перестраховаться, чем допустить дополнительные риски. Однако реализуемые ими действия не исключают риски, а, напротив, добавляют их.

Открытым остается вопрос: существенные условия какой именно сделки, направленной на отчуждение имущества, надо одобрять в этом случае? Как было отмечено ранее, договор о присоединении (слиянии) не содержит каких-либо условий отчуждения имущества, тем более его цены. Передаточный (разделительный баланс) описывает порядок правопреемства не только в отношении передаваемого имущества, но и других объектов гражданских прав, а также обязательств и вообще не содержит их стоимостной оценки.

Если установленная советом директоров цена не отражает рыночную стоимость имущества, то сделка, совершенная по такой цене, нарушает положения ст. ст. 77 и 83 данного Закона и может быть признана судом недействительной. Так, ФАС Уральского округа в Постановлении от 27 февраля 2002 г. N Ф09-281/02-ГК отметил, что определение рыночной цены в порядке ст. 77 ФЗ об АО не производилось, в связи с чем ссылка на протоколы собрания совета директоров как на одобрение заключенных крупных сделок не может служить основанием для признания сделок соответствующими требованиям Закона.

Реорганизация не является отдельной гражданско-правовой сделкой, это сложный юридический состав, который предусматривает совершение определенных сделок.

Сделки, совершаемые в рамках реорганизации, не относятся к числу тех, на которые в соответствии со ст. 78 ФЗ об АО распространяется режим крупных сделок, в том числе это относится и к заключению договора о присоединении (слиянии).

Глава 16. ВЫКУП ОБЩЕСТВОМ АКЦИЙ ПО ТРЕБОВАНИЮ АКЦИОНЕРОВ

Выкуп обществом акций по требованию акционеров - способ защиты интересов тех акционеров, которые не поддерживают проведение мероприятий, ведущих к следующим последствиям:

-существенному изменению статуса участника общества в связи с внесением изменений и дополнений в устав общества или утверждением устава общества в новой редакции, ограничивающих права акционеров;

-существенному изменению статуса общества в связи с принятием решения о реорганизации;

-существенному изменению структуры активов общества в связи с одобрением особо крупных сделок.

Акционеры, не поддерживающие указанные возможные изменения, могут покинуть общество, предъявив требование о выкупе принадлежащих им акций. Им возвращаются инвестиции по цене не ниже текущей рыночной. Применяется принцип "деньги вместо акций". Данный способ защиты экономических интересов акционеров не связан с какими-либо нарушениями их прав со стороны общества. Общество принимает абсолютно законные решения, но отдельные акционеры могут негативно оценивать их последствия. В данном случае речь идет не о нарушении прав акционеров, а об особом механизме, обеспечивающем защиту экономических интересов отдельных групп акционеров в условиях принятия обществом особо значимых для него решений.

Предусмотренный в Законе механизм заключения договора о выкупе акций своеобразен. Он основан на исключении из принципа свободы договора. В силу закона общество обязано заключить договор (п. 1 ст. 421 ГК). Условия договора определяются не сторонами по их усмотрению, а предписаниями закона и иными правовыми актами (п. 4 ст. 421 ГК). Специфика оформления договорных отношений обусловлена тем, что эти отношения направлены на защиту интересов определенной части акционеров.

Условия возникновения права требовать выкупа. Право акционеров требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций возникает при наличии определенных условий (см. приложение 4.3 - не приводится).

Общество в лице высшего органа - общего собрания акционеров принимает особо значимые для его деятельности решения <1>.

--------------------------------

<1> Высказывается мнение, согласно которому перечень оснований возникновения прав требовать выкупа акции может быть расширен внутренними документами общества (Регламент выкупа акций по требованию акционеров // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. Окт. 2007. N 10 (41)).

Данная рекомендация представляется спорной. Пункт 1 ст. 75 ФЗ об АО сформулирован императивно и не содержит диспозитивной оговорки "и в иных случаях, предусмотренных уставом или внутренними документами общества". Такая императивность имеет принципиальное значение. Выкуп акций призван обеспечить не только интересы тех акционеров, которые изъявили желание вернуть все или часть своих инвестиций, но и остальных акционеров, самого общества и его кредиторов. Закон ограничивает как сумму средств, которые могут быть направлены обществом на возврат инвестиций, так и перечень оснований, когда у акционеров возникает право требовать возврата инвестиций. Диспозитивность в этом вопросе вряд ли допустима. Следует помнить об интересах не только определенной части акционеров, но и самого общества и его кредиторов.

Решения, которые могут существенно изменить статус общества:

-реорганизация общества;

-одобрение обществом сделок (в том числе заема, кредита, залога, поручительства) или нескольких взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 50 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Решения, которые могут изменить статус участника общества:

-внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции, ограничивающих права акционеров, владельцев акций соответствующих категорий и типов.

Право требовать выкупа возникает с момента принятия общим собранием акционеров соответствующего решения. Это право не связано с тем, будет ли совершена крупная сделка, одобренная общим собранием акционеров, будет ли проведена реорганизация, решение о которой принято, будут ли зарегистрированы изменения в устав общества. Выкуп акций - это способ защиты не от негативных последствий конкретных корпоративных мероприятий, а от возможности проведения таких мероприятий, последствия которых акционер оценивает для себя негативно.

Право требовать выкупа возникает у акционеров, не поддержавших вышеперечисленные решения общего собрания акционеров. Акционер должен голосовать против или не принимать участия в голосовании по этим вопросам.

Реорганизация акционерного общества может быть осуществлена добровольно по решению

общего собрания акционеров (абз. 1 п. 1 ст. 104 ГК, абз. 1 п. 1 ст. 15 ФЗ об АО). Нет сомнений, что правила ст. ст. 75 - 77 ФЗ об АО применяются при добровольной реорганизации акционерного общества. Применяются ли они при реорганизации общества по иным основаниям и в ином порядке, которые определяются ГК РФ и иными федеральными законами (абз. 2 п. 1 ст. 104 ГК и абз. 2 п. 1 ст. 15 ФЗ об АО)?

Согласно абз. 1 п. 2 ст. 57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда: "Очевидно, что при принудительной реорганизации акционерного общества, если даже она проводится формально на основании решения общего собрания акционеров, воля самого общества в лице его высшего органа общего собрания акционеров предопределена решением (предписанием) уполномоченного государственного органа. Поэтому в этом случае несогласие отдельных акционеров общества с решением общего собрания акционеров о реорганизации общества не может иметь правовых последствий, предусмотренных для случаев реорганизации, проводимой обществом самостоятельно. Следовательно, при принудительной реорганизации акционерного общества у акционеров, даже если они голосовали против такого решения или не принимали участия в голосовании, не возникает права требовать у общества выкупа принадлежащих им акций этого общества" <1>.

--------------------------------

<1> Маковская М.А., Новоселова Л.А. Выкуп акционерным обществом своих акций. М.: Центр деловой информации еженедельника "Экономика и жизнь", 2008. С. 12.

Право требовать выкупа возникает у акционеров - владельцев голосующих акций, включенных в список лиц, имеющих право на участие в данном собрании. Право требовать выкупа возникает только у акционеров, имеющих возможность выражать свое мнение по указанным в законе вопросам. Имея право выражать свое мнение, они не поддержали решение, принятое общим собранием акционеров. Акционер должен иметь право участвовать в общем собрании, т.е. владеть голосующими акциями на дату, определенную советом директоров для составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании (п. 2 ст. 75 ФЗ об АО), и иметь право голоса по вопросу, поставленному на голосование.

Учитывая особую значимость вопросов, голосование по которым может повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа принадлежащих им акций, предусмотрен особый порядок принятия решений по ним (см. приложение 4.4 - не приводится).

Для их принятия необходимо повышенное число голосов. Эти решения принимаются большинством в 3/4 голосов владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров (п. 4 ст. 49 ФЗ об АО). Для принятия решения о внесении изменений и дополнений в устав общества или об утверждении устава общества в новой редакции, ограничивающих права акционеров - владельцев акций соответствующих категорий и типов, уставом общества может быть установлено большее количество голосов, чем то, которое предусмотрено законом (п. 4 ст. 32 ФЗ об АО).

Для принятия некоторых решений предусмотрен расширенный состав голосующих.

При принятии решения о реорганизации голосуют владельцы акций всех категорий (типов): "Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества" (п. 4 ст. 32 ФЗ об АО).

Расширение состава голосующих происходит при принятии решения о внесении изменений и дополнений в устав общества или об утверждении устава общества в новой редакции, ограничивающих права акционеров - владельцев акций соответствующих категорий и типов: "Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций. Решение о внесении таких изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не менее чем три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов акционеров - владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются, и три четверти голосов всех акционеров - владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются, если для принятия такого решения уставом общества не установлено большее число голосов акционеров" (п. 4 ст. 32 ФЗ об АО).

Этапы выкупа акций и документарное оформление выкупа акций. Процедура выкупа акций сложна и длительна. Она состоит из следующих этапов (см. приложение 4 - не приводится).

Подготовка к принятию решения общего собрания акционеров, голосование по которому может повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, и принятие этого решения.

-Заключение договора с независимым оценщиком и получение его отчета об оценке рыночной стоимости акций для цели их выкупа обществом.

-Определение советом директоров цены выкупа акций.

-В случаях, установленных законом, уведомление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством РФ, о принятом советом директоров общества решении об определении цены выкупа акций.

-Принятие советом директоров решения о созыве общего собрания акционеров с вопросом повестки дня, голосование по которому может повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

-Раскрытие информации о созыве общего собрания акционеров, его повестке дня, в том числе цене выкупа акций.

-Информирование акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом

принадлежащих им акций, цене выкупа, порядке осуществления выкупа.

-Предоставление акционерам дополнительной информации в связи с включением в повестку дня общего собрания акционеров вопроса, голосование по которому может повлечь возникновение у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

-Принятие общим собранием акционеров решения, голосование по которому может повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

Заключение договоров о выкупе акций.

