Понятие "источники формирования уставного капитала" является фундаментальным для системы корпоративных отношений. Оно объединяет экономические основы инвестиционных, неинвестиционных

иквазиинвестиционных способов размещения акций.

§3. Функциональное назначение и правовая форма способов размещения эмиссионных ценных бумаг (акций)

Функциональное назначение способов размещения эмиссионных ценных бумаг (акций). Функциональное назначение способов размещения ценных бумаг проявляется в их влиянии на параметры и основную функцию уставного капитала.

Для выявления этого влияния на уставный капитал действующего общества вводятся следующие его параметры: реальное и номинальное выражение, а также структура.

Для выявления влияния способов размещения эмиссионных ценных бумаг на основную функцию уставного капитала - установление объема инвестиционных корпоративных прав акционеров вводятся понятия содержательных и формальных способов размещения.

К содержательным способам размещения относятся те, которые меняют объем инвестиционных корпоративных прав отдельных акционеров и, соответственно, корректируют сложившееся в обществе соотношение корпоративного контроля.

К формальным способам размещения можно отнести те, которые не меняют объема инвестиционных корпоративных прав отдельных акционеров и, соответственно, не затрагивают сложившегося в обществе соотношения корпоративного контроля. Они, как правило, применяются в качестве технических средств решения иных задач.

Правовая форма способов размещения эмиссионных ценных бумаг (акций). Под правовой формой способов размещения эмиссионных ценных бумаг понимается порядок заключения и исполнения сделок по размещению ценных бумаг. Наметились следующие подходы к ее оценке.

Согласно первому все способы размещения являются возмездными сделками-договорами

<1>. Как отмечалось ранее, данный подход в значительной степени основан не на анализе реальной корпоративной практики, а на буквальном толковании некоторых законодательных норм, которые в силу субъективных причин были сформулированы не вполне корректно. В частности, согласно п. 2 ст. 99 ГК РФ "не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества". Ранее было отмечено, что эту норму следует понимать так: если у приобретателя ценных бумаг возникает обязанность по их оплате (инвестиционные способы размещения), то он не может быть освобожден от нее, но если при размещении акций такая обязанность не возникает (неинвестиционные и квазиинвестиционные способы размещения), то нет и проблемы освобождения от нее.

--------------------------------

<1> Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 131 - 136.

Согласно определенной точке зрения ко всем способам размещения неприменимы договорные начала, но она является скорее маргинальной и представлена в единственном экземпляре <1>.

--------------------------------

<1> Корпоративное право: актуальные проблемы теории и практики. С. 316 - 318.

Более распространенная позиция заключается в том, что часть способов размещения имеют договорную природу, а часть являются односторонними сделками, совершаемыми по воле эмитента <1>. Эта позиция представляется наиболее обоснованной и соответствующей современной эмиссионной практике.

--------------------------------

<1> См.: Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М., 2002. С. 136; Глушецкий А.А. Уставный капитал хозяйственного общества - теоретические споры и практические аспекты // Хозяйство и право. Приложение. 2010. N 5.

По правовой природе способы размещения могут быть объединены в следующие укрупненные группы.

Возмездные сделки-договоры. Эта группа охватывает инвестиционные способы размещения и

один из квазиинвестиционных способов размещения акций - размещение дополнительных акций по закрытой подписке путем зачета денежного требования к обществу.

Безвозмездные односторонние сделки. Это все виды неинвестиционных способов размещения, кроме конвертации конвертируемых ценных бумаг по требованию их владельцев.

Инвестиционные способы размещения являются договорами, направленными на возмездную передачу эмитентом акций их первым владельцам. Возмездность означает, что имущественному предоставлению со стороны контрагента, исполняющего свою обязанность, соответствует встречное имущественное предоставление другого контрагента. Это договор, в силу которого у инвестора возникает обязанность передать эмитенту встречное предоставление за приобретаемые ценные бумаги.

Поскольку с каждым приобретателем ценных бумаг заключается отдельное соглашение, то это двусторонний договор. Он является консенсуальным, так как его заключение не связано с фактом передачи ценных бумаг.

Предметом договора являются бездокументарные ценные бумаги, которые не относятся к классическим вещам, но тем не менее их обращение регулируется преимущественно вещно-правовыми институтами. К договорам о возмездном размещении бездокументарных ценных бумаг применяются общие правила о договорах купли-продажи и мены.

Договоры по размещению эмиссионных ценных бумаг могут быть сложными, сочетающими элементы различных договоров, в том числе и не поименованных в законе. Например, договор о размещении по подписке конвертируемых ценных бумаг содержит не только положения об условиях размещения ценных бумаг данного выпуска, но и порядок и условия размещения ценных бумаг другого выпуска, в которые могут или обязательно будут конвертироваться размещаемые ценные бумаг. Он также содержит предмет будущей сделки: виды, категории и типы ценных бумаг, которые будут размещены в результате конвертации конвертируемых ценных бумаг, и права, удостоверяемые этими ценными бумагами.

Большой массив способов размещения эмиссионных ценных бумаг (акций), являющихся возмездными сделками-договорами, может быть детализирован по особенностям порядка заключения и исполнения этих сделок. В конечном счете именно набор специальных правил, регламентирующих порядок заключения и исполнения сделок, направленных на передачу акций их первым владельцам (размещение ценных бумаг), является фактором, который позволяет дифференцировать большой массив однородных по своему экономическому содержанию способов размещения эмиссионных ценных бумаг на их конкретные виды. Особенности заключения и исполнения сделок, направленных на размещение ценных бумаг, будут рассмотрены при анализе конкретных способов размещения. Они могут касаться:

-порядка определения потенциальных инвесторов (неопределенный круг инвесторов или заранее определенный круг инвесторов);

-порядка определения цены размещения (цена размещения не может быть ниже рыночной или может быть любой, но не ниже номинала);

-порядка оплаты акций и видов ответственности за несвоевременную их оплату;

-формы волеизъявления эмитента и приобретателя ценных бумаг (адресная или публичная оферта эмитента, приглашение эмитента потенциальным инвесторам делать оферты на приобретение акций, торги и т.п.);

-последовательности исполнения эмитентом и инвестором своих обязательств (оплата акций предшествует их размещению или размещение предшествует оплате);

-использования различных механизмов защиты интересов "старых" инвесторов (преимущественное право приобретения размещаемых акций, обязательное наделение определенных лиц размещаемыми акциями).

Некоторые корпоративные процедуры по определению не могут быть основаны на договорных началах, в частности, те, которые обязательны для всех участников хозяйственного общества и которые должны быть реализованы на единых для всех стандартных условиях. Обязательное участие в стандартизированных процедурах не может иметь возмездного характера, это означало бы понуждение

копределенным затратам. Неинвестиционное размещение акций - это сделки, которые совершаются на единых, стандартных условиях для всех владельцев ценных бумаг одного вида и категории. При таких обстоятельствах невозможно применение договорных начал. Это безвозмездные, односторонние сделки, совершаемые по воле эмитента.

Несмотря на единую экономическую природу, квазиинвестиционные способы формирования уставного капитала различаются по правовой форме. Один из способов размещения, относимый к этой группе, представляет собой конвертацию (одностороннюю, безвозмездную сделку, совершаемую по воле эмитента), а другой - особую модель закрытой подписки (сделка-договор). Зачет денежного требования к эмитенту в счет размещения дополнительных акций не выделяется в качестве самостоятельного способа размещения, а представляет собой один из вариантов закрытой подписки. Это договор возмездного размещения акций с использованием зачета встречного представления.

§ 4. Природа и функции номинальной стоимости акции

Формы выражения уставного капитала: реальная, инвестиционная и номинальная. Следует выделить три формы выражения уставного капитала, которые предназначены для реализации его различных функций: реальной, инвестиционной и номинальной.

Какова природа номинальной стоимости ценной бумаги, какие экономические реалии она отражает? Это экономически бессодержательный реквизит ценной бумаги.

Учредители общества при его создании определили потребность в инвестициях в размере 10 млн. руб. Уставный капитал общества состоит из 10 тыс. штук обыкновенных акций. Цена размещения одной акции - 1 тыс. руб. В качестве условного реквизита размещаемых акций можно установить показатель от 1 руб. до 1 тыс. руб.

Этот реквизит эмиссионной ценной бумаги не имеет связи с такими экономическими характеристиками, как цена размещения акции (цена инвестирования) или текущая рыночная стоимость. В словосочетании "номинальная стоимость" смысловой акцент стоит на слове "номинальная", т.е. условная. Термин "стоимость" в этом контексте не имеет содержательного смысла. Интуитивно корпоративная практика выработала более приемлемый термин "номинал", понимая его условность и отсутствие связи с реальной стоимостью ценной бумаги.

В силу условности номинальной оценки размещенных акций уставный капитал, выраженный в такой форме, становится абстрактной, субъективно заявленной величиной. Благодаря этому появилось понятие "объявленный уставный капитал". При одинаковом количестве размещенных акций и одинаковой сумме полученных при этом инвестиций можно объявлять различный уставный капитал в номинальном выражении. Это обстоятельство лежит в основе концепции уставного капитала как абстрактной величины. Данная точка зрения делает акцент на условности номинальной оценки размещенных акций, на ее отрыве от реального размера инвестиций, полученных эмитентом при инвестиционном размещении акций.

Оценка размещенных акций по условной номинальной стоимости не отражает стоимости инвестиций, полученных обществом. Разница между реальной ценой размещения акций и их номинальной стоимостью отражается в финансовом показателе, именуемом эмиссионным доходом (эмиссионная премия). Чем ниже номинал акции по отношению к цене размещения, тем меньше уставный капитал в номинальном выражении и тем больше эмиссионный доход. И наоборот, чем ближе номинал к цене размещения акции, тем в большей степени номинальное выражение уставного капитала приближается к его инвестиционному выражению (реальному размеру инвестиций).

Концепция уставного капитала как выражения стоимости вкладов участников хозяйственных обществ в имущество общества выглядит не вполне логичной. Она игнорирует неинвестиционные и квазиинвестиционные способы размещения акций, но даже если обратиться к инвестиционным способам, то возникает закономерный вопрос: почему эта концепция исходит не из реальной оценки инвестиций, полученных обществом, а из условной, номинальной оценки размещенных акций? Какая связь между условной, номинальной оценкой размещенных акций и фактической суммой встречного предоставления переданного в счет их оплаты? Эти показатели могут различаться во много раз.

Сторонники концепции уставного капитала как выражения суммы вкладов акционеров пытаются увязать ее с определением уставного капитала, данным в законе, где его размер в стоимостном выражении отражает номинальную оценку размещенных акций, а не сумму инвестиций, получаемых при инвестиционном размещении ценных бумаг. Попытка состыковать эти разные явления проявляется в крайне противоречивых дефинициях, например: "Уставный капитал акционерного общества - это денежное (стоимостное) выражение суммы вкладов акционеров, состоящее из номинальной стоимости акций, составляющее материальную базу деятельности акционерного общества и минимальный размер гарантированного удовлетворения требований кредиторов, подчиняющееся формализованному порядку образования и изменения" <1>.

--------------------------------

<1> Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. С. 215.

С одной стороны, "уставный капитал акционерного общества - это денежное (стоимостное) выражение суммы вкладов акционеров, составляющее материальную базу деятельности акционерного общества", а с другой - это денежное выражение, "состоящее из номинальной стоимости акций".

Характерно следующее эклектическое определение: "...уставный капитал акционерного общества входит в состав имущества общества, является абстрактной величиной, составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами" <1>. Оно охватило все конкурирующие концепции. Уставный капитал - это часть имущества общества, в то же время - это имущество (акции), принадлежащее не обществу, а его акционерам, притом это величина, отражающая не реальную стоимость акций или переданных за них взносов, а абстрактную номинальную оценку размещенных акций.

--------------------------------

<1> Долинская В.В. Уставный капитал акционерного общества в системе имущественных отношений // Юрист. 2006. N 7.

Методологическим недостатком большинства работ, касающихся природы уставного капитала, является следующее обстоятельство. Берется достаточно простой случай его инвестиционного формирования при учреждении общества, и на основе этого частного случая делаются обобщения относительно природы уставного капитала в целом. Естественно, что полученные таким образом обобщения не адекватны значительной части способов формирования уставного капитала.

Утверждение, что стоимость имущества "на момент создания общества соответствует размеру уставного капитала" <1>, является не общим правилом, а исключением.

--------------------------------

<1> Шапкина Г.С. Указ. соч. С. 42.

Во-первых, оно относится только к обществам, создаваемым путем учреждения, и неприменимо к обществам, образуемым путем реорганизации другого юридического лица.

Во-вторых, даже у обществ, созданных путем учреждения, такая ситуация имеет место только в том случае, если номинальная стоимость совпадает с фактической ценой размещения акций. По общему

правилу при учреждении общества стоимость его активов соответствует сумме уставного капитала и эмиссионного дохода. Несовпадение цены размещения и номинальной стоимости порождает еще один условный финансовый результат - эмиссионный доход.

Функции "номинала" в хозяйственном обороте. Естественно задаться вопросом: а какие потребности гражданского оборота и корпоративных отношений удовлетворяет такой реквизит ценной бумаги, как номинальная стоимость?

Называют следующие его функции: "При создании общества номинальная стоимость акций, устанавливаемая учредителями, является критерием, определяющим сумму вклада, подлежащего внесению каждым из них, исходя из количества приобретаемых акций. В последующем показатель номинальной стоимости акций используется как инструмент контроля за соответствием сумм, получаемых обществом за дополнительно размещаемые акции, которые не должны быть меньше размера увеличения уставного капитала (дополнительные акции размещаются по рыночной стоимости, но не ниже номинальной)" <1>.

--------------------------------

<1> Шапкина Г.С. Указ. соч. С. 40.

Действительно, в первоначальной редакции акционерного Закона номиналу придавалось значение критерия оплаты акций, но последующее осознание нелогичности такого подхода привело к существенным корректировкам. Изначально было установлено, что "оплата акций общества при его учреждении производится его учредителями по их номинальной стоимости" (выделено мной. - А.Г.) (п. 1 ст. 36 ФЗ об АО в ред. Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ). Впоследствии от такого подхода отказались и допустили возможность оплаты акций при учреждении по рыночной цене: "Оплата акций общества при его учреждении производится его учредителями по цене не ниже номинальной стоимости этих акций" (п. 1 ст. 36 ФЗ об АО в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ). Критерием полной оплаты акций при учреждении общества выступает не номинальная стоимость, а определенная учредителями фактическая цена размещения, при этом номинал должен быть не больше цены размещения.

Рассмотрим, какую роль выполняет "номинал" при возмездном размещении акций. Согласно п. 1 ст. 36 ФЗ об АО оплата акций общества при учреждении производится учредителями по цене не ниже их номинальной стоимости. Формально ситуация выглядит таким образом, что "номинал" выступает нижним порогом, по отношению к которому определяется цена размещения. В реальной практике не цена размещения акций отталкивается от заданного "номинала", а, как было показано выше, "номинал" устанавливается в зависимости от объективно определенной цены размещения. Поскольку "номинальная стоимость" - это условный реквизит ценной бумаги, то она подгоняется под реальную цену размещения акций.

Не цена размещения определяется в зависимости от заданного номинала, а номинал - от цены размещения. При этом во внимание следует принять следующее обстоятельство. В дальнейшем необходимо будет сопоставлять стоимость чистых активов общества с номинально выраженным уставным капиталом, поэтому его размер, определяемый в номинальной оценке, целесообразно занизить, чтобы избежать неблагоприятных последствий. Поэтому при заданной цене размещения, как правило, выбирается минимально допустимая номинальная стоимость акций. Иногда действуют внешние политические факторы, ориентирующие общества на увеличение номинального выражения уставного капитала (лицензирование, участие в конкурсах и т.п.).

Критерием, определяющим сумму вклада, подлежащего внесению каждым из учредителей при создании общества или инвестором при увеличении уставного капитала, является не номинальная стоимость, а фактическая цена размещения акции. Учредители и иные инвесторы при приобретении акций должны оплатить не их номинальную стоимость, а фактическую цену размещения. Критерием надлежащего исполнения обязательства по оплате размещаемых акций является именно фактическая цена размещаемых ценных бумаг, фиксируемая в решениях о размещении ценных бумаг и о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг. Если инвесторы оплатят ценную бумагу, подлежащую размещению, в части, соответствующей только ее номинальной стоимости, то акция не будет размещена.

Изначально было сформировано требование, согласно которому "дополнительные акции, которые должны быть оплачены деньгами, оплачиваются при их приобретении в размере не менее 25 процентов

от их номинальной стоимости" (п. 2 ст. 34 ФЗ об АО в ред. от 26 декабря 1995 г.). Такой подход допускал размещение частично оплаченных акций и порождал ситуацию неполной оплаты уставного капитала. При частичной оплате уставного капитала нельзя объявлять и выплачивать дивиденды, размещать дополнительные акции и т.п. Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ было установлено, что "дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты" (п. 1 ст. 34 ФЗ об АО). Критерием оплаты акции, позволяющим ее разместить, стала сумма в размере 100% от цены размещения.

При увеличении уставного капитала цена размещения дополнительных акций соотносится с текущей рыночной стоимостью акции: "Оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона, но не ниже их номинальной стоимости" (п. 1 ст. 36 ФЗ об АО). Инвесторы, приобретая права участия, должны заплатить за них по цене не ниже их текущей рыночной стоимости. Исходя из п. 1 ст. 36 и ст. 77 Закона размещение дополнительных акций по номинальной стоимости возможно только в случае, если установленная советом директоров рыночная стоимость акций равна или меньше номинальной стоимости.

Изменился критерий, определяющий цену реализации акций, поступивших в собственность общества в соответствии со ст. 34 ФЗ об АО (переход акций в собственность общества вследствие их несвоевременной оплаты учредителями). Первоначально в качестве такого критерия выступала номинальная стоимость акций. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, должны были быть реализованы обществом по цене не ниже их номинальной стоимости и не позднее одного года после их приобретения обществом (п. 1 ст. 34 ФЗ об АО в ред. от 26 декабря 1995 г.).

Впоследствии в качестве такого критерия была установлена рыночная стоимость акций. В течение одного года с момента приобретения акций "общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости" (п. 1 ст. 34 в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ).

Использование номинала в качестве критерия оплаты размещаемых акций гипотетически может иметь место, когда текущая рыночная стоимость акций опускается ниже ранее определенной "номинальной". Это порождает экономические курьезы. В данном случае инвестор обязан приобретать акции не по их реальной стоимости, а переплачивать, т.е. покупать по экономически необоснованной номинальной цене. Разумно ли такое установление? Вряд ли. Если эмитент заинтересован в привлечении инвестиций, то он скорректирует условный реквизит акций, "подогнав" его к нужному соотношению с реальной рыночной стоимостью и, соответственно, с ценой предстоящего размещения.

В реальной хозяйственной жизни рыночная стоимость (цена размещения) определяет размер условного "номинала", а не наоборот. Номинальная стоимость как условный реквизит ценной бумаги не влияет на отношения, связанные с размещением ценных бумаг, а "подстраивается" под реальные экономические отношения, выражаемые рыночной ценой или ценой размещения акций. В силу своей условности и экономической бессодержательности "номинальная стоимость" акций не имеет регулятивного воздействия на оборот ценных бумаг и используется исключительно как формальный манипулятор.

Уставный капитал акционерного общества фиксируется прежде всего в штуках акций (его реальное выражение). Этого достаточно для того, чтобы он выполнял свою основную функцию - устанавливал связь общества с его акционерами и определял объем инвестиционных корпоративных прав акционеров. Для иных целей возникает потребность стоимостной оценки размещенных акций. Такие учетные системы, как финансовый, налоговый и управленческий учет, оперируют не условным "номиналом", а реальными экономическими показателями - ценой приобретения акции и (или) ее текущей рыночной стоимостью.

Мотивы конвертации акций посредством изменения их формального реквизита - номинальной стоимости. Какой экономический смысл в увеличении и (или) уменьшении номинальной стоимости акций?

Конвертация с целью изменения реквизита ценной бумаги является неинвестиционным способом размещения акций нового выпуска. При этом сумма и структура активов эмитента, его обязательства и собственный капитал остаются неизменными. В составе собственного капитала происходят структурные

трансформации.

Бессодержательная в экономическом аспекте манипуляция с условным реквизитом ценной бумаги имеет неоднозначные правовые последствия для корпоративных отношений, выражающиеся в том, что происходит целенаправленное замещение одних объектов гражданских прав другими. Акции одного выпуска аннулируются и замещаются акциями другого выпуска.

Можно перечислить мотивы конвертации акций посредством изменения их реквизита - номинальной стоимости.

Эмиссии, которые преследуют цель заменить один выпуск ценных бумаг другим. Это делается в отношении тех выпусков ценных бумаг, в связи с размещением которых имеется или возможен спор. Путем аннулирования выпуска спор прекращается или изменяется его предмет.

Размещение акций по закрытой подписке было произведено с дефектами. Не соблюдены правила о сделках с заинтересованностью и (или) акции были размещены по цене ниже их текущей рыночной стоимости. Производится конвертация акций посредством изменения их номинальной стоимости. Аннулируется выпуск ценных бумаг, размещенный с дефектом, и размещаются акции нового выпуска. Становятся невозможными судебные споры по поводу размещения акций аннулированного выпуска. Манипуляции с номиналом - способ "зачистки" недобросовестных эмиссий.

Эмиссии с целью хищения акций. С лицевого счета акционера незаконно списываются акции, после чего происходит их конвертация путем изменения номинальной стоимости. Суд признает, что акции списаны незаконно, но отказывает в восстановлении прав на акции нового выпуска. По мнению судов, акции нового выпуска - это иное имущество по сравнению с тем, которое было похищено, поэтому его нельзя истребовать в натуре, можно только компенсировать стоимость похищенных акций. Суть конфликта состоит в споре о корпоративных правах, которые утеряны, а не в возмещении стоимости похищенных ценных бумаг. Лицо, у которого похитили акции, может требовать только возмещения убытков, а не восстановления утерянного им статуса участника общества.

Эмиссия с целью недобросовестного перераспределения корпоративного контроля. Пропорции акций различных категорий устанавливаются в номинальном выражении уставного капитала. "Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества" (п. 2 ст. 25 ФЗ об АО). Уставный капитал общества в номинальном выражении составляет 100 руб.: 75 обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 руб. и 2500 привилегированных акций номинальной стоимостью 1 коп. В номинальном выражении уставного капитала доля привилегированных акций составляет 25%, а в реальном выражении - 97%.

Соотношение корпоративных прав не зависит от "номинала", оно связано со штуками акций. Действует принцип "одна акция - один голос" или "одна акция - равное количество голосов". В результате того что дивиденды по привилегированным акциям были объявлены не в полном размере, они трансформируются в голосующие. То, что составляло 25% в номинальном выражении уставного капитала, в штуках акций выразилось в 97% корпоративных прав. Владелец привилегированных акций перехватывает корпоративный контроль (см. подробно Приложение 6.3 на диске).

В корпоративном законодательстве намечается революция. На сайте Министерства экономического развития РФ размещен проект Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах", который предусматривает дифференцированное регулирование корпоративных правил для публичных и непубличных компаний <1>. В нем имеются новеллы, согласно которым непубличные компании (по терминологии законопроекта - закрытые акционерные общества) могут размещать акции одной категории с разной номинальной стоимостью: "Право голоса по обыкновенной акции закрытого общества осуществляется исходя из номинальной стоимости акций соответствующего выпуска".

--------------------------------

<1> Проект Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" в части введения дифференцированного регулирования для публичных и непубличных компаний, в том числе структуры и порядка формирования органов управления, возможности перераспределения компетенций между органами управления" (www.economy.gov.ru/minec/activity/sections/CorpManagment/devinstcorpmanag/cuttingcosts/doc20100511_0 4).

Предлагается отойти от принципа "одна акция - один голос" и придать номинальной стоимости функцию по определению количества голосов, удостоверяемых ценной бумагой. Данный подход породит дополнительную сферу корпоративных конфликтов и создаст условия для существенных злоупотреблений. Отдельные акционеры (или их группы) будут стремиться перераспределить корпоративный контроль в свою пользу посредством размещения акций одной категории, но с "повышенным" номиналом. Естественно, они будут стремиться разместить эти акции себе по относительно невысокой цене (обращаем внимание на то, что данный подход предлагается применить в отношении обществ, чьи акции не обращаются на организованном рынке и для ценных бумаг которых отсутствуют или незначительны рыночные индикаторы их справедливой стоимости). Будет происходить отрыв объема корпоративных прав от размера инвестиций. Для предупреждения очевидных злоупотреблений необходимы специальные методики определения цены размещения акций с "повышенным" номиналом, механизмы контроля исполнения этих методик, а также механизмы защиты интересов тех акционеров, которым не размещаются акции с "повышенным" номиналом. В итоге гражданский оборот перенасыщается внешним вмешательством в хозяйственную деятельность акционерных обществ, не гарантирующим полного исключения новых злоупотреблений в сфере корпоративных отношений.

А какие открываются перспективы перераспределения корпоративного контроля без эмиссии и инвестиций, путем формального манипулирования с номиналом уже размещенных акций! По нашему мнению, указанные новации абсолютно неприемлемы. Целесообразно двигаться по пути отказа от номинальной стоимости, а не придания ей абсолютно не свойственной для нее функции определения количества голосов по одной акции.

Эмиссия с целью создания "технической" прибыли как источника выплаты дивидендов. При уменьшении номинала разница между прежним номинальным размером уставного капитала и новым может отражаться на подсчете прибыли. Образуемая таким образом прибыль является "технической" и не отражает результаты хозяйственной деятельности, а призвана обеспечить балансовое равенство. Ее следует рассматривать не как объективную, а как виртуальную величину, порождаемую методологией учета. Однако этот спецэффект учета является реальным источником выплаты дивидендов. Общество, не имея прибыли от хозяйственной деятельности, посредством манипуляций с реквизитом акций создает искусственный источник оттока активов и уменьшения собственного капитала (см. приложение 1, рис. 9 - не приводится).

В составе нефтяного холдинга есть непрофильный актив - ЗАО "Кирпичный завод" - компания одного лица, все акции которой принадлежат одному акционеру. Это низкорентабельное производство, его операционный доход не позволяет сформировать дивидендную прибыль. Единственный акционер продает весь пакет акций ЗАО "Кирпичный завод". Но перед продажей уставный капитал общества в номинальном выражении уменьшается с 40 до 10 млн. руб. Образуется "техническая" прибыль в размере 30 млн. руб.

Решением единственного участника за счет этой "технической" прибыли объявляются дивиденды. Спустя некоторое время после продажи акций бывший акционер предъявляет к обществу

требование о выплате причитающихся ему дивидендов, в связи с тем что наступил срок их выплаты. Бывший акционер получил средства от проданных акций и еще дополнительно изъял 30 млн. руб.

в виде дивидендов из низкорентабельного общества.

Эмиссия с целью оттока активов общества в пользу акционеров.

Акционерный Закон дополнен неоднозначной новацией. Решением об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплата всем акционерам общества денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом (п. 3 ст. 29 ФЗ об АО в ред. 2006 г.).

Допускается более масштабный отток активов в пользу акционеров, чем выплата дивидендов. Дивиденды могут быть объявлены максимально, в размере нераспределенной прибыли, в то время как на выплаты, связанные с манипуляцией с номиналом, могут быть направлены средства, соответствующие также и добавочному капиталу. Выплаты могут составлять сумму, рассчитанную как часть стоимости чистых активов в пропорции уменьшения номинального размера уставного капитала.

Номинальная стоимость - условный реквизит ценной бумаги, манипуляции с ним не изменяют экономического положения общества и его акционеров. Почему эти манипуляции порождают отток активов в их пользу? Это ничем не мотивированные выплаты (см. приложение 1, рис. 10 и 11 - не

приводятся).

Некоторые специалисты указывают, что уменьшение номинальной стоимости акций с выплатой акционерам эмиссионных ценных бумаг других эмитентов представляет собой оптимизированный вариант реорганизации в форме выделения (разделения):

"Одним из новых институтов является появление в Федеральном законе "Об акционерных обществах" "квазиреорганизационных", если можно так выразиться, конструкций, позволяющих достигать эффекта реорганизации, не проводя саму реорганизацию. Речь идет об изменениях в ст. 29 Закона "Об акционерных обществах", позволяющих уменьшать уставный капитал акционерного общества, распределяя при этом часть имущества такого общества среди акционеров.

Основной чертой нововведения является то, что в качестве распределяемого, при уменьшении уставного капитала, среди акционеров имущества могут выступать только деньги или принадлежащие акционерному обществу эмиссионные ценные бумаги.

Сходство уменьшения уставного капитала с распределением акционерам эмиссионных ценных бумаг иных эмитентов и реорганизации путем выделения с одновременным присоединением приобретает характер идентичности в ситуации, когда создаваемая в результате выделения компания осуществляет присоединение к обществу, дочернему по отношению к реорганизованному в форме выделения общества" <1>.

--------------------------------

<1> Габов А.В., Смирнова П.В., Сорокин Р.Ю. О некоторых вопросах правового регулирования реорганизации акционерных обществ // Предпринимательское право. 2007. N 1.

Допустим, общество имеет ликвидный актив (например, объект недвижимости), в отношении которого существует угроза обращения взыскания кредиторов. Общество учреждает дочернюю компанию, в уставный капитал которой вносит этот актив. Затем материнская компания принимает решение об уменьшении номинальной стоимости своих акций и передает акционерам ценные бумаги дочерней. В итоге общество рассталось и с ликвидным активом, и с акциями бывшего дочернего общества <1>.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Приложение 5 на диске (не приводится).

Несомненно, актуальной является задача оптимизации корпоративных процедур с целью экономии финансовых ресурсов и времени. Но эта оптимизация должна соответствовать природе явления и иметь внутреннюю логику. В данном случае такая логика не прослеживается. Какая существует причинно-следственная связь между манипуляцией с экономически бессодержательным условным реквизитом ценной бумаги и появлением у эмитента имущественного обязательства перед его акционерами? Можно было найти любой повод для раздачи активов. Если процесс оптимизировать последовательно, то следует упразднить эмиссию, связанную с изменением номинала, и раздавать активы общества его акционерам просто по решению общего собрания.

Эмиссия с целью снижения транспарентности компании. Некоторые общества стремятся избежать раскрытия информации в форме ежеквартального отчета. Эта обязанность прекращается при погашении ценных бумаг, выпуск которых породил ее. Это ценные бумаги, в отношении которых был зарегистрирован проспект ценных бумаг или утвержден план приватизации, признанный на дату его утверждения проспектом эмиссии акций <1>. Погашение таких ценных бумаг осуществляется путем их конвертации в ценные бумаги с иным номиналом.

--------------------------------

<1> Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н. П. 5.3.

Эмиссия как следствие неадекватного нормативного регулирования лицензирования некоторых видов деятельности или участия в тендерах и конкурсах, когда в качестве критерия берется номинальный размер уставного капитала. Перечисленные обстоятельства вынуждают состоятельные в финансовом отношении общества заниматься бессмысленным перекладыванием с "полки на полку" составляющих собственного капитала, осуществлять эмиссию с целью увеличения номинала за счет трансформации в уставный капитал прибыли и (или) добавочного капитала.

Манипуляции, рассчитанные на психологический эффект экономически не подготовленных владельцев ценных бумаг. Это часто применялось в постприватизационный период, когда внешние инвесторы скупали акции, доставшиеся членам трудового коллектива на льготных условиях. Менеджеры компаний в качестве защитной тактики прилагали усилия к значительному наращиванию номинальной стоимости акций общества, что порождало иллюзию относительного того, что текущая рыночная стоимость акций должна быть не ниже номинальной, тем самым создавались препятствия для скупки акций.

Последствия отказа от номинальной стоимости. В литературе неоднократно отмечалось, что "наличие номинальной стоимости не является конституционным признаком акции. Например, акции без номинала распространены в США" <1>.

--------------------------------

<1> Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 62.

В Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 г., одобренной Правительством РФ 18 мая 2006 г. <1> (далее - Концепция развития корпоративного законодательства), "предлагается пересмотреть требования, в силу которых акция либо доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью должны обладать номинальной стоимостью. Поскольку номинальная стоимость отражает лишь ту стоимость имущества, которая подлежит внесению при учреждении общества, какого-либо практического смысла в дальнейшем она лишена: по прошествии даже незначительного времени с момента создания общества акция либо доля приобретает действительную стоимость, которая не имеет никакой связи с номинальной стоимостью. Соответственно, если акция или доля используется лишь как счетная единица, отражающая часть в уставном капитале, а ее действительная стоимость связана с капитализацией общества, дальнейшее сохранение номинала лишено практического смысла" (п. 33).

--------------------------------

<1> http://www.corp-gov.ru/bd/db.php3?db_id=3842&base_id=3

Присоединяясь к данному положению в целом, необходимо отметить, что номинальная стоимость не отражает даже стоимость имущества, которая подлежит внесению при учреждении общества: как правило, цена размещения выше номинала. Номинал не имеет даже этой функции.

В тех случаях, когда законодательство придает номинальной стоимости акций роль критерия каких-либо процессов, это приводит к следующим результатам:

-формулируются бессмысленное требование о реализации обесцененного актива выше его текущей рыночной стоимости <1>;

--------------------------------

<1> Если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости (п. 1 ст. 34 ФЗ об АО).

-участников хозяйственного оборота обязывают совершать экономически бессодержательные манипуляции с целью увеличения номинального размера уставного капитала в случаях, когда он берется в качестве критерия лицензирования некоторых видов деятельности или участия в тендерах и конкурсах;

-создаются условия для недобросовестного перераспределения корпоративных прав посредством выпуска привилегированных акций с номиналом меньшим, чем у обыкновенных акций;

-появляются легальные основания для экономически необоснованного оттока активов общества.

Отказ от номинальной стоимости как формального реквизита ценной бумаги освободит

гражданский оборот от бессодержательных в экономическом аспекте эмиссий, "ценность" подавляющего числа которых состоит в возможности недобросовестного поведения в сфере корпоративных отношений.

Иногда отказ от номинальной стоимости воспринимается как отречение от конструкции уставного капитала, что абсолютно неверно. Речь идет лишь о том, как отражать стоимость размещенных акций: по реальной цене их размещения или по экономически бессодержательной условной оценке. Переход учета акций в их стоимостном выражении на фактическую цену размещения даст возможность получать адекватную информацию о реальных хозяйственных операциях. При инвестиционных способах