Приведенные таблицы дают представление о структуре современного эмиссионного процесса. IPO преобладает по стоимостной оценке размещенных акций, однако составляет сотые доли процента в общем числе эмиссий. Эмиссии, попадающие в группу ориентированных на привлечение капитала (открытие и закрытие подписки), составляют 14 - 15% от общего числа эмиссий. При этом не более 6% из них сопровождаются регистрацией проспектов ценных бумаг. Это открытие и закрытие подписки с числом участников 500 и более. Эмиссии, не преследующие цели привлечения капитала, составляют около 75% от общего количества.

Автор поставил задачу разработки единого концептуального подхода к экономической природе и особенностям правового регулирования всех способов размещения акций, применяемых при учреждении, в процессах модификации уставного капитала действующего общества и формирования уставного капитала в рамках реорганизации. Материал, собранный и обобщенный автором, а также его выводы наглядно представлены в Приложениях на диске, дополняющем книгу.

Раздел I. УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ И СПОСОБЫ РАЗМЕЩЕНИЯ ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ (АКЦИЙ)

Глава 1. ПРИРОДА УСТАВНОГО КАПИТАЛА И ЕГО ФУНКЦИИ

§ 1. Несколько взглядов на одно явление

Уставный капитал - это системообразующая конструкция хозяйственных обществ. Сформировалось несколько способов толкования этого института (см. приложение 1, рис. 1 - не приводится). Различие теоретических взглядов проявляется в конечном счете в диаметрально противоположных рекомендациях по дальнейшему совершенствованию законодательства о юридических лицах и правил проведения эмиссий ценных бумаг.

Позиция одних специалистов сводится к тому, что уставный капитал - это определенная часть имущества общества, сформированная за счет вкладов его участников, т.е. он "входит в состав имущества общества" <1>. Основная функция этого института состоит в том, чтобы обеспечивать гарантии кредиторам, поэтому следует повышать требования к его минимально допустимому размеру и устанавливать зависимость стоимости чистых активов общества от текущего размера уставного капитала.

--------------------------------

<1> Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006. С. 215.

"Принадлежащее организации имущество первоначально охватывается понятием уставного капитала или "уставного фонда" (в товариществах - "складочный капитал", в кооперативах - "паевой фонд"), размер которого отражается в ее учредительных документах" <1>. "Из вкладов участников хозяйственных обществ составляется уставный капитал. Как и складочный капитал товарищества, уставный капитал является суммарной денежной оценкой вкладов участников..." <2>.

--------------------------------

<1> Гражданское право: В 2 т. / Под ред. д.ю.н. проф. Е.А. Суханова. М., 1998. Т. I. С. 184. <2> Гражданское право: В 2 т. / Под ред. д.ю.н. проф. Е.А. Суханова. Т. I. С. 524.

"Имущество акционерного общества включает в себя уставный капитал наряду с другим фондами"

<1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 219.

"Уставный капитал общества состоит из тех денежных средств или иного имуществ, которое вносится акционерами общества. Имущество, из которого состоит уставный капитал, является собственностью общества как юридического лица" <1>.

--------------------------------

<1> Сотникова Л.В. Финансовые аспекты осуществления сделок и иных операций с ценными бумагами // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2005. N 2. С. 27.

Согласно другому подходу уставный капитал - это абстрактная, условная величина, зафиксированная в уставе, которая используется для установления некоторых соотношений, в

"Уставный капитал традиционно воспринимается как чисто номинальная (счетная), выраженная в деньгах величина, определяемая для целей периодического соотнесения с нею величины чистых активов хозяйственного общества" <1>.

--------------------------------

<1> Корпоративное право: Актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. д.ю.н. В.А. Белова. М., 2009. С. 306.

"Уставный капитал - это не само имущество, а именно размер, то есть цифра, указанная в уставе, ниже которой не должна опускаться стоимость имущества общества. Российским правом принята номинальная концепция уставного капитала, которая отличается от реальной тем, что в рамках последней в уставный капитал действительно передается какое-то имущество, которое должно быть в наличии у юридического лица в процессе его деятельности и тем самым гарантировать интересы кредиторов" <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" (постатейный) М.В. Телюкиной включен в информационный банк.

<1> Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". М., 2005. С.

153.

"Понятие "уставный капитал" в известной мере носит условный характер, - это денежное выражение стоимости имущества, которое должно иметь создаваемое общество безотносительно к объектам, входящим в его состав, и ниже уровня которого не должна снижаться стоимость его чистых активов" <1>.

--------------------------------

<1> Шапкина Г.С. Применение акционерного законодательства. М., 2009. С. 40.

Несмотря на имеющиеся различия, оба подхода предусматривают, что основные функции уставного капитала реализуются в отношениях общества с его кредиторами.

Существует третья позиция: уставный капитал - это не абстрактная величина и не часть имущества хозяйственного общества, сформированная за счет взносов его участников, а акции (доли), принадлежащие участникам хозяйственного общества (см. приложение 1, рис. 1 - не приводится).

Представляется, что первые два из названных подходов не отражают экономического и правового содержания института уставного капитала хозяйственного общества. Закон определяет, что "уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами" (п. 1 ст. 99 ГК, п. 1 ст. 25 ФЗ об АО) (выделено мной. - А.Г.).

Итак, уставный капитал хозяйственного общества - реальное явление, имеющее материальный субстрат - акции, приобретенные акционерами (зачисленные на лицевые счета акционеров в реестре). Это актив, принадлежащий акционерам, который выражает их права участия в обществе - корпоративные права. Со стороны общества уставный капитал - это его специфическое обязательство перед акционерами.

Прирост или выбытие активов не влияет на размер уставного капитала. Для того чтобы изменить уставный капитал, следует совершить сделки по размещению акций, либо действия, направленные на изъятие части размещенных акций и их аннулирование. Отражение в уставе последствий этих действий

носит исключительно информационный характер.

Корпоративные права и их классификация. Поскольку уставный капитал - это не активы общества, а его специфическое обязательство перед участниками, то он не влияет на взаимодействие общества с его кредиторами. Свои функции уставный капитал выполняет в отношениях общества с его акционерами. Этот институт предназначен для регулирования внутрикорпоративных отношений.

Корпоративные права для целей исследования можно объединить в следующие группы. Статусные корпоративные права. Их объем не зависит от количества акций, принадлежащих

акционеру. Лицо, приобретшее хотя бы одну акцию (целую или дробную), получает статус акционера и обусловленный им фиксированный объем прав. Это право принимать участие в общем собрании акционеров, право на получение информации о состоянии дел в обществе, право обращаться с исками в суд к обществу в случае нарушения прав акционеров или в защиту прав общества. Изменение количества акций, находящихся в распоряжении акционера, не влияет на объем этих прав.

Инвестиционные корпоративные права. Их объем зависит от количества акций соответствующих категорий и типов, принадлежащих акционеру (его доли в уставном капитале общества). Определяющим признаком этих прав является зависимость их объема и возможности их реализации от размера доли в уставном капитале. Однако для отдельных видов инвестиционных прав эта связь реализуется по-разному.

Переменные инвестиционные права. Их объем находится в прямой зависимости от количества акций, находящихся в распоряжении акционера. Увеличение или уменьшение количества акций непосредственно влияет на объем указанных прав. Это право распоряжаться определенным количеством голосов на общем собрании акционеров, право на получение определенной суммы дивидендов и ликвидационной квоты.

Постоянные инвестиционные права. Возникновение этих прав и возможность их реализации обусловлены наличием в распоряжении акционера определенного количества голосующих акций. Дальнейшее наращивание доли в уставном капитале не увеличивает их объем, поэтому они характеризуются как постоянные. Это право на выдвижение кандидатов в органы общества и внесение вопросов в повестку дня общего собрания акционеров (возникает при наличии 2% голосующих акций); право требовать созыва общего собрания акционеров (возникает при наличии 10% голосующих акций); право на получение сведений бухгалтерского учета, протоколов коллегиального органа управления (возникает при наличии 25% голосующих акций); право на вытеснение миноритариев (возникает при наличии более 95% голосующих акций).

Выражением "объема" инвестиционных корпоративных прав является размер доли в уставном капитале общества акций определенных категорий и типов, принадлежащих акционеру.

Синвестиционными корпоративными правами и их объемом связан эффект

корпоративного контроля, который возникает в результате достижения у одного лица или группы взаимосвязанных лиц определенного объема этих прав. Достижение пороговых значений указанных прав позволяет этим лицам влиять на формирование воли хозяйственного общества, а при достижении определенных значений полностью определять ее. Это проявляется при формировании органов общества.

Под корпоративным контролем понимается фактическая возможность одного лица или группы взаимосвязанных лиц - участников хозяйственного общества влиять на формирование воли этого общества на основе распоряжения определенным объемом инвестиционных корпоративных прав, выражающемся в размере его (их) доли в уставном капитале общества <1>.

--------------------------------

<1> Корпоративный контроль следует отличать от контроля как функции управления. Последний означает, что органы и (или) должностные лица отслеживают деятельность подчиненных им органов, подразделений, работников. Они выявляют в их деятельности отклонения от заданных траекторий (планов, бюджетов, заданий, нормативов, внутренних локальных актов, решений органов юридического лица, норм законодательства) и вносят соответствующие коррективы в эту деятельность.

В отличие от традиционного взгляда, согласно которому уставный капитал реализует две основные функции - привлечение капитала и обеспечение прав кредиторов, далее автором обосновывается, что

уставный капитал - это системообразующая конструкция, регулирующая внутрикорпоративные отношения, а не отношения общества с его кредиторами. За рамками внутрикорпоративных

отношений он регулирует отношения общества с его инвесторами.

Функции уставного капитала можно разделить на основные, которые он реализует при всех способах его формирования (размещения акций), и дополнительные, которые он выполняет только при определенных способах размещения ценных бумаг.

При всех способах формирования уставного капитала (способах размещения акций) он реализует следующие функции:

-устанавливает связь общества с его участниками (предоставляет участникам статусные корпоративные права);

-определяет объем инвестиционных корпоративных прав участников, возможность и пределы их осуществления.

При определенных способах размещения акций он дополнительно реализует следующие функции:

-привлекает инвестиции (инвестиционные способы размещения акций);

-иным образом улучшает экономическое положение общества (квазиинвестиционные способы размещения акций).

Традиционно уставному капиталу приписывают функцию "определять своим размером минимальный размер имущества хозяйственного общества, свободного от каких-либо ограничений и обременений, в том числе и от обязательственно-правовых притязаний (требований) его кредиторов; вероятно, отсюда проистекает господствующее в литературе стремление трактовать уставный капитал как минимальную имущественную гарантию интересов кредиторов юридического лица либо (точнее) как минимальный имущественный фонд, обеспечивающий деятельность корпорации" <1>.

--------------------------------

<1> Корпоративное право: актуальные проблемы теории и практики. С. 307.

Момент изменения уставного капитала. Для того чтобы понять природу уставного капитала, следует ответить на вопросы: в какой момент происходит его изменение, с каким фактом оно связано?

Если считать, что уставный капитал - это абстрактная цифра, зафиксированная в уставе, которая используется для установления и контроля некоторых стоимостных пропорций, то он должен меняться в тот момент, когда в учредительные документы вносятся изменения, касающиеся этого показателя.

Если полагать, что уставный капитал - это категория, характеризующая часть имущества общества, которая состоит из вкладов акционеров, то его изменение выражается в приросте или выбытии соответствующих активов.

Если признать, что уставный капитал - это совокупность акций, принадлежащих акционерам, то его изменение выражается в размещении акций или аннулировании ранее размещенных ценных бумаг общества (см. приложение 1, рис. 2 и 3 - не приводится).

С наступлением какого из указанных ниже обстоятельств возникают новые отношения по поводу изменившегося размера уставного капитала:

-размещения акций дополнительного (нового) выпуска или аннулирования их части;

-внесения новых сведений в устав общества;

-изменения стоимости активов?

Ответ очевиден - с размещением акций дополнительного (нового) выпуска или аннулированием части размещенных акций, когда в реестр вносятся записи по зачислению акций дополнительного (нового) выпуска на лицевые счета их владельцев или аннулированию части размещенных акций. На основании текущих данных реестра будут составляться список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, определяться его кворум, число голосов, принадлежащих участникам общего собрания, составляться список лиц, имеющих право на дивиденды, определяться размер дивидендов и т.п.

Из каких источников можно получить сведения о размере уставного капитала общества? Это реестр акционеров, устав общества и его бухгалтерский баланс. Какой из названных документов имеет правоустанавливающее значение? Если общество не осуществляет действий, направленных на изменение уставного капитала, то эти источники содержат одинаковую информацию о размере уставного капитала. Но если общество осуществляет эмиссию акций или аннулирует часть размещенных акций, то единственным источником, содержащим достоверную информацию о текущем состоянии уставного капитала, является реестр акционеров.

Уставный капитал в каждый момент времени - это сумма акций на лицевых счетах акционеров, включая акции, временно находящиеся в собственности эмитента, т.е. зачисленные на его лицевой счет.

Закон определяет, что устав общества должен содержать сведения о размере уставного капитала, но абсолютно некорректно понимать эту 14 норму наоборот - что сведения в уставе о размере уставного капитала и есть сам уставный капитал.

Реестр - книга обязанного лица, ее ведет эмитент. Он прежде всего адресован эмитенту. Доступ к реестру акционеров ограничен. Для акционеров и остальных участников гражданского оборота сведения

оразмере уставного капитала публично раскрываются через устав. Устав в этом аспекте выполняет исключительно информационную функцию. Это проявляется и в особом порядке внесения в него изменений и дополнений о размере уставного капитала. По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества осуществляется по решению общего собрания, принятому большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Однако из этого правила установлены исключения, когда для внесения изменений в устав не требуется решения общего собрания акционеров (случаи, предусмотренные п. п. 2 - 6 ст. 12 ФЗ об АО). Это имеет место тогда, когда устав выполняет функцию информирования инвесторов и кредиторов

осостоявшемся факте. Общее собрание не может отменить данный факт и его последствия, поэтому обращение к нему бессмысленно. К таким случаям причислено внесение в устав сведений об изменении размера уставного капитала. В силу п. 2 ст. 12 ФЗ об АО внесение в устав изменений и дополнений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется по результатам размещения акций на основании:

-решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров общества (если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения);

-решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций;

-иного решения, на основании которого осуществляется размещение акций и размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

-зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций либо, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственной регистрации отчета об итогах выпуска акций, выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг.

По завершении эмиссии в устав вносятся сведения о текущем размере уставного капитала. Согласно Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - ФЗ о РЦБ) внесение изменений в устав не является этапом эмиссии, она завершается в момент регистрации отчета об итогах размещения. Если по каким-либо причинам в устав общества не вносятся сведения о новом размере уставного капитала, то это обстоятельство не влияет на корпоративные отношения, которые будут реализовываться по данным реестра. Устав будет содержать недостоверную информацию, за что предусмотрена административная ответственность должностных лиц общества (см. приложение 1, рис. 4 - не приводится).

Уставный капитал не абстрактная цифра (условная величина, зафиксированная в учредительных документах), а конкретное явление хозяйственного оборота - совокупность размещенных обществом акций. Для того чтобы изменить уставный капитал, следует совершить сделки (возмездные или безвозмездные) по размещению акций, либо действия, направленные на изъятие части размещенных акций и их аннулирование. Отражение в уставе последствий этих действий носит исключительно информационный характер.

Обратимся к точке зрения, согласно которой уставный капитал в своем реальном выражении состоит из вкладов акционеров в имущество общества. При таком допущении он должен меняться в момент поступления этих вкладов в состав имущества эмитента или их выбытия. При возмездных способах размещения оплата акций, как правило, предшествует их размещению. В соответствии с п. 1 ст. 34 ФЗ об АО акции и иные эмиссионные ценные бумаги, распределяемые путем подписки, являются размещенными при условии их полной оплаты. Однако вышеназванный Закон не фиксирует период времени, в течение которого акция после ее полной оплаты должна быть размещена (зачислена на лицевой счет приобретателя). Это условие оставлено на усмотрение сторон. Моменты оплаты акций и их последующего размещения не совпадают, притом иногда значительно. Применяются схемы, когда