-Составление списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

-Предъявление акционерами в срок, установленный законом, письменных требований о выкупе обществом принадлежащих им акций. Возможен отзыв предъявленного требования о выкупе акций.

-При получении требования акционера о выкупе принадлежащих ему акций общество обязано передать копию требования, скрепленную печатью общества и подписанную уполномоченным лицом, регистратору общества.

-На основании дополнительного соглашения к договору на ведение реестра общества регистратор вправе от его имени осуществлять прием требований от владельцев акций, а также отзывов указанных требований. В случае заключения указанного соглашения с регистратором общество обязано уведомить об этом акционеров.

-В случаях, предусмотренных законодательством, держатель реестра обязан уведомить общество

иакционера (его уполномоченного представителя), направившего требование, об отказе во внесении в реестр записи о блокировании операций в отношении акций, подлежащих выкупу. Уведомление об отказе во внесении записи о блокировании операций в отношении акций, подлежащих выкупу, должно содержать причины отказа и действия, которые необходимо предпринять для устранения причин, препятствующих блокированию.

-Временное ограничение оборота акций, требование о выкупе которых предъявлено. Внесение в реестр записей о блокировании акций.

Исполнение договоров о выкупе акций.

-Составление бухгалтерского баланса общества на дату проведения общего собрания акционеров; расчет 10% стоимости чистых активов общества; определение максимального числа акций каждой категории (типа), которое общество может выкупить (возможно размещение этой информации на сайте компании в Интернете).

-Утверждение советом директоров общества отчета об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций (возможно размещение отчета на сайте компании в сети Интернет).

-Информирование акционеров о количестве выкупленных у них акций или об отказе в удовлетворении требования о выкупе (может осуществляться по инициативе общества).

-Расчеты с акционерами за выкупленные акции.

-Передача регистратору общества следующих документов:

-отчета об итогах предъявления акционером требования о выкупе принадлежащих ему акций, утвержденного советом директоров общества;

-требования или его копии, скрепленной печатью общества и подписанной уполномоченным лицом общества;

-документа (документов), подтверждающего (подтверждающих) исполнение обществом обязанности по выплате денежных средств акционеру, предъявившему требования о выкупе принадлежащих ему акций.

-Внесение в реестр записей о прекращении блокирования акций.

-Внесение в реестр записи о переходе к обществу права собственности на выкупленные акции.

Оформление выкупа акций предполагает следующие документы.

-Договор с независимым оценщиком.

-Отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций.

-Протокол совета директоров об определении стоимости акций для целей их выкупа.

-Протокол совета директоров о созыве общего собрания акционеров с вопросом повестки дня, голосование по которому порождает право требовать выкупа акций.

-Расчет стоимости чистых активов общества по данным бухгалтерской отчетности общества за

последний завершенный отчетный период (завершенный месяц).

-Сообщение акционерам о проведении общего собрания, в котором дополнительно указываются сведения о:

-наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций;

-цене выкупа;

-порядке осуществления выкупа.

-Дополнительная информация, предоставляемая акционерам в связи с включением в повестку дня общего собрания вопроса, голосование по которому может повлечь у них возникновение права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций:

-отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций общества, требования о выкупе которых могут быть предъявлены обществу;

-расчет стоимости чистых активов общества по данным бухгалтерской отчетности общества за последний завершенный отчетный период;

-протокол (выписка из протокола) заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором принято решение об определении цены выкупа акций общества, с указанием цены выкупа акций.

-Бюллетень для голосования.

-Протокол общего собрания акционеров, отражающий принятие решений по вопросу, голосование по которому порождает право требовать выкупа акций.

-Письменное требование акционера о выкупе обществом принадлежащих ему акций.

-Копии требований, скрепленные печатью общества и подписанные уполномоченным лицом общества (передаются регистратору в случае, если требования акционеров поступают в общество).

-Уведомление общества и акционера об отказе во внесении в реестр записи о блокировании операций в отношении акций, подлежащих выкупу. Уведомление об отказе во внесении записи о блокировании операций в отношении акций, подлежащих выкупу, должно содержать причины отказа и действия, которые необходимо предпринять для устранения причин, препятствующих блокированию.

-Распоряжение регистратору о составлении списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, если это предусмотрено в договоре с регистратором.

-Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Для его составления требуются:

-список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров;

-журнал регистрации участников общего собрания акционеров;

-бюллетени для голосования на общем собрании акционеров по вопросу, голосование по которому порождает право требовать выкупа акций.

-Бухгалтерский баланс общества на дату проведения общего собрания акционеров (по нему осуществляется расчет стоимости чистых активов общества).

-Отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций (утверждается советом директоров).

-Извещение акционеров о количестве выкупленных у них акций (может осуществляться по инициативе общества).

-Отказы в удовлетворении требований о выкупе.

-Платежные документы по расчетам с акционерами (см. приложение 4 - не приводится). Определение цены выкупа акций. Выкуп акций - это один из способов защиты интересов

акционеров. Для того чтобы интересы акционеров, не поддерживающих возможные существенные изменения статуса общества или его участников, были бы реально защищены, необходима справедливая оценка размера компенсационных выплат за выкупаемые у них ценные бумаги. Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (п. 3 ст. 75 ФЗ об АО). Однако совет директоров несвободен в установлении цены выкупа. В данном случае применяется принцип "пороговой цены". Законодатель устанавливает порог, ниже которого не может быть определена цена выкупа акций: "...не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций" (п. 3 ст. 75 ФЗ об АО). Возврат инвестиций акционерам должен происходить по цене не ниже их текущей рыночной.

В силу императивных норм Закона общество обязано привлечь независимого оценщика для

определения рыночной стоимости акций: "Привлечение независимого оценщика является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со статьей 76 настоящего Федерального закона" (п. 2 ст. 77 ФЗ об АО).

При этом рыночная стоимость определяется без учета тех изменений, которые могут произойти в результате реализации тех решений общего собрания акционеров, которые повлекли возникновение права требовать выкупа.

Если обществом размещены акции различных категорий и типов, то определяется цена выкупа акций каждой категории и типа.

Совет директоров принимает решение об определении цены выкупа акций простым большинством голосов участвующих в заседании (принятии решения) членов совета директоров, если уставом общества не установлено иное.

Следует помнить о сроках, в течение которых может применяться отчет оценщика <1>.

--------------------------------

<1> "Датой оценки (датой проведения оценки, датой определения стоимости) является дата, по состоянию на которую определяется стоимость объекта оценки.

Если в соответствии с законодательством Российской Федерации проведение оценки является обязательным, то с даты оценки до даты составления отчета об оценке должно пройти не более трех месяцев, за исключением случаев, когда законодательством Российской Федерации установлено иное" (см. п. 8 Федерального стандарта оценки (ФСО N 1), утвержденного Приказом Минэкономразвития России от 20 июля 2007 г. N 256 "Об утверждении федерального стандарта оценки. Общие понятия оценки, подходы к оценке и требования к проведению оценки (ФСО N 1)").

"Итоговая величина стоимости объекта оценки, указанная в отчете об оценке, может быть признана рекомендуемой для целей совершения сделки с объектами оценки, если с даты составления отчета об оценке до даты совершения сделки с объектом оценки или даты представления публичной оферты прошло не более 6 месяцев" (см. Там же. Пункт 26).

Акционер не согласен с ценой выкупа акции, установленной советом директоров. Следует ли требовать выкупа акций по предложенной цене? Не будет ли это истолковано как согласие с ней?

При несогласии акционера с ценой, установленной советом директоров, требование все равно должно быть заявлено в установленный срок.

Что касается цены выкупа, то возможно обжалование в судебном порядке решения совета директоров, установившего ее, путем предъявления иска о признании его недействительным. Если акционер вообще не заявит в срок требование о выкупе обществом принадлежащих ему акций, то независимо от мотивов его действий (несогласие с ценой или другое) он теряет право требовать выкупа.

Всудебно-арбитражной практике зачастую истцы представляют суду документ об оценке акций, составленный другим оценщиком и отличающийся от оценки, произведенной обществом. Суду приходится оценивать противоречивые сведения об одном объекте. Задача суда при таких обстоятельствах - устранить эти противоречия. Гражданское процессуальное и арбитражное процессуальное законодательство определяет, что никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы. Суды обязаны оценивать представленные сторонами документы о стоимости акций по общим правилам оценки доказательств, т.е. объективно, всесторонне, с учетом всех доказательств по делу в совокупности.

Вэтих случаях для определения рыночной стоимости акций, подлежащих выкупу, суд может проводить экспертизу. Арбитражные суды могут назначать экспертизу только по ходатайству лиц, участвующих в деле (ст. 66 АПК): "С исками об обязании общества выкупить акции могут обращаться владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций. В решении суда об обязании акционерного общества выкупить акции необходимо указывать категорию (тип), количество и цену акций, подлежащих выкупу" <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19.

Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон об оценочной деятельности) допускает оспаривание сведений,

акционерного общества, не было установлено, какие заключения он вправе давать и как его выводы должны влиять на результаты оценки.

Новая редакция п. 3 ст. 77 ФЗ об АО восполнила этот законодательный пробел.

Вслучае если владельцем от 2 до 50% включительно голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование и определение цены выкупа акций общества (далее - цена объектов) осуществляется советом директоров общества, обязательным является уведомление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством РФ (далее - уполномоченный орган), о принятом советом директоров общества решении об определении цены выкупа акций.

Вуполномоченный орган в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты принятия советом директоров общества решения об определении цены выкупа, представляются:

- копия протокола заседания совета директоров общества с вопросом повестки дня об определении цены выкупа акций;

- копия отчета оценщика об оценке <1>.

--------------------------------

<1> Также могут представляться иные документы (копии документов), содержащие информацию об определении цены объектов, подготовленную обществом, его акционерами или контрагентом общества, в случае если в соответствии с настоящим Федеральным законом привлечение оценщика не является обязательным и оценщик не привлекался для определения цены объектов. Согласно императивным требованиям п. 2 ст. 77 ФЗ об АО привлечение независимого оценщика при определении цены выкупа акций является обязательным.

