структуры собственного капитала), то это - "игра", не имеющая отношения к активам общества и тем самым к обеспечению прав кредиторов.

Положение о принудительным увеличении уставного капитала следует отнести либо к борьбе с инвесторами высоколиквидных компаний, либо к недоразумениям, основанным на непонимании природы неинвестиционных способов размещения акций.

Глава 3. СПОСОБЫ, ОСНОВАНИЯ, МОТИВЫ И ЦЕЛИ УМЕНЬШЕНИЯ УСТАВНОГО КАПИТАЛА

Сложная по своему экономическому и юридическому составу процедура уменьшения уставного капитала характеризуется несколькими параметрами:

-способом уменьшения;

-основанием уменьшения;

-мотивом уменьшения;

-целью уменьшения.

Способ уменьшения уставного капитала - последовательность действий эмитента, направленных на уменьшение общего количества размещенных акций общества или на уменьшение их номинальной стоимости при сохранении общего количества размещенных акций.

Основание уменьшения - юридически оформленное решение уполномоченного органа, в соответствии с которым эмитент осуществляет действия по уменьшению уставного капитала. Имеются три группы таких оснований:

-решение общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала;

-реорганизация общества;

-признание эмиссии несостоявшейся или недействительной.

Мотив уменьшения уставного капитала - побудительная причина, в силу которой общество осуществляет это корпоративное действие. Существует две группы причин:

-право общества уменьшать уставный капитал по своей инициативе;

-обязанность общества уменьшать уставный капитал в силу требований закона.

Цель уменьшения уставного капитала - результат, который общество хочет достичь данным корпоративным мероприятием.

§ 1. Уменьшение реального размера уставного капитала

Существует два способа уменьшения уставного капитала акционерного общества:

-сокращение части размещенных акций;

-уменьшение номинальной стоимости акций при сохранении общего количества размещенных

акций.

Сокращение части размещенных акций - реальный способ уменьшения уставного капитала, так как это влияет на его фактический размер, выражаемый в штуках акций. Аннулирование части размещенных акций изменяет соотношение инвестиционных корпоративных прав, установление объема которых является основной функцией уставного капитала.

Уменьшение номинальной стоимости акций можно охарактеризовать как формальный способ пересмотра условной стоимостной оценки уставного капитала, непосредственно не влияющий на соотношение корпоративных прав (см. приложение 1, рис. 24 - не приводится).

Под реальным уменьшением уставного капитала понимается любое сокращение общего количества размещенных акций независимо от оснований. Такое сокращение осуществляется путем погашения их определенной части. Однако эмитент не может погасить акции, которые принадлежат другим владельцам. Сначала акции должны перейти от акционера к обществу, и только после этого оно может их погасить (аннулировать принадлежащий ему актив).

По общему правилу уменьшение уставного капитала путем сокращения общего количества размещенных акций состоит из двух этапов:

-переход размещенных акций в собственность эмитента;

-погашение эмитентом поступивших в его распоряжение акций.

Сокращение части размещенных акций происходит посредством аннулирования актива,

перешедшего от акционера в собственность общества. Этот способ уменьшения уставного капитала предполагает сделки или иные юридические факты, опосредующие переход размещенных акций в собственность эмитента. Предусмотрено несколько конструкций, посредством которых размещенные акции поступают в его собственность. Все случаи такого перехода по их экономическому содержанию можно объединить в следующие группы.

Поступление размещенных обществом акций в собственность эмитента сопровождается затратами на их приобретение:

- выкуп обществом по требованию акционеров принадлежащих им акций (ст. 75 ФЗ об АО) <1>;

--------------------------------

<1> "Акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:

реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;

внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании" (п. 1 ст. 75 ФЗ об АО).

- приобретение обществом акций по своей инициативе (ст. 72 ФЗ об АО) <1>;

--------------------------------

<1> "Общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества.

Общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров общества принадлежит право принятия такого решения" (п. п. 1 и 2 ст. 72 ФЗ об АО).

- приобретение закрытым акционерным обществом акций в порядке реализации его преимущественного права, если оно предусмотрено уставом общества (п. 3 ст. 7 ФЗ об АО) <1>.

--------------------------------

<1> "Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций" (п. 3 ст. 7 ФЗ об АО).

Поступление акций, размещенных обществом в его собственность, происходит без затрат на их приобретение:

- переход акций в собственность общества в силу несвоевременной их оплаты учредителями <1>;

--------------------------------

<1> "В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного абзацем первым настоящего пункта, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу" (п. 1 ст. 34 ФЗ об АО).

-переход акций в собственность эмитента в порядке универсального правопреемства при реорганизации в форме присоединения;

-переход акций в собственность эмитента в случае ликвидации юридического лица, участником которого был эмитент и которое, в свою очередь, владело акциями эмитента (ситуация взаимного участия).

Из общего правила имеются исключения, когда аннулируются размещенные акции без их перехода в собственность эмитента:

-аннулирование акций общества, подлежащих конвертации при выделении из него другого общества <1>;

--------------------------------

<1> В этом случае акции, подлежащие конвертации, не переходят в собственность реорганизуемого общества, а погашаются на лицевых счетах акционеров. При этом акционерам реорганизованного общества размещаются акции выделенного общества. Конвертация акций при реорганизации общества в форме выделения из него другого общества ведет к уменьшению уставного капитала реорганизованного общества.

- признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным <1>.

--------------------------------

<1> Это влечет аннулирование его государственной регистрации, изъятие из обращения эмиссионных ценных бумаг данного выпуска (дополнительного выпуска) и возвращение владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества, полученных эмитентом в счет их оплаты (п. 6 ст. 26 ФЗ о РЦБ).

Следует оценить экономические последствия сокращения части размещенных акций. Если поступление акций в собственность общества сопровождалось затратами на их приобретение, то последующее их аннулирование создает убыток на сумму, затраченную на их выкуп (см. приложение 1, рис. 25 - не приводится).

Если поступление акций в собственность эмитента происходит без затрат на их приобретение, то их последующее аннулирование не уменьшает активов общества. Происходит структурный сдвиг в составе собственного капитала: разница между старым и новым номинальным размером уставного капитала относится на добавочный капитал (см. приложение 1, рис. 26 - не приводится).

Можно выделить еще один аспект классификации сокращения общего количества размещенных акций:

-общество целенаправленно совершает действия по уменьшению общего количества размещенных акций;

-сокращение части размещенных акций - следствие (побочный эффект) иных корпоративных действий.

Целенаправленные действия по уменьшению общего количества размещенных акций. На основании специального решения общего собрания акционеров приобретается часть размещенных акций исключительно для их погашения <1>. В данном случае эмитент проявляет инициативу, направленную на приобретение у акционеров принадлежащих им акций с целью их погашения. Данная инициатива может быть проявлена общим собранием акционером только в том случае, если такая возможность предусмотрена уставом общества (п. п. 1, 3 ст. 72 ФЗ об АО). Общество уменьшает размер своих обязательств перед акционерами, выплачивая им стоимость ценных бумаг.

--------------------------------

<1> "Общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций

вцелях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества" (п. 1 ст. 72 ФЗ об АО).

Приобретение обществом размещенных им акций в целях их аннулирования - один из механизмов изменения соотношения инвестиционных корпоративных прав, который позволяет определенным группам акционеров без осуществления дополнительных инвестиций повысить свой уровень корпоративного контроля. Как правило, такие мероприятия инициируют владельцы крупных пакетов акций, стремясь таким образом избавиться от миноритариев за счет общества.

Что касается сокращения части размещенных акций как побочного эффекта иных корпоративных действий, то оно происходит при следующих обстоятельствах.

Образование казначейских акций и их последующее аннулирование. Под "казначейскими акциями" понимаются размещенные акции общества, поступившие в его собственность. Имеются корпоративные процедуры, вследствие которых часть размещенных акций поступает в распоряжение общества. По общему правилу при совпадении должника и кредитора в одном лице обязательство прекращается (ст. 415 ГК). Согласно этому правилу должны быть прекращены права, удостоверяемые

ценными бумагами, поступившими в собственность лица, их разместившего. Из этого правила корпоративное законодательство сделало исключение. Если эмитент (обязанное лицо, разместившее ценные бумаги) стал владельцем размещенных им акций (ценных бумаг, удостоверяющих обязательственные по отношению к нему права), то права по ним не прекращаются, а временно "замораживаются": "Указанные акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды" (п. 6 ст. 76 ФЗ об АО). Такая акция становится, по существу, не ценной бумагой, а неким суррогатом. Это достаточно серьезное исключение из общих правил, которое имеет временный характер. Превращение части акций в неголосующие суррогаты носит временный характер. В таком "замороженном" состоянии они могут находиться в течение определенного срока. Закон устанавливает, что эти акции должны быть реализованы в срок не более одного года с момента их приобретения обществом. В противном случае общее собрание акционеров должно в разумные сроки принять решение об их погашении с уменьшением уставного капитала. Как показывает практика, внеочередные общие собрания с вопросом о погашении казначейских акций созываются нечасто, - как правило, этот вопрос включается в повестку дня ближайшего годового общего собрания. Поэтому реальные сроки "жизни" таких акций, как правило, превышают один год.

Сокращение общего количества размещенных акций может иметь место при реорганизации акционерного общества.

Сложная по своему экономическому и юридическому составу процедура реорганизации в ряде случаев имеет следствием сокращение общего числа размещенных акций реорганизуемого общества.

Акции общества, реорганизуемого в форме выделения, подлежащие конвертации, погашаются в момент конвертации, что ведет к уменьшению уставного капитала общества-правопредшественника. Это обстоятельство следующим образом отражено в инструкции ФСФР России: уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, формируется за счет уменьшения уставного капитала акционерного общества, из которого осуществлено выделение <1>.

--------------------------------

<1> Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. Пункты 8.3.3 и 8.3.10.

Вразвитии отечественного корпоративного законодательства прослеживается тенденция сокращения условий обязательного аннулирования акций, поступающих в распоряжение общества в процессе его реорганизации, и увеличения случаев образования казначейских акций. Общая направленность этих изменений состоит в том, чтобы предоставить эмитенту больше возможностей для маневра с этим специфическим активом.

Требование об аннулировании акций при их поступлении в распоряжение общества ранее распространялось на акции:

- выкупленные обществом по требованию акционеров при принятии решения о реорганизации (ст. 75 ФЗ об АО);

- перешедшие к обществу размещенные им акции в порядке универсального правопреемства при присоединении к нему его акционера (п. 4 ст. 17 ФЗ об АО).

Впервом случае акции однозначно становятся казначейскими. Во втором - у обществ, участвующих в реорганизации, есть выбор: превратить их в казначейские или предусмотреть в договоре

оприсоединении их аннулирование <1>.

--------------------------------

<1> "При присоединении общества погашаются принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении" (п. 4 ст. 17 ФЗ об АО).

Третья группа случаев сокращения общего числа размещенных акций связана с нарушением процедур эмиссии (недобросовестная эмиссия).

Если в ходе эмиссии или по ее завершении обнаруживаются нарушения, то в ряде случаев это ведет к изъятию из оборота и погашению всех или части размещенных ценных бумаг.

Признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным влечет аннулирование его государственной регистрации, изъятие из обращения эмиссионных ценных бумаг данного выпуска (дополнительного выпуска), а также возвращение