу была передана большая часть обязательств реорганизуемого общества (обязательства по кредиту, использованному для развития производства приборов).

Определение для цели учета цены акций, размещаемых посредством конвертации и распределения. Конвертация и распределение акций выделенного общества среди акционеров реорганизованного общества имеют компенсационную природу. Акции, получаемые взамен конвертируемых или дополнительно к имеющимся ценным бумагам, можно рассматривать как компенсацию за уменьшение суммы финансовых вложений в реорганизованном обществе. Из этого исходит Налоговый кодекс, определяя правила учета ценных бумаг, размещаемых при данных формах реорганизации.

При реорганизации в формах выделения и разделения, которые предусматривают конвертацию или распределение акций создаваемых обществ среди акционеров реорганизуемого общества, применяется следующее правило. Совокупная стоимость акций, полученных акционером в каждом созданном обществе, и акций, принадлежащих ему в реорганизованном обществе, признается равной стоимости акций, принадлежавших акционеру в реорганизуемом обществе до начала реорганизации (п. 5 ст. 277 НК).

А+ А = А,

по

где А - стоимость акций, полученных акционером в выделенном обществе;

п

А - стоимость акций, оставшихся у акционера в реорганизованном

о

обществе после завершения реорганизации; А - стоимость акций, принадлежавших акционеру в реорганизуемом обществе

до начала его реорганизации.

Суммарная стоимость финансовых вложений акционера в акции реорганизованного и выделенного обществ остается неизменной, такой, какой она была до реорганизации. Стоимость этих финансовых вложений распределяется по акциям нового и старого эмитента. Деление финансовых вложений на акции нового и старого эмитента происходит пропорционально делению между ними чистых активов реорганизованного общества (п. 5 ст. 277 НК).

ЧА

н

А= А x ---------,

пЧА

пр

где ЧА - чистые активы выделенного общества (правопреемника);

н

ЧА - чистые активы реорганизуемого общества (правопредшественника) до пр

начала реорганизации.

Стоимость акций, принадлежащих акционеру в реорганизованном обществе после завершения его реорганизации, определяется как разница между стоимостью финансовых вложений в это общество до

начала его реорганизации и стоимостью акций, полученных акционером во всех обществах, созданных в результате реорганизации (п. 5 ст. 277 НК).

А = А - А . о п

Информация о чистых активах реорганизуемого и создаваемого обществ опубликовывается реорганизуемым обществом в течение 45 календарных дней с даты принятия решения о реорганизации в печатном издании, предназначенном для опубликования данных о государственной регистрации юридических лиц. Эта информация также предоставляется акционерам реорганизуемого общества по их письменным запросам (п. 6 ст. 277 НК).

Для целей оценки финансовые вложения подразделяются на две группы: финансовые вложения, по которым можно определить текущую рыночную стоимость, и финансовые вложения, по которым их текущая рыночная стоимость не определяется <1>.

--------------------------------

<1> Положение по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02, утвержденное Приказом Минфина России от 10 декабря 2002 г. N 126н. П. 19.

Вариант 1. Рыночная стоимость финансовых вложений реорганизуемой компании не определяется. Совокупная балансовая стоимость финансовых вложений в акции выделенного и реорганизованного обществ соответствует первоначальной стоимости финансовых вложений в акции реорганизуемого общества до проведения реорганизации.

Вариант 2. Акции реорганизованного общества отражались в бухгалтерском учете по их текущей рыночной стоимости. Совокупная стоимость финансовых вложений в акции выделенного и реорганизованного обществ равна рыночной оценке акций реорганизуемого общества на последнюю дату их оценки до реорганизации (см. приложение 1, рис. 54, 55 - не приводятся) <1>.

--------------------------------

<1> Положение по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02. П. 20.

§ 4. Специальный механизм защиты интересов акционеров, не поддержавших решение о реорганизации в форме выделения

(разделения)

При проведении реорганизации существует проблема соблюдения баланса интересов различных групп акционеров и защиты слабых участников, интересами которых могут пренебречь владельцы крупных пакетов акций.

Для всех форм реорганизации акционерных обществ предусмотрен общий механизм защиты акционеров, которые не поддерживают реорганизацию общества. Этот механизм основан на компенсационных выплатах. Акционер, проголосовавший против или не принявший участия в голосовании по вопросу о реорганизации, вправе предъявить требование о выкупе обществом принадлежащих ему акций. Акционеры имеют возможность изъять свои инвестиции и покинуть общество. Им возвращаются инвестиции по цене не ниже текущей рыночной. Применяется принцип "деньги вместо акций". Данный способ защиты экономических интересов акционеров не связан с какими-либо нарушениями их прав со стороны общества. Общество принимает абсолютно законные решения, но отдельные акционеры могут негативно оценивать их последствия. В данном случае речь идет не о нарушении прав акционеров, а об особом механизме, обеспечивающем защиту экономических интересов отдельных групп акционеров в условиях принятия обществом особо значимых для него решений <1>.

--------------------------------

<1> Выкуп обществом акций по требованию акционеров - способ защиты интересов тех акционеров, которые не поддерживают проведение мероприятий, ведущих к следующим последствиям:

- существенному изменению статуса участника общества в связи с внесением изменений и дополнений в устав общества или утверждением устава общества в новой редакции, ограничивающих права акционеров;

-существенному изменению статуса общества в связи с принятием решения о реорганизации;

-существенному изменению структуры активов общества в связи с одобрением особо крупных сделок.

Для реорганизации акционерного общества в форме разделения и отдельных моделей реорганизации в форме выделения предусмотрен дополнительный механизм защиты интересов тех акционеров, которые не поддержали решение о реорганизации.

Акционер реорганизуемого общества, который голосовал против решения о его реорганизации в форме разделения или выделения или не принимавший участия в голосовании по этому вопросу, должен получить акции каждого создаваемого общества. Эти акции должны предоставлять те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества. Количество этих акций должно быть пропорционально числу акций соответствующих категорий и типов, принадлежащих акционеру в реорганизуемом обществе (п. 3.3 ст. 18, п. 3.3 ст. 19 ФЗ об АО).

Данный механизм защиты несогласных акционеров применяется при моделях реорганизации в форме выделения, которые основаны на конвертации и (или) распределении акций выделенного общества среди акционеров реорганизованного общества.

Вуказанных случаях акционеру, не поддержавшему решение о реорганизации, предоставлена возможность выбора механизма защиты его экономического интереса:

- компенсационные выплаты (предъявление требования о выкупе его акций в реорганизуемом обществе) или

- вхождение в состав акционеров каждого общества, созданного в результате выделения или разделения.

Причиной появления этого защитного механизма стали злоупотребления при проведении реорганизации в формах выделения и разделения. Принимались решения, которые предусматривали, что обособляются ликвидные активы, при этом одна группа акционеров конвертирует свои акции в акции этого общества (или им распределяются акции общества), в то время как другая остается в обществе с низко ликвидными активами. Возможны и другие варианты несправедливого деления активов, обязательств и участников между создаваемыми и реорганизованными юридическими лицами. Для противодействия этому были наложены ограничения на свободу распределения акционеров по юридическим лицам. Данное ограничение сужает возможность структурирования участников реорганизованного и созданного юридических лиц, что снижает потенциальную эффективность реорганизации.

Порядок определения количества акций, подлежащих распределению в выделенном обществе. Однако при введении этого защитного механизма не была проработана технология его реализации, что породило существенные проблемы. Не установлено, как следует определять

количество акций, принадлежащих акционеру в реорганизуемом обществе, пропорционально которому ему распределяются акции созданного общества. Это количество может определяться на дату принятия решения о реорганизации или на дату размещения акций (дату регистрации общества, созданного в результате реорганизации). Не установлены последствия сделок с акциями реорганизуемого общества, которые совершаются после даты принятия решения о реорганизации и до момента размещения акций общества, созданного в результате реорганизации.

Обратимся к рассмотренному выше примеру реорганизации ОАО "Гортранс" в форме выделения из него трех обществ. Три мажоритарных акционера проголосовали за реорганизацию общества. Акционер "А" конвертирует все свои акции в акции ОАО "Межгородские перевозки" (I), акционер "Б" - в акции ОАО "Станция технического обслуживания" (II), а акционер "В" - в акции ОАО "Пансионат" (III).

Вобществе имеется акционер "Г", владеющий 10% акций, который голосовал против решения о реорганизации.

Вариант I. После даты принятия решения о реорганизации и до момента размещения акций выделенного общества акционер "Г" не совершал сделок с принадлежащими ему ценными бумагами. Он получит в каждом из выделенных обществ по 10% акций той же категории (типа), которыми владел в реорганизованном обществе.

Вариант II. После даты принятия решения о реорганизации и до момента размещения акций общества, созданного в результате реорганизации, акционер "Г" переуступил акционеру "А" половину своих акций реорганизуемого общества.

Вариант III. После даты принятия решения о реорганизации и до момента размещения акций общества, созданного в результате реорганизации, акционер "Г" переуступил акционеру "А" все свои акции реорганизуемого общества.

Вариант IV. После даты принятия решения о реорганизации и до момента распределения акций акционер "Г" приобрел у акционера "А" часть его акций реорганизуемого общества.

Как будут распределяться акции выделенных обществ в этих случаях? Переходит ли к акционеру "А" вместе с акциями акционера, не поддержавшего решение о реорганизации, право на получение акций выделенных компаний?

На наш взгляд, не переходит. Право акционера, не поддержавшего решение о реорганизации, на получение акций выделенного общества следует не из ценной бумаги, а из закона. Данное право предоставлено конкретной личности, и оно не следует за ценной бумагой <1>. К приобретателю ценных бумаг акционера, не поддержавшего решение о реорганизации, не переходит предоставленное законом лично конкретному лицу право на получение акций выделенного общества.

--------------------------------

<1> Можно привести аналогию с дополнительными правами, предоставляемыми участнику общества с ограниченной ответственностью. Эти права предоставляются лично участнику и не следуют за переуступаемой долей (частью доли) в уставном капитале ООО.

Сколько акций будет распределено акционеру, не поддержавшему решение о

Если он переуступил часть акций и снизил долю своего участия в реорганизуемом обществе, то может ли он в этом случае претендовать на большую долю участия в выделенном обществе? Это уже будет не гарантия сохранения корпоративных прав, а перераспределение прав других участников в пользу данного акционера.

Целесообразно законодательно закрепить следующий принцип. Если акционер голосовал против или не принимал участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества в форме выделения или разделения, то количество акций, которое подлежит распределению ему в каждом из созданных обществ, определяется по данным реестра реорганизуемого общества на момент размещения ценных бумаг. Если акционер приобрел акции после даты принятия решения о реорганизации, то на эти акции не распределяются акции общества, созданного в результате реорганизации.

Согласно рассматриваемому специальному механизму защиты интересов акционеров, не поддерживающих решение о реорганизации в форме выделения (разделения), такой акционер должен получить акции каждого создаваемого общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу. Актуальной является проблема расчета этой пропорции:

-акционеру гарантируется в созданном обществе распределение того же количества акций в штуках, которое было у него в реорганизуемом обществе, при этом данное число акций может составлять любую долю в уставном капитале выделенного общества;

-или акционеру гарантируется та же доля в уставном капитале созданного общества, которая была у него в уставном капитале реорганизованного общества, при этом она может выражаться в

различном количестве акций в зависимости от размера уставного капитала созданного общества? Практика применения ФЗ об АО (позиция ФСФР России) пошла по второму пути: акционеру, не

поддержавшему решение о реорганизации, гарантируется определенная доля в уставном капитале выделенного общества, которая может выражаться в различном количестве акций в зависимости от размера уставного капитала.

Такая практика ставит акционеров, не поддерживающих реорганизацию, в лучшее положение по сравнению с акционерами, ее одобряющими. Это уже не гарантия сохранения корпоративных прав, а перераспределение прав других участников в пользу акционеров, не поддержавших решение о реорганизации.

Как отмечалось выше, при реорганизации в форме выделения допустимо применение нескольких способов размещения акций.

Из ОАО "Кузбасэнерго" было выделено ОАО "Генерирующая компания". Была применена комбинация следующих способов размещения акций (в приведенной выше классификации - вариант IV):

-приобретение части акций выделенного общества самим реорганизованным обществом;

-распределение части акций выделенного общества среди акционеров реорганизованного общества;

-распределение части акций выделенного общества среди акционеров реорганизованного общества, не поддержавших решение о реорганизации.

Применение этой комбинации способов размещения акций было продиктовано следующими обстоятельствами.

ОАО "Кузбасэнерго" приобретало контрольный пакет акций инвестиционно привлекательной компании ОАО "Генерирующая компания" с целью их последующей продажи на организованном рынке (модель IPO продающего акционера).

Необходимость распределения части акций выделенного общества среди акционеров реорганизованного общества была предписана федеральными законами <1>.

--------------------------------

<1> Статья 4 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 36-ФЗ.

Само реорганизованное общество приобрело 51% акций выделенного общества.

Всилу принятого толкования акционерного Закона акционеры реорганизованного общества, не поддержавшие решение о реорганизации, получили в выделенном обществе 10% акций, так как владели такой долей в уставном капитале реорганизованного общества. Для них коэффициент распределения составил единицу, т.е. одна акция ОАО "Генерирующая компания" размещалась на одну акцию ОАО "Кузбасэнерго".

Акционерам, поддержавшим реорганизацию, досталось только 39% акций выделенного общества, хотя в реорганизуемом обществе они владели 90% акций. Коэффициент распределения для них составил 2,6, т.е. одна акция ОАО "Генерирующая компания" размещалась им на 2,6 акции ОАО "Кузбасэнерго" (см. приложение 1, рис. 56 - не приводится).

Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг ФСФР России изначально содержали следующее требование о равных условиях размещения акций одной категории (типа) при реорганизации в форме выделения: "Размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, путем конвертации или путем распределения среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) должно осуществляться на одинаковых условиях..." <1>.

--------------------------------

<1> Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, в ред. Приказа ФСФР России от 12 июля 2007 г. N 07-76/пз-н. П. 8.7.2.

Вряде случаев эту норму невозможно было применить, в частности в вышеприведенном примере реорганизации ОАО "Кузбасэнерго", когда одновременно использовалось несколько способов размещения акций выделенного общества. Согласно принятому толкованию ФЗ об АО акционерам, не поддерживающим решение о реорганизации, должны быть предоставлены такие коэффициенты распределения, которые обеспечивали бы им заранее определенную долю в уставном капитале выделенного общества. Часть уставного капитала "уходит" самому реорганизуемому обществу. Доля в

создаваемого в результате разделения, иным акционерам реорганизуемого акционерного общества" (Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, в ред. приказа ФСФР России от 3 июня 2008 г. N 08-22/пз-н. П. 8.6.2).

§5. Особенности эмиссии ценных бумаг при реорганизации

вформе выделения

Особая последовательность этапов эмиссии. Эмиссия - сложный юридический состав, который порождает правовые последствия при условии возникновения составляющих его юридических фактов в строго определенной последовательности. Этот порядок предусмотрен в ст. 19 ФЗ о РЦБ.

По общему правилу эмиссия ценных бумаг, если иное не предусмотрено федеральными законами, включает:

-принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

-утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

-государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

-размещение эмиссионных ценных бумаг;

-государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Ценные бумаги, выпуск (дополнительный выпуск) которых не прошел государственную регистрацию, не подлежат размещению (абз. 1 п. 1 ст. 19 ФЗ о РЦБ).

Из этого правила сделано исключение. При реорганизации в форме выделения предусмотрена иная последовательность этапов эмиссии. Размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска эмиссионных ценных бумаг ( абз. 3 п. 1 ст. 19 ФЗ о РЦБ).

Последовательность этапов эмиссии ценных бумаг при реорганизации акционерного общества в форме выделения отличается следующими особенностями:

-решение о размещении ценных бумаг принимает не эмитент - выделенное общество, а его правопредшественник - реорганизуемое общество;

-размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска;

-регистрация выпуска ценных бумаг производится одновременно с регистрацией отчета об итогах выпуска. Документы на государственную регистрацию выпуска и отчета об итогах выпуска ценных бумаг направляются в регистрирующий орган одновременно.

Размещение ценных бумаг при реорганизации в форме выделения происходит в день внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о создании в результате реорганизации акционерного общества.

Вданном случае два этапа эмиссии совмещены - регистрация выпуска и регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Эмиссия ценных бумаг при реорганизации в форме выделения состоит не из пяти традиционных, а только из четырех следующих этапов:

- принятие реорганизуемым обществом решения о размещении эмиссионных ценных бумаг выделяемого общества;

- размещение эмиссионных ценных бумаг; - утверждение решения о выпуске и отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг;

- государственная регистрация выпуска и отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг (см. приложение 3.3.5 - не приводится).

Решение о размещении ценных бумаг - составная часть решения о реорганизации. При реорганизации в форме присоединения решение о размещении ценных бумаг - это отдельное решение общего собрания акционеров реорганизуемого общества об увеличении его уставного капитала путем размещения дополнительных акций. Оно имеет самостоятельный характер и принимается наряду с решением о реорганизации общества. Решение о размещении ценных бумаг принимает эмитент, который размещает свои ценные бумаги.

Принципиально иная ситуация складывается при размещении ценных бумаг общества, созданного

врезультате реорганизации другого общества. В этом случае нет отдельного решения о размещении ценных бумаг созданного общества. Такое решение является составной частью единого решения о реорганизации общества-правопредшественника. В данном случае особенно рельефно проявляется

принцип: по чьей воле создается юридическое лицо, тот и определяет порядок его создания.

Составной частью решения о реорганизации акционерного общества в форме выделения является вопрос о способе (способах) размещения акций общества, создаваемого по его инициативе. По существу, это выбор модели реорганизации со всеми ее существенными особенностями.

Этим же решением должны быть установлены коэффициенты конвертации и распределения акций, а также порядок конвертации, распределения, приобретения размещаемых ценных бумаг.

Размещение ценных бумаг при реорганизации в форме выделения происходит в день внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о создании в результате реорганизации акционерного общества.

Как фиксировать уставный капитал выделенного общества. В случаях, когда акции выделяемого общества размещаются посредством конвертации или распределения, возникает неопределенность в определении размера уставного капитала этого общества.

Врамках принятия решения о реорганизации следует утвердить устав создаваемого общества, который должен содержать сведения о размере его уставного капитала. Однако на момент принятия решения о реорганизации трудно определить размер уставного капитала создаваемого общества, поскольку после принятия этого решения действуют факторы, влияющие на количество акций, подлежащих конвертации и распределению.

Во-первых, акции, выкупленные у акционеров по их требованию, не подлежат конвертации и на них не распределяются акции выделенного общества.

Во-вторых, может быть установлен порядок конвертации, в соответствии с которым акционеры, желающие участвовать в конвертации, подают заявления в определенный срок после принятия решения о реорганизации.

Какой выход можно предложить из этой ситуации?

Некоторые авторы считают, что необходимо разместить именно то количество акций, которое указано в уставе. Они исходят из того, что сведения в уставе имеют приоритет над содержанием эмиссии. По их мнению, указанные выше факторы приведут "к размещению акций в неполном объеме, то есть в количестве, которое не будет соответствовать уставу вновь созданного общества. Существует один способ избежать данной проблемы - совмещать конвертацию или распределение с приобретением акций самим реорганизуемым обществом. Таким образом, акции вновь созданного общества, которые останутся неразмещенными путем конвертации или распределения, будут считаться приобретенными самим реорганизуемым обществом. Такой подход формально допускается (не запрещается) действующими Стандартами эмиссии. Данная проблема должна быть урегулирована путем внесения в