Следует признать, что положение абз. 3 п. 3 ст. 77 ФЗ об АО имеет отношение только к определению цены размещения эмиссионных ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно публикуются в печати. Речь идет об определении цены размещения ценных бумаг, которые допущены к обращению на фондовой бирже или через профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.

Уполномоченный орган в срок, не превышающий 20 дней с даты получения указанных документов, вправе направить в общество мотивированное заключение.

Уполномоченный орган рассматривает представленные документы и осуществляет проверку отчета об оценке, подготовленного оценщиком, на соответствие стандартам оценки и законодательству об оценочной деятельности.

Вслучае принятия уполномоченным органом решения о несоответствии отчета об оценке стандартам оценки и законодательству об оценочной деятельности мотивированное заключение уполномоченного органа направляется в саморегулируемую организацию оценщиков, членом которой является оценщик, осуществивший оценку, для проведения экспертизы отчета об оценке.

Заключение уполномоченного органа может быть оспорено в судебном порядке по иску общества.

Вслучае направления в саморегулируемую организацию оценщиков мотивированного заключения уполномоченный орган выносит предписание о приостановлении исполнения решения совета директоров общества об определении цены выкупа акций на срок проведения экспертизы соответствующего отчета об оценке и одновременно уведомляет общество об обращении в саморегулируемую организацию оценщиков для проведения такой экспертизы с приложением указанного предписания и копии направленного мотивированного заключения.

Саморегулируемая организация оценщиков проводит экспертизу и по ее итогам направляет заключение в уполномоченный орган и общество в срок, не превышающий 20 дней со дня получения

мотивированного заключения. В случае направления саморегулируемой организацией оценщиков по итогам экспертизы отрицательного заключения цена выкупа акций, определенная советом директоров общества, признается недостоверной.

Уполномоченный орган вправе оспорить результаты экспертизы в судебном порядке.

Если уполномоченный орган не направил в общество заключение в установленный законом срок, цена объектов признается достоверной и рекомендуемой для совершения сделки.

Сделки по выкупу акций могут быть признаны недействительными по иску уполномоченного органа

втечение шести месяцев со дня, когда уполномоченный орган узнал или должен был узнать об их совершении, в следующих случаях:

-обществом не привлечен независимый оценщик для оценки рыночной стоимости акций;

-совет директоров не направил решение об определении цены выкупа акций уполномоченному органу;

-выкуп акций осуществлен обществом до истечения срока для получения мотивированного заключения;

-выкуп акций осуществлен по цене, определенной советом директоров, несмотря на получение обществом отрицательного заключения саморегулируемой организации оценщиков.

Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе отказать в признании сделок по выкупу акций недействительными, если обществом будет доказано, что допущенные нарушения не являются существенными и такие сделки не повлекли за собой причинение убытков обществу, государству и (или) муниципальному образованию.

Предоставление акционерам дополнительной информации в связи с выкупом акций. Включение в повестку дня общего собрания акционеров вопроса, голосование по которому может повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа принадлежащих им акций, порождает у общества дополнительные обязанности.

Во-первых, общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа (п. 1 ст. 76 ФЗ об АО). Эту обязанность общество реализует посредством включения соответствующей информации

всообщение о проведении общего собрания акционеров (п. 2 ст. 76 ФЗ об АО).

Во-вторых, общество обязано предоставить дополнительную информацию лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров. Перечень такой информации определен Постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров".

Дополнительно представляется:

-отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций общества, требования о выкупе которых могут быть предъявлены обществу;

-расчет стоимости чистых активов общества по данным бухгалтерской отчетности общества за последний завершенный отчетный период;

-протокол (выписка из протокола) заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором принято решение об определении цены выкупа акций общества, с указанием цены выкупа акций <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 3.4 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002

г.N 17/пс.

Следует помнить о специальных правилах предоставления данной информации: "Информация (материалы), подлежащая предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания общества, должна предоставляться в помещении по адресу единоличного исполнительного органа общества, а также в иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания.

Общество обязано по требованию лица, имеющего право на участие в общем собрании акционеров, представить ему копии указанных документов в течение пяти дней с даты поступления в общество соответствующего требования, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества или внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания.

Плата, взимаемая обществом за представление копий документов, содержащих информацию (копий материалов), подлежащую предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания общества, не может превышать затраты на их изготовление" <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 3.8 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров.

Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Общество обязано составлять список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. "Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляется на основании данных реестра акционеров общества на день составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым в соответствии с настоящим Федеральным законом может повлечь возникновение права требовать выкупа акций" (п. 2 ст. 75 ФЗ об АО).

Этот список составляется на основании данных реестра акционеров общества на день составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включает вопрос, голосование по которому может повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа акций (п. 2 ст. 75 ФЗ об АО).

Законодатель предусматривает наличие двух самостоятельных списков, которые составляются по данным реестра на одну дату:

-список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

-список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

Оба документа составляются по данным реестра на один день, определяемый советом директоров как дата составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании. Однако фактически они формируются в разное время и содержат различную информацию.

Первый составляется не ранее чем за 50 дней и не позже чем за 35 дней до даты проведения общего собрания акционеров. Второй - после собрания, когда известны принятые им решения и итоги голосования по этим решениям. Данный список должен быть составлен не позже 50 дней после принятия решения о реорганизации, так как совет директоров общества не позднее чем через 50 дней со дня принятия соответствующего решения общим собранием акционеров утверждает отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций (п. 4 ст. 76 ФЗ об АО).

В первый список включаются все акционеры, которые владели голосующими акциями на дату, определенную советом директоров, а также иные лица, которые имеют право на участие в общем собрании акционеров. Во второй включаются только те акционеры, которые владели голосующими акциями на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 75 ФЗ об АО), и позже проголосовали "против" по вопросу о реорганизации общества или не приняли участия в голосовании по этому вопросу.

Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляется на основании следующих документов:

1.Списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров. Лица, не включенные в этот список, не имеют права требовать выкупа принадлежащих им акций, так как не являлись владельцами голосующих акций на дату, определенную законом.

2.Журнала регистрации участников собрания. Акционеры, которые были включены в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, но не зарегистрировались для участия в нем, подлежат включению в список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Они не принимали участия в собрании и, соответственно, не голосовали.

3.Бюллетеней для голосования по вопросу о реорганизации общества. На их основании определяется, кто проголосовал "против" и кто из участников собрания не принял участия в голосовании по интересующему нас вопросу.

Закон не содержит требования к содержанию и форме данного документа. Назначение этого списка - идентифицировать лиц, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций. Исходя из этого можно рекомендовать включить в него следующую информацию:

- Ф.И.О. (полное фирменное наименование) акционера;

- данные, необходимые для идентификации лица, включенного в данный список (для физических лиц - данные паспорта или удостоверения личности; для юридических лиц - полное фирменное наименование

иномер свидетельства о государственной регистрации юридического лица);

-адрес (место нахождения) акционера;

-результаты голосования акционера на общем собрании акционеров по вопросу о реорганизации общества, а именно голосование "против" или неучастие в голосовании.

Дискуссионным является вопрос: следует ли указывать в этом списке количество акций, принадлежащих акционерам на дату его составления или какую-либо иную дату, например проведения общего собрания акционеров? Данный вопрос подробно исследуется в параграфе "Определение категорий, типов и количества акций, выкупа которых вправе требовать акционеры".

Обязанность составления указанного списка лежит на обществе. В обществе, где функции счетной комиссии выполняет регистратор, договором с ним может быть предусмотрена возможность поручения ему составления этого списка.

В соответствии с принципами "лучшей практики корпоративного управления" в целях максимальной информационной открытости целесообразно размещение этого списка на сайте компании в Интернете.

Поскольку Закон не содержит специальных правил, касающихся составления данного списка, то к нему могут применяться по аналогии правила ст. 51 ФЗ об АО, регламентирующие порядок составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. В частности, "изменения в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, могут вноситься только в случае восстановления нарушенных прав лиц, не включенных в указанный список на дату его составления, или исправления ошибок, допущенных при его составлении" (п. 5 ст. 51 ФЗ об АО).

Могут возникать ситуации, когда необходимо будет решать вопрос о возможности внесения изменений в список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций: "Во-первых, при удовлетворении судом требования собственника акций об их виндикации от добросовестного или недобросовестного приобретателя, в случае, когда в указанный список был внесен приобретатель.

Во-вторых, в случае удовлетворения судом требования акционера о возврате ему в порядке реституции акций, отчуждение которых этот акционер произвел ранее по недействительной сделке (ничтожной или оспоримой).

Представляется, что в названных случаях подобные изменения могут быть внесены в список лиц по требованию заинтересованного акционера. Но это может осуществляться только до того момента, пока соответствующее право требовать выкупа акций не прекратилось в связи с его осуществлением лицом, ранее включенным в этот список или в связи с истечением указанного в п. 3 ст. 76 Закона об акционерных обществах срока (45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров) для предъявления обществу требования о выкупе им акций" <1>.

--------------------------------

<1> Маковская А.А., Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 33.

Акционеры - владельцы голосующих акций. "Голосующей акцией общества является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование" (п. 1 ст. 49 ФЗ об АО) (см. приложение 4.5 - не приводится).

Существуют два вида голосующих акций: акции, предоставляющие право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, и акции, предоставляющие право голоса только по отдельным вопросам компетенции общего собрания.

К числу первых относятся:

-обыкновенные акции;

-привилегированные акции с определенным в уставе размером дивидендов, которые являются голосующими по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа (п. 5 ст. 32 ФЗ об АО).

К числу вторых относятся привилегированные акции:

-всех типов при принятии решения по вопросам о реорганизации и ликвидации общества;

-определенных типов при принятии решения о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права владельцев этого типа привилегированных акций.

Право требовать выкупа имеют владельцы голосующих акций, предоставляющих право голоса как по всем вопросам компетенции общего собрания, так и по отдельным вопросам компетенции общего собрания. В частности, владельцы привилегированных акций любых типов имеют право требовать выкупа принадлежащих им ценных бумаг в случае принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации общества. Владельцы привилегированных акций определенных типов - при принятии решения о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права владельцев привилегированных акций этого типа.

Однако обыкновенные и привилегированные акции, указанные в п. 5 ст. 32 ФЗ об АО, в ряде случаев не предоставляют своим владельцам право голоса. В частности, "акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества" (п. 1 ст. 34 ФЗ об АО) <1>.

--------------------------------

<1> Обыкновенные и привилегированные акции, указанные в п. 5 ст. 32 ФЗ об АО, становятся неголосующими в случаях, когда они поступают в собственность общества, т.е. становятся казначейскими акциями. Поскольку акционерное общество, владеющее собственными акциями, не является акционером, то на него не распространяются правила ст. ст. 75, 76 ФЗ об АО.

Имеет место еще одна ситуация: акция остается голосующей по смыслу п. 1 ст. 49 ФЗ об АО, однако ее владелец временно ограничивается в правах и ему запрещается пользоваться правом голоса по принадлежащим ему голосующим акциям. Это происходит в следующих случаях:

-если судебным актом (определением арбитражного суда о принятии обеспечительных мер или предварительных обеспечительных мер) акционеру запрещено голосовать на общем собрании акционеров по всем вопросам повестки дня <1>;

--------------------------------

<1> См.: п. 3 Обзора практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 июля 2003 г. N 72.

-если судебным актом (определением арбитражного суда о принятии обеспечительных мер или предварительных обеспечительных мер) акционеру запрещено голосовать на общем собрании акционеров по одному или нескольким вопросам повестки дня (ст. ст. 90 и 100 АПК).

Временное ограничение акционера пользоваться правом голоса по принадлежащим ему голосующим акциям не меняет природы этих ценных бумаг. Согласно п. 1 ст. 144 ГК РФ объем прав, предоставляемых акциями акционеру, включая право голоса, и, следовательно, статус этих акций (являются они голосующими или нет) определяются законом или в порядке, им установленном, а не решением какого-либо, хотя бы даже и судебного, органа. Установленный судом временный "запрет акционеру голосовать" акциями по всем или отдельным вопросам повестки дня конкретного общего собрания акционера не означает изменение "статуса" самих голосующих акций: "Хотя акционеру определением арбитражного суда о принятии мер по обеспечению иска было запрещено голосовать по одному из вопросов повестки дня общего собрания акционеров, однако на момент проведения собрания его акции были голосующими в смысле пункта 1 статьи 49 Закона об акционерных обществах" <1>. Временный запрет акционеру пользоваться правом голоса по ценным бумагам не лишает его права на защиту своих интересов путем предъявления требования о выкупе принадлежащих ему ценных бумаг. Этот акционер будет рассматриваться как владелец голосующих акций, не принявший участие в голосовании.

--------------------------------

<1> См.: п. 4 Обзора практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг.

Требует специального комментария ситуация, когда при учреждении общества в соответствии с положениями его устава голосующими являются не полностью оплаченные акции. Может ли владелец

не полностью оплаченных голосующих акций требовать их выкупа? Представляется, что нет: "Совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается" <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 2 ст. 5 Федерального закона от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг".

Кто из акционеров считается не принявшим участия в голосовании?

Акционеры, включенные в список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, но не принявшие участия в нем.

Если собрание проводится в форме совместного присутствия без предварительного направления бюллетеней, а если это акционеры, не зарегистрировавшиеся для участия в собрании, в форме совместного присутствия с предварительным направлением бюллетеней для голосования, это акционеры, не представившие в общество бюллетени для голосования за два дня до даты проведения общего собрания акционеров и не зарегистрировавшиеся для участия в собрании.

При заочной форме - акционеры, своевременно не представившие в общество бюллетени для голосования по вопросу, голосование по которому может повлечь возникновение у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (о реорганизации общества).

К числу акционеров, не участвующих в собрании, следует отнести тех, чьи бюллетени были подписаны неуполномоченным лицом. Согласно п. 1 ст. 57 ФЗ об АО акционер имеет право участвовать в общем собрании акционеров как лично, так и через своего представителя. Если бюллетень подписан лицом, не уполномоченным действовать от имени акционера, то он не может считаться поступившим от акционера. Акционер должен рассматриваться как не принявший участие в общем собрании акционеров и, следовательно, не принявшим участие в голосовании.

Акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в общем собрании акционеров, проводимом в форме совместного присутствия, но не сдавшие в счетную комиссию бюллетени для голосования по вопросу, голосование по которому может повлечь возникновение у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (о реорганизации общества).

Акционеры, чьи бюллетени признаны недействительными. Важное значение имеет установление правовых последствий признания бюллетеня для голосования недействительным.

Акционер, чей бюллетень для голосования признан недействительным, считается участвующим в собрании, и его голос учитывается при определении кворума: "Признание бюллетеня для голосования недействительным в части голосования по одному, нескольким или всем вопросам, голосование по которым осуществляется данным бюллетенем, не является основанием для исключения голосов по указанному бюллетеню при определении наличия кворума" <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 4.18 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров.

Акционер, чей бюллетень для голосования признан недействительным, считается не участвующим в голосовании по данному вопросу повестки дня: "Бюллетени для голосования, заполненные с нарушением вышеуказанного требования, признаются недействительными, и голоса по содержащимся в них вопросам не подсчитываются" (ст. 61 ФЗ об АО) <1>. Соответственно, эти акционеры признаются не участвовавшими в голосовании.

--------------------------------

<1> Такая оценка правовых последствий признания бюллетеня для голосования недействительным уже давалась в профессиональной литературе: "Таким образом, акционеры, чьи бюллетени были получены в установленный срок, даже если эти бюллетени были признаны недействительными, считаются зарегистрировавшимися для участия в общем собрании и принявшими в нем участие, в силу чего их голоса и подлежат учету при определении кворума.

Вместе с тем, по-видимому, нужно учитывать, что бюллетени, признанные недействительными, не учитываются ни в группе бюллетеней "за", ни как бюллетени "против", ни как бюллетени "воздержался". То есть эти бюллетени не включаются ни в одну из групп "проголосовавших" бюллетеней. Поэтому акционеров, бюллетени которых были признаны недействительными, следует считать "не принявшими

судебно-арбитражной практики. Вып. 11. М.: Юридическая литература, 2004.

Право требовать выкупа акций Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или муниципальные образования как акционеры - владельцы обыкновенных акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизаций, имеют право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В соответствии с п. 5 ст. 1 ФЗ об АО "особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25 процентов акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), определяются Федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий". Согласно подп. 11 п. 2 ст. 3 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" действие этого Закона не распространяется на отношения, возникающие при отчуждении "акций в предусмотренных федеральными законами случаях возникновения у Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований права требовать выкупа их акционерным обществом". Отчуждение акций в этом случае регулируется иными федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами, т.е. Законом об акционерных обществах.

Момент возникновения у акционера права требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций. Право требовать выкупа возникает с момента принятия общим собранием акционеров соответствующего решения. Это право не связано с тем, будет ли совершена особо крупная сделка, одобренная общим собранием акционеров, будет ли проведена реорганизация, решение о которой принято. В данных случаях выкуп акций - это способ защиты не от негативных последствий конкретных корпоративных мероприятий, а от реальной возможности проведения таких мероприятий, последствия которых акционер оценивает для себя негативно.

Следует отметить очередную технико-юридическую небрежность, содержащуюся в ФЗ об АО. В п. 1 ст. 75 говорится: "...акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях: реорганизации общества или совершения крупной сделки...". Однако в дальнейшем законодатель устанавливает, что срок для предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций исчисляется с момента принятия общим собранием акционеров соответствующего решения (п. 3 ст. 76 ФЗ об АО). Срок, в течение которого осуществляется выкуп обществом акций, также исчисляется с момента принятия общим собранием акционеров соответствующего решения (п. 4 ст. 76 ФЗ об АО).

Обратимся к ситуации, когда общее собрание акционеров одобрило ранее совершенную крупную сделку. Право требовать выкупа возникнет у акционеров не с момента фактического совершения сделки, а с момента принятия решения общим собранием акционеров об ее одобрении. В момент совершения сделки неясен круг акционеров, имеющих право требовать выкупа акций.

Рассмотрение в совокупности норм ФЗ об АО, посвященных выкупу акций, позволяет сделать вывод о том, что право требовать выкупа возникает у акционеров с момента принятия общим собранием

акционеров, послужившее основанием возникновения у акционера права требовать выкупа обществом акций, в последующем может быть отменено общим собранием акционеров посредством принятия нового решения.

--------------------------------

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 25 апреля 2006 г. N 16401/05.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 14 декабря 2004 г. N 9397/04 указал, что принятие обществом новой редакции устава, не содержащей пункта, ограничивающего права акционера, само по себе не является основанием для отказа в удовлетворении требований акционера, поскольку указанное обстоятельство не может лишить акционера права требовать выкупа обществом акций, которое возникло у него ранее на основании статьи 75 Закона об акционерных обществах" <1>.

--------------------------------

<1> Маковская А.А., Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 30.

Общее собрание акционеров приняло решение о реорганизации общества в форме присоединения. Поскольку контрольный пакет акций принадлежит государству, реализация принятого решения отложена до выхода соответствующего правительственного постановления. Имеют ли акционеры право требовать выкупа принадлежащих им акций и с какого момента это право может реализовываться: когда общим собранием принято решение или когда оно начнет практически выполняться с выходом постановления Правительства РФ?

Статья 75 ФЗ об АО дает акционерам - владельцам голосующих акций право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций при принятии решения о реорганизации, если они голосовали против по данному вопросу или не принимали участия в голосовании.

О верности такого толкования свидетельствует ряд других норм акционерного законодательства. ФЗ об АО обязывает общество уведомить кредиторов о своей реорганизации в срок не позднее 30 дней "с даты принятия решения о реорганизации" (п. 6 ст. 15 ФЗ об АО). Если допустить, что общество будет уведомлять своих кредиторов о реорганизации не с момента принятия такого решения, а с даты "вступления этого решения в силу", это может нарушить права кредиторов.

Согласно п. 1 ст. 76 ФЗ об АО "общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа акций, их цене и порядке осуществления выкупа". ФЗ об АО предусматривает только один способ доведения до акционеров этой информации - указание ее в сообщении о проведении общего собрания, где в повестку дня включен вопрос о реорганизации общества. Значит, моментом, определяющим возникновение права требования выкупа, является принятие решения общим собранием (иначе ФЗ об АО предусматривал бы обязанность уведомить акционеров о возможности возникновения права требовать выкупа накануне другого события, а не накануне общего собрания).

Таким образом, моментом начала реорганизации АО считается дата принятия решения о реорганизации общим собранием акционеров, а не "вступления его в силу". С этого момента у акционеров (при наличии других предусмотренных законом условий) появляется право требовать выкупа своих акций в 45-дневный срок.

Иная ситуация складывается, если государство использовало свое право вето, связанное с установлением в отношении открытого акционерного общества специального права ("золотой акции"). Согласно абз. 3 п. 3 ст. 38 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" при использовании в отношении открытого акционерного общества специального права ("золотой акции") "представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) открытого акционерного общества, участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров решений... о реорганизации открытого акционерного общества".

Вето - право отмены решения общего собрания. Используя это право, представители государства не "откладывают исполнение" решения общего собрания, а отменяют его раз и навсегда, как если бы это сделал суд (признав решение недействительным в порядке, установленном п. 3 ст. 49 ФЗ об АО). Соответственно, при этом не возникает и права акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

Предъявление акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций. В течение 45 дней с даты проведения общего собрания акционер может направить обществу письменное требование о выкупе принадлежащих ему акций (п. 3 ст. 76 ФЗ об АО). Дата принятия решения - это дата проведения общего собрания акционеров, принявшего данное решение: "Требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций направляется в письменной форме в общество с указанием места жительства (места нахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует" (п. 3 ст. 76 ФЗ об АО).

В целях защиты от возможных мошеннических действий законодатель установил дополнительное требование: "Подпись акционера - физического лица, равно как и его представителя, на требовании акционера о выкупе принадлежащих ему акций должна быть удостоверена нотариально или держателем реестра акционеров общества" (п. 3 ст. 76 ФЗ об АО).

Существует убедительная точка зрения, согласно которой требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций следует рассматривать в качестве предложения обществу о заключении договора купли-продажи акций. Можно присоединиться к следующему обоснованному выводу, согласно которому "представленное акционером требование о выкупе, направленное обществу в порядке, определенном п. 3 ст. 76 Закона об акционерных обществах, следует рассматривать в качестве предложения обществу о заключении договора купли-продажи акций. Требование акционера адресовано конкретному лицу (акционерному обществу) и выражает намерение акционера (лица, сделавшего предложение) считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Рассматриваемое действие акционера обладает признаками оферты, определенными в п. 1 ст. 435 ГК РФ.

Оферта должна содержать существенные условия договора. Предложение акционера о выкупе акций содержит данные о количестве акций, выкупа которых требует акционер, и указание на цену приобретения (прямо или со ссылкой на информацию, доведенную до него обществом до проведения собрания)...

Поскольку цена выкупа должна быть указана в полученной от общества информации, в требовании акционера о выкупе указание на цену может отсутствовать. Это не означает отсутствия в предложении акционера всех существенных условий, так как очевидно, что акционер исходит из цены, определенной ранее обществом в установленном порядке и доведенной до акционера" <1>.

--------------------------------

<1> Маковская А.А., Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 53.

Закон требует обязательного направления требования о выкупе в письменной форме. Документ может быть направлен посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

В информации общества о проведении собрания акционеров, решение которого порождает право выкупа для акционеров, может быть указан адрес, по которому должно быть направлено требование о выкупе. При отсутствии такого указания требования акционеров направляются по месту нахождения акционерного общества (см. приложение 4 - не приводится).

Требование о выкупе: оферта и распоряжение по счету в реестре. Требование акционера о выкупе акций выполняет несколько функций.

Требование акционера о выкупе акций, предъявленное обществу, можно квалифицировать как оферту (предложение о заключении договора).

Требование о выкупе приравнивается к распоряжению акционера о блокировании его счета в системе ведения реестра.

Такая многофункциональность одного документа порождает определенные проблемы. Уполномоченный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не правомочен

устанавливать требования к форме и содержанию гражданских договоров. Однако он вправе устанавливать требования к техническим документам, связанным с учетом ценных бумаг в реестре

владельцев именных ценных бумаг, в частности, к распоряжению акционера о блокировании его счета в системе ведения реестра. ФСФР России своим Приказом утвердило Положение о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров <1>. Это Положение установило дополнительные требования к содержанию и реквизитам требования о выкупе, рассматривая его как распоряжение акционера о блокировании его счета. Согласно этому нормативному акту в требовании должны содержаться следующие данные:

--------------------------------

<1> Положение о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществление депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, утвержденное Приказом ФСФР России от 5 апреля 2007 г. N 07-39/пз-н.

-фамилия, имя, отчество (полное наименование) акционера;

-место жительства (место нахождения);

-количество, категория (тип) и государственный регистрационный номер выпуска акций, выкупа которых требует акционер;

-паспортные данные для акционера - физического лица;

-основной государственный регистрационный номер (ОГРН) акционера - юридического лица в случае, если он является резидентом, или информация об органе, зарегистрировавшем иностранную организацию, регистрационном номере, дате и месте регистрации акционера - юридического лица, в случае если он является нерезидентом;

-подпись акционера - физического лица или его уполномоченного представителя, засвидетельствованная нотариально или заверенная держателем реестра;

-подпись уполномоченного лица акционера - юридического лица и печать акционера - юридического лица;

-способ оплаты (реквизиты банковского счета в случае безналичного расчета) <1>.

--------------------------------

<1> Полужирным выделены дополнительные сведения и реквизиты, не предусмотренные Законом.

Если выкупаемые ценные бумаги учитываются на счете депо в депозитарии, к требованию прилагается выписка, выдаваемая депозитарием, со счета депо акционера с указанием общего количества учитываемых ценных бумаг и количества акций, подлежащих выкупу, в отношении которых осуществлено блокирование операций.

Нетрудно заметить, что указанный перечень содержит сведения и реквизиты, не предусмотренные Законом. Они необязательны для гражданского договора. Закон не предусматривает такие реквизиты договора купли-продажи, как печать и основной государственный регистрационный номер (ОГРН) акционера - юридического лица. Закон не предусматривает в качестве существенного условия договора наличие в нем информации об органе, зарегистрировавшем иностранную организацию, регистрационном номере, дате и месте регистрации акционера - юридического лица, в случае если он является нерезидентом. Закон не предусматривает указания в оферте о продаже ценных бумаг государственного регистрационного номера их выпуска.

Нормативный акт, установивший дополнительные сведения и реквизиты, подлежащие включению в требование о выкупе акций, регламентирует не порядок заключения договора по выкупу акций, а только порядок внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг в связи с исполнением этого договора <1>.

--------------------------------

<1> "Настоящее Положение определяет порядок внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, предусмотренного статьями 75 и 76 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (п. 1.1 Положения)".

Какие последствия наступают в том случае, если в общество поступило требование о выкупе от лица, включенного в список акционеров, имеющих право требовать выкупа акций, которое содержит сведения и реквизиты, предусмотренные законом, но не соответствует

Допустим, в общество поступило требование о выкупе акций, с каким-либо пороком (отсутствуют или неверно указаны отдельные сведения или реквизиты). Каковы последствия этого?

Если допущенные пороки имеют существенный характер, что не позволяет на основании поступившего требования заключить с акционером договор о выкупе его акций, то договор считается незаключенным и у общества не возникает обязанность выкупить акции. Если допущенные пороки имеют несущественный характер и не влияют на возможность заключения договора, то договор считается заключенным и у общества возникает обязанность выкупить акции <1>. Стороной сделки по выкупу акций является общество, а не регистратор. Если общество считает себя связанным договором по выкупу акций и передает требование о выкупе лицу, ведущему его реестр, то последнее не может своей волей заменить волю общества и самостоятельно оценивать правовые последствия порока поступившего требования о выкупе.

--------------------------------

<1> "Иногда в письменном требовании акционера, адресованном обществу, не указывается количество акций, которые акционер требует приобрести. Являлось ли это достаточным основанием для признания данного предложения не имеющим признаков оферты? Представляется, что такой подход являлся бы слишком формальным и не учитывающим особенностей взаимоотношений их участников.

При отсутствии указания о количестве ценных бумаг, предлагаемых к продаже, следует, видимо, исходить из того, что акционер требует от общества приобретения всех принадлежащих ему акций, поскольку по общему правилу, реализуя право на выкуп, акционер желает прекратить отношения с обществом" (Маковская А.А., Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 53).

Если требование соответствует всем установленным законом признакам оферты, но не соответствует специальным требованиям, предъявляемым законодательством к документу по распоряжению счетом в реестре, то это, по существу, не порождает никаких правовых последствий для заключения и исполнения договора по выкупу акций.

Такой порок требования о выкупе, как его несоответствие дополнительным требованиям, установленным Положением о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, не является основанием для отказа во внесении в реестр записи о блокировании операций в отношении акций, подлежащих выкупу.

Указанный порок не препятствует внесению в реестр записей о переходе прав собственности на выкупленные акции. Положение вообще не предусматривает возможности отказа регистратора во внесение в реестр записей о переходе прав собственности на акции, выкупаемые в случаях, предусмотренных ст. 75 ФЗ об АО <1>.

--------------------------------

<1> "Внесение в реестр записей о переходе прав собственности на акции, выкупаемые в случаях, предусмотренных статьей 75 Федерального закона "Об акционерных обществах", осуществляется в следующем порядке:

-держатель реестра списывает выкупаемые акции с лицевого счета зарегистрированного лица и вносит в реестр запись о переходе прав собственности на акции к обществу на основании следующих документов:

-отчета об итогах предъявления акционером или акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций, утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества;

-требования или его копии, скрепленной печатью общества и подписанной уполномоченным лицом общества;

Трудно согласиться с некоторыми рекомендациями, данными в профессиональной литературе. Во-первых, обществу предлагается по своему усмотрению устанавливать дополнительные

требования к порядку выкупа акций. В частности, предлагается во внутреннем документе общества (регламенте выкупа обществом собственных акций по требованию акционеров общества) установить обязательную форму требования о выкупе акций, применяемую в обществе, которая может содержать дополнительные сведения и реквизиты по сравнению с предусмотренными законодательством <1>.

--------------------------------

<1> "Требование о выкупе акций, составленное акционером - юридическим лицом, должно быть оформлено на бланке такого юридического лица". "При поступлении требования о выкупе корпоративный секретарь осуществляет проверку соответствия формы и содержания требования о выкупе нормам действующего законодательства и настоящего регламента" (регламент выкупа обществом собственных акций по требованию акционеров общества (материал подготовлен специалистами ЗАО "Советник эмитента") // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. Окт. 2007. N 10 (41)).

Во-вторых, требование о выкупе акций, не соответствующее дополнительным требованиям законодательства и внутренних локальных актов общества, предлагается считать не поступившим в общество <1>.

--------------------------------

<1> "При этом требование о выкупе, подготовленное с нарушением норм законодательства и настоящего регламента, считается неполученным" (регламент выкупа обществом собственных акций по требованию акционеров общества).

Очевидно, что общество не имеет права устанавливать по своей инициативе дополнительные требования к процедуре выкупа акций, в том числе к форме и содержанию требования о выкупе. Процедура выкупа акций урегулирована императивными нормами Закона. Это отражает специфику данных правоотношений, которые направлены на защиту интересов определенной части акционеров. В данном случае содержание условий договора определяется не сторонами по их усмотрению, а предписаниями закона и иными правовыми актами (п. 4 ст. 421 ГК). Если допустить право общества (сильной стороны в правоотношении) по своему усмотрению определять порядок и условия выкупа акций, то это может повлечь существенное искажение или вообще выхолащивание защитной функции института выкупа акций. В частности, это и происходит в рассматриваемых рекомендациях. Акцептант (общество) устанавливает по своей инициативе дополнительные требования к форме и содержанию оферты, и в случае если оферта (требование о выкупе акций), поступившая в общество, не соответствует этим "внутренним" регламентациям, общество считает, что оно оферты не получало.

Общество не вправе устанавливать обязательную форму требования выкупа акций. С целью избежать ошибки оно может рекомендовать (подсказывать) акционерам оптимальную форму этого документа. У акционера есть право воспользоваться предложенной рекомендацией или сформулировать требование самостоятельно.

Необходимо обратить внимание на очень странную конструкцию, предложенную в данных рекомендациях. Требование, полученное обществом с каким-либо пороком, "считается им непоступившим". То есть акционер якобы не воспользовался своим правом требовать выкупа принадлежащих ему акций, соответственно, у него нет возможности судебной защиты этого права.

Своевременно полученный обществом документ независимо от имеющихся в нем дефектов, очевидно, считается поступившим адресату. Если общество и акционер расходятся в оценке его содержания, то спор может быть перенесен в суд. Акционер вправе обратиться в суд с требованием к акционерному обществу о заключении договора о выкупе акций, если акционерное общество не акцептует его оферту. По своему характеру такое требование акционера квалифицируется как требование о понуждении общества заключить договор. К отношениям сторон применяются правила п. 1 ст. 445 ГК РФ, предусматривающего право стороны, направившей оферту стороне, для которой

Акционеры сочли возможным воспользоваться правом требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. С данным требованием они обратились в общество в момент, когда узнали о принятии общим собранием соответствующего решения, что превысило 45 дней с даты его принятия. В связи с тем что их требование было оставлено без ответа, они обратились с иском в суд. Суд первой инстанции иск акционеров удовлетворил. Суд апелляционной инстанции согласился с выводом суда первой инстанции о наличии у истцов права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Он также отклонил довод ответчика о пропуске истцами 45-дневного срока для предъявления обществу требования о выкупе акций, установленного п. 3 ст. 76 ФЗ об АО. При этом суд апелляционной инстанции исходил из того, что акционеры не были извещены надлежащим образом о проведении общего собрания акционеров, поэтому срок для обращения к обществу с требованием о выкупе акций следует исчислять с момента, когда истцы узнали о принятом на собрании решении. Суд кассационной инстанции оставил названные судебные акты без изменения.

Президиум ВАС РФ признал, что оспариваемые судебные акты подлежат отмене с принятием нового решения об отказе в удовлетворении заявленного требования по следующим основаниям.

В силу абз. 2 п. 3 ст. 76 ФЗ об АО требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

Не основаны на законе вывод судов о соблюдении истцами установленного п. 3 ст. 76 ФЗ об АО срока для предъявления обществу требования о выкупе акций, а также вывод суда кассационной инстанции о том, что пропуск этого срока лицом, не извещенным надлежащим образом о проведении общего собрания, не освобождает общество от обязанности выкупить акции.

Срок для предъявления обществу требования о выкупе акций установлен императивной нормой и не является сроком защиты права. Исходным моментом для исчисления данного срока в силу закона является дата принятия общим собранием акционеров соответствующего решения. Данный срок не может определяться с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

При несоблюдении предусмотренных п. 3 ст. 76 ФЗ об АО требований акционер не вправе принуждать общество к выкупу акций, что не лишает его возможности защитить свои нарушенные права с использованием других способов защиты.

Обжалуемые судебные акты, как нарушающие единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм материального права, в соответствии с п. 1 ст. 304 АПК РФ подлежат отмене.

Поскольку суды установили все обстоятельства, имеющие значение для дела, но неправильно применили нормы материального права, Президиум ВАС РФ признал возможным принять новое решение об отказе в иске, не передавая дело на новое рассмотрение <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 5 сентября 2006 г. N 1671/06.

Судебная практика, как правило, исходит из того, что установленный п. 3 ст. 76 ФЗ об АО 45-дневный срок не может быть продлен, приостановлен или восстановлен. Если акционер не заявил требование о выкупе в течение названного срока, то он утрачивает право требовать заключения с ним

договора о приобретении у него акций, в том числе и принудительно, в судебном порядке.

Пропуск этого срока даже по уважительной причине является основанием для отказа в удовлетворении требования о выкупе. Правила о восстановлении и перерыве течения сроков исковой давности (ст. ст. 202 - 205 ГК) на этот срок не распространяются.

Поскольку установленный Законом срок направления обществу требования о выкупе является по своему характеру материально-правовым сроком, в течение которого акционер должен реализовать свое право требовать выкупа, при определении порядка его исчисления следует руководствоваться ст. ст. 191 - 194 ГК РФ: "Течение срока, определенного периодом, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало" (ст. 191 ГК). Если собрание акционеров состоялось 24 апреля, то срок для предъявления требования о выкупе начинается

с25 апреля, т.е. со следующего дня после собрания.

Впрофессиональной литературе делается обоснованный вывод о том, что "требование акционера о выкупе у него акций, заявленное к обществу на основании статьи 75 Закона, не является требованием, связанным с каким-либо нарушением со стороны общества. Указанный способ нельзя отнести к способам защиты нарушенных прав акционера. Речь идет о наделении акционера определенными распорядительными правами в отношении общества, которые возникают при определенных в Законе условиях" <1>.

--------------------------------

<1> Маковская А.А., Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 30.

Предъявление акционерами письменных требований о выкупе акций.

Письменные требования о выкупе акций могут направляться непосредственно в общество. Общество передает регистратору оригиналы требований о выкупе акций или их копии.

Прием требований от акционеров от имени общества может осуществляться регистратором на основании дополнительного соглашения к договору на ведение реестра. Если такое соглашение заключено, общество обязано уведомить об этом акционеров <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 2.2.1 Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров.

Регистратор, осуществляющий прием требований от имени общества, обязан после внесения в реестр записи о блокировании акций, подлежащих выкупу, направить обществу полученные им требования, а также осуществлять хранение копий указанных требований, заверенных подписью уполномоченного лица и печатью регистратора.

Акционер имеет возможность направить требование почтовым отправлением - в этом случае следует руководствоваться следующей нормой ГК РФ: если срок установлен для совершения какого-либо действия, оно может быть выполнено до 24 часов последнего дня срока. Письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до 24 часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок (ст. 194 ГК). Поскольку требование, сданное в отделение связи до 24 часов последнего дня истечения срока его предъявления, считается предъявленным своевременно, то необходимо выждать время почтового пробега, пока документ поступит в общество.

Акционер может сдать требование непосредственно в общество или регистратору - в этом случае следует руководствоваться следующей нормой ГК РФ: "Однако если это действие должно быть совершено в организации, то срок истекает в тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции" (ст. 194 ГК).

В общество поступило требование о выкупе акций от акционера, который в соответствии с Законом признается заинтересованным лицом (например, член совета директоров). Следует ли в этом случае одобрять сделку с заинтересованностью по выкупу акций члена совета директоров?

Нет, не следует. Закон содержит исключения, когда не применяются правила о заключении сделок с заинтересованностью. В частности, при приобретении и выкупе размещенных обществом акций (п. 2 ст. 81 ФЗ об АО). Раз речь идет о сделках общества со всеми акционерами на равных условиях, то нормы об их специальном одобрении не применяются.

После рассмотрения требований акционеров о выкупе акций общество информирует их о

количестве выкупленных у них акций или об отказе в удовлетворении требований.

Закон не определяет форму такого извещения и не устанавливает требований к этому документу. Учитывая необходимость соблюдения прав акционеров (хотя бы с целью предотвращения возможных судебных исков), целесообразно направлять эти извещения в письменной форме. В них должны быть указаны основания, по которым отказывается в удовлетворении требования, или причины, по которым акции выкупаются частично.

Определение категорий, типов и количества акций, выкупа которых вправе требовать акционеры . Речь идет об определении категорий (типов) и количества акций, требование о выкупе которых вправе предъявить акционеры, а не об определении количества фактически выкупаемых у них акций. Следует остановиться на двух дискуссионных проблемах:

-определение категорий и типов акций, выкупа которых вправе требовать акционер;

-определение количества акций, выкупа которых вправе требовать акционер.

Наметилось два подхода к их решению: первый условно можно назвать "либеральный", второй - "ограничительный".

Согласно одной точке зрения если у акционера возникло право требовать выкупа, то он вправе

требовать выкупа акций всех категорий и типов, которыми владеет в момент предъявления требования.

Согласно другой позиции он вправе требовать выкупа акций только тех категорий (типов),

которые предоставляли право голоса по вопросу, голосование по которому породило право требовать выкупа <1>.

--------------------------------

<1> "Очевидно, что акционеры - владельцы голосующих акций имеют право требовать выкупа обществом только тех акций, которые имели право голоса по тому вопросу повестки дня общего собрания акционеров, с принятием решения по которому связано возникновение у акционера этого права" (Маковская А.А., Новоселова Л.А. Указ. соч.).

Согласно одной точке зрения если у акционера возникло право требовать выкупа, то он вправе требовать выкупа того количества акций, которыми он владел на дату предъявления требования об их выкупе; согласно другой позиции - только того количества акций, которыми владел он на дату, на которую составляется список акционеров, имеющих право требовать выкупа акций.

Вспомним, в чем смысл конструкции выкупа акций по требованию их владельца. Это способ защиты интересов акционеров, основанный на возврате им инвестиций, в условиях, когда они не поддерживают решения общего собрания акционеров, существенно меняющие их статус и (или) статус самого общества. По логике рассматриваемой конструкции, направленной на защиту экономических интересов тех акционеров, которые негативно оценивают последствия принятых общим собранием решений, они могут покинуть общество, предъявив требование о возврате всех своих инвестиций, которыми они обладают в течение срока действия их права предъявлять соответствующие требования.

Выкуп акций призван обеспечить не только интересы тех акционеров, которые изъявили желание вернуть все или часть своих инвестиций, но и остальных акционеров, самого общества и его кредиторов. Ограничена сумма средств, подлежащая возврату. Она не может превышать 10% чистых активов общества на момент принятия решений, указанных в данном Законе. Однако этот Закон не содержит

ограничений, согласно которым инвестор, имеющий право требовать выкупа принадлежащих ему акций, вправе предъявлять требование о возврате только части своих инвестиций.

Сторонники "ограничительного подхода", по существу предлагают дополнительные ограничения компенсационного возврата инвестиций. По их мнению, акционер вправе требовать возврата не всех инвестиций, а только их определенной части: во-первых, инвестиции только в ценные бумаги определенной категории и типа; во-вторых, не всех инвестиций, которыми он обладает в течение срока действия права предъявлять соответствующее требование, а только тех, которые у него были до возникновения этого права (на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров). По мнению сторонников рассматриваемой точки зрения, если акционер стал владельцем дополнительного количества акций после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, то в случае принятия общим собранием негативных, по его мнению, решений он не вправе требовать выкупа этих ценных бумаг.

По нашему мнению, такой подход не соответствует ни букве, ни духу Закона. Закон ограничивает

не инвесторов в их праве требовать возврата своих инвестиций, а общество в разумном удовлетворении этих требований. Установлены ограничения на максимальную сумму подлежащих возврату инвестиций. Однако Закон не содержит ограничений, согласно которым инвестор, имеющий право требовать выкупа принадлежащих ему акций, вправе предъявлять требование о возврате только части своих инвестиций. Введение такого рода ограничений существенно снижает действенность института компенсационного возврата инвестиций.

По нашему мнению, право требовать выкупа акций возникает у акционера, который был владельцем хотя бы одной голосующей акции на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Впоследствии акционер вправе требовать выкупа всех или части акций любых категорий и типов, которые принадлежат ему на момент предъявления соответствующего требования.

После раскрытия информации о цене выкупа акций вряд ли будет происходить скупка ценных бумаг для последующего предъявления требования об их выкупе. Неразумно продавать их ниже цены предстоящего выкупа и неразумно приобретать их выше этой цены. Видимо, речь идет о сделках или иных юридических фактах, исполнение которых попадает в период после составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до истечения срока предъявления требования о выкупе акций. Например, акционер получил дополнительное количество акций в результате наследования или правопреемства (завершена реорганизация), вступило в силу решение суда об истребовании акций (виндикация) или суд применил последствия недействительности сделки по отчуждению ценных бумаг (реституция), ценные бумаги получены в качестве отступного и т.д.

Переуступка акций по указанным основаниям не увеличивает допустимую сумму возврата инвестиций. Однако "ограничительный" подход лишает акционеров защиты их экономических интересов

вотношении части законно приобретенных ценных бумаг. Вряд ли такой подход можно признать соответствующим защитной природе института выкупа акций по требованию их владельцев. Многие российские компании применяют "ограничительный" подход исключительно под влиянием регистраторов.

Идея о том, что акционер вправе требовать выкупа того количества акций, которое у него было на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и только акций тех категорий и типов, которые предоставляли право голоса по соответствующему вопросу, пропагандируется преимущественно представителями регистраторского сообщества, которому поручается техническое обеспечение выкупа акций. Технически проще взять один составленный список,

вкотором отражено количество голосующих акций на дату его составления, и оперировать этим списком, вместо того чтобы постоянно работать с реестром по мере поступления требований о выкупе акций. В данном случае стремление оптимизировать технологию процесса вступает в противоречие с сутью и смыслом процесса.

При отчуждении акций лицом, включенным в список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, наступают следующие правовые последствия. Бывший владелец ценных бумаг теряет право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций. Он перестал быть участником общества, соответственно, снимается вопрос о защите его интересов как акционера. Если приобретатель ценных бумаг включен в список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, то он вправе требовать выкупа всего количества акций, которыми он владеет на момент предъявления требования. Если приобретатель ценных бумаг не был включен в список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, то он не вправе требовать выкупа принадлежащих ему акций.

Рассмотрим следующую нестандартную ситуацию. Акционер на дату составления списка акционеров, имеющих право требовать выкупа акций, владел обыкновенными и привилегированными акциями. Привилегированные акции являются неголосующими. До даты собрания он переуступил все голосующие акции. В собрании не участвовал. Имеет ли он право требовать выкупа привилегированных акций? Да, имеет.

Последствия направления акционером требования о выкупе акций. Нередко возникали ситуации, когда акционер, заявляя требование о выкупе, до момента списания акций с его счета на счет эмитента распоряжался ими иным образом. Иногда акционер, получив от общества денежные средства за выкупаемые акции, переуступал их другому лицу.

Вцелях исключения подобных ситуаций Закон пополнился нормой, согласно которой с момента

регистратору внести соответствующую запись и приложить к поручению оригинал или копию требования, скрепленную печатью общества и подписанную уполномоченным лицом общества.

Происходит временное частичное ограничение оборота ценных бумаг.

Несмотря на то что Закон не употребляет такого термина, фактически речь идет о блокировании акций, предложенных к выкупу, что подтверждает Положение о порядке внесения изменений в реестр. В соответствии с п. 7.5 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг <1> блокирование операций по лицевому счету зарегистрированного лица - операция, исполняемая регистратором и предназначенная для предотвращения передачи ценных бумаг.

--------------------------------

<1> Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27.

Блокирование и прекращение блокирования операций по лицевому счету производятся по распоряжению зарегистрированного лица, по определению или решению суда, постановлению следователя, а также на основании свидетельства о смерти и иных документов, выданных уполномоченными органами.

При блокировании (прекращении блокирования операций по лицевому счету) регистратор должен внести на лицевой счет зарегистрированного лица следующую информацию:

-количество ценных бумаг, учитываемых на лицевом счете, в отношении которого произведено блокирование;

-вид, категория (тип), государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг;

-основание блокирования операций.

При осуществлении блокирования реестродержатель должен потребовать представления надлежаще оформленного распоряжения зарегистрированного лица, представления документа, удостоверяющего его личность (предъявляется регистратору). Для целей исполнения Закона требование о выкупе приравнивается к распоряжению акционера о блокировании его счета. Очевидно, в том числе и в связи с этим введено требование об удостоверении подписи акционера на требовании о выкупе.

При получении требования о выкупе акций общество обязано передать регистратору оригинал или копию требования, скрепленную печатью общества и подписанную его уполномоченным лицом. Исключением являются случаи, когда к требованию акционера приложена выписка со счета депо акционера с указанием общего количества учитываемых ценных бумаг и количества акций, подлежащих выкупу, в отношении которых осуществлено блокирование операций.

Если требование подписано уполномоченным представителем акционера, общество обязано передать регистратору оригинал или копию доверенности, скрепленную печатью общества и подписанную уполномоченным лицом общества (за исключением случаев подписания требования должностным лицом, имеющим право действовать от имени юридического лица без доверенности).

Если держателем реестра получено требование о выкупе и передаточное распоряжение от зарегистрированного лица, операции осуществляются в порядке очередности поступления указанных документов.

Внесение в реестр записей о блокировании операций в отношении акций, подлежащих выкупу, должно быть осуществлено в течение одного рабочего дня с момента представления необходимых документов держателю реестра.

Регистратор осуществляет сверку данных, указанных в требовании, с данными в анкете зарегистрированного лица. В случае совпадения указанных данных он вносит в реестр запись о блокировании операций по лицевому счету в отношении акций, подлежащих выкупу.

-данные, указанные в требовании, не соответствуют данным, содержащимся в анкете зарегистрированного лица;

-держателю реестра поступило требование от акционера, который не является зарегистрированным лицом в реестре;

-в требовании указано большее количество акций, подлежащих выкупу, чем количество акций на лицевом счете зарегистрированного лица;

-акции, подлежащие выкупу, обременены обязательствами;

-уполномоченным представителем акционера - физического лица (юридического лица), подписавшим требование, не представлена доверенность (за исключением случаев подписания требования должностным лицом, имеющим право действовать от имени юридического лица без доверенности);

-лицо, подавшее требование, не является акционером общества.

Приведенный перечень оснований отказа в блокировке счета является закрытым (исчерпывающим) и не может быть расширен внутренними документами эмитента и тем более внутренними документами профессионального участника рынка ценных бумаг - регистратора. Следует обратить внимание на то, что такой порок требования о выкупе, как его несоответствие дополнительным требованиям, установленным Положением о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, не является основанием для отказа во внесении в реестр записи о блокировании операций в отношении акций, подлежащих выкупу.

Высказаны обоснованные замечания по поводу некоторых положений данного нормативного акта: "Среди указанных в Положении оснований два вызывают определенные сомнения.

В отношении отказа в блокировании акций, обремененных обязательствами, следует указать, что отказ в их блокировании для целей выкупа далеко не всегда обеспечивает защиту прав лиц, в пользу которых наложено обременение. Невозможность осуществления права выкупа может отрицательно сказаться на их интересах. Поэтому целесообразно было бы предусмотреть, что такое блокирование осуществляется при наличии согласия лиц, в интересах которых ранее было наложено обременение (к примеру, залоговое).

Возникает также вопрос, может ли акционер заявить требование о выкупе акций, находящихся под арестом к моменту возникновения у него права требовать выкупа?

Поскольку требование о выкупе является актом распоряжения со стороны акционера, следует признать, что его права арестом будут временно ограничены. Учитывая, что для лиц, по требованию которых наложен арест, предъявление их должником требования о выкупе может являться более выгодным, чем реализация его акций, целесообразно исходить из того, что в случае ареста акций требование об их выкупе может быть заявлено им с согласия лиц, по требованию которых на его имущество был наложен арест. В соответствии с п. 7.3 Положения о ведении реестра передача ценных бумаг, обремененных обязательствами, осуществляется с письменного согласия лица, в интересах которого было осуществлено такое обременение. Использование этого подхода требует изменения существующей в настоящее время судебной практики, а также Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев.

Оферта, законно поступившая в общество, считается им неполученной?!

Если общество считает, что отказ в блокировании счета не препятствует ему в выкупе акций, то оно вправе исполнить свое обязательство по оплате выкупаемых акций. Следует иметь в виду, что отказ в блокировании счета не препятствует переводу акций в собственность общества при исполнении им обязанности по оплате выкупленных акций. Внесение в реестр записей о переходе прав собственности на акции, выкупаемые в случаях, предусмотренных ст. 75 ФЗ об АО, может быть сделано и без предварительного внесения в реестр записей о блокировании акций в случае, предусмотренном п. 3 ст. 76 ФЗ об АО.

Отзыв акционером требования о выкупе акций. Требование акционера о выкупе акций, предъявленное обществу, можно квалифицировать как оферту (предложение о заключении договора). По общему правилу оферта с установленным сроком акцепта является безотзывной <1>, однако корпоративное законодательство установило исключения из этого правила. ФЗ об АО предусматривает возможность ее отзыва. В соответствии с п. 3 ст. 76 Закона отзыв акционером требования о выкупе принадлежащих ему акций должен поступить в общество в течение 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров (принятие которого повлекло возникновение права на выкуп).

--------------------------------

<1> "Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано" (ст. 436 ГК).

По истечении указанного срока акционер лишается права отозвать свое требование. Последствия отзыва для общества, как следует из буквального толкования п. 3 ст. 76 Закона, наступают лишь при его получении, следовательно, если требование об отзыве было направлено обществу, но им в указанный выше срок не получено, общество рассматривает оферту как безотзывную.

К такому заявлению должны предъявляться такие же правила, как и к самому требованию о выкупе, по крайней мере в части необходимости подписанной письменной формы.

При получении извещения об отзыве требования общество должно снять ограничения в реестре. Требование об отзыве направляется обществу. В случае получения отзыва общество обязано

представить держателю реестра копию отзыва требования, скрепленную печатью и подписанную уполномоченным лицом общества, на следующий рабочий день после его получения, если акции акционера, подлежащие выкупу, учитываются на лицевом счете акционера в реестре.

Вслучаях заключения обществом с регистратором дополнительного соглашения, в силу которого регистратор принимает от имени общества требования о выкупе и заявления об отзыве требований, о таком соглашении должны быть проинформированы акционеры. В этом случае отзыв может направляться регистратору.

На основании отзыва акционером его требования в реестр вносится запись о прекращении блокировки. Внесение в реестр записей о прекращении блокировки вносится в течение трех рабочих дней с момента представления отзыва держателю реестра.

Отчет об итогах предъявления требований акционерами о выкупе принадлежащих им акций. "Совет директоров (наблюдательный совет) общества не позднее чем через 50 дней со дня принятия соответствующего решения общим собранием акционеров общества утверждает отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций" (п. 4 ст. 76 ФЗ об АО).

Вотчете должно быть указано в отношении каждого требования количество акций, которое необходимо списать держателю реестра.

Институт выкупа акций призван обеспечить не только интересы тех акционеров, которые изъявили желание вернуть все или часть своих инвестиций, но и остальных акционеров, самого общества и его кредиторов. Закон ограничивает сумму средств, которые могут быть направлены обществом на возврат инвестиций: "Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций" (п. 5 ст. 76 ФЗ об АО). Если этих средств не хватает для удовлетворения всех поступивших требований, то у акционеров выкупаются не все акции, требование о выкупе которых предъявлено. Акции выкупаются пропорционально заявленным требованиям (п. 5 ст. 76 ФЗ об АО).

Финансовой службе необходимо составить баланс на дату собрания. Закон однозначно установил, что стоимость чистых активов определяется на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционера права требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций <1>.

--------------------------------

<1> Порядок расчета чистых активов установлен Приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29 января 2003 г. N 10н/03-6/пз "Об утверждении порядка, оценки стоимости чистых активов акционерных обществ".

Рассматриваются все поданные требования. Отсеиваются те, которые не подлежат удовлетворению. Определяется совокупная стоимость акций, требования о выкупе которых подлежат удовлетворению. Если она меньше или равна 10% стоимости чистых активов, то все требования, подлежащие удовлетворению, удовлетворяются в полном объеме. Если она превышает эту величину, то акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям (см. приложение 4 - не приводится).

Определение количества акций, выкупленных у каждого акционера, предъявившего требование. Обратимся к ситуации, когда сумма требований, подлежащая удовлетворению, превышает

Рассчитывается максимальное количество акций, которое может быть

Количество акций, выкупаемых у одного акционера, определяется по формуле:

A

max

a = t ------- , 1 T

где a - количество акций, выкупаемых у акционера; 1

t - количество акций, выкупа которых потребовал акционер;

T - общее количество акций, выкупа которых потребовали все акционеры общества.

Результат расчета округляется до целого числа, так как в этом случае законодательство не допускает образования дробных акций.

В обществе размещены обыкновенные и привилегированные акции различных типов. Рассчитывается сумма, подлежащая выплате каждому акционеру за выкупленные у него акции. Для этого используется формула:

D

d = t ----- , T

где d - сумма, подлежащая выплате акционеру;

t - стоимость того количества акций, выкупа которых потребовал акционер;

T - совокупная стоимость акций всех категорий и типов, выкупа которых потребовали акционеры общества;

D - 10% стоимости чистых активов общества.

После этого определяется количество акций каждой категории (типа), выкупаемых у акционера. Так, акционер предъявил требование о выкупе:

X - обыкновенных акции;

Y - привилегированных акций типа А;

Z - привилегированных акций типа Б.

Итого: N акций всех категорий и типов.

Количество акций определенной категории (типа), выкупаемых у акционера, рассчитывается по формулам:

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

Результат расчета округляется до целого числа, так как в этом случае законодательство не допускает образования дробных акций (см. приложение 4 - не приводится).

Может ли общество отказать акционерам в удовлетворении предъявленных ими требований о выкупе акций? Если да, то по каким основаниям?

Можно перечислить типичные основания, по которым общество отказывает в удовлетворении требований.

Акционер, предъявивший требование, не был владельцем голосующих акций общества на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров. В соответствии с п. 2 ст. 75 ФЗ об АО он не включен в список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

Требование о выкупе акций предъявлено позже срока, установленного п. 3 ст. 76 ФЗ об АО (45 дней с даты принятия общим собранием соответствующего решения).

Всоответствии с п. 1 ст. 75 ФЗ об АО право требовать выкупа акций имеют акционеры - владельцы голосующих акций, если они голосовали против принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации общества или не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

Данные, представленные счетной комиссией, свидетельствуют о том, что акционер, предъявивший требование о выкупе, голосовал на общем собрании акционеров за решение о реорганизации общества.

Всоответствии с п. 2 ст. 75 ФЗ об АО он не включен в список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, и не вправе предъявлять требование о выкупе обществом принадлежащих ему акций.

Данные, представленные счетной комиссией, свидетельствуют о том, что на общем собрании акционеров при принятии решения о реорганизации общества акционер избрал вариант голосования "воздержался". В соответствии с п. 2 ст. 75 ФЗ об АО он не включен в список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, и не вправе предъявлять требование о выкупе обществом принадлежащих ему акций.

Всоответствии с п. 1 ст. 75 ФЗ об АО право требовать выкупа обществом всех или части акций имеют только владельцы этих акций. По данным реестра владельцев именных ценных бумаг, на дату предъявления акционером требования о выкупе акций акционеру не принадлежали акции, указанные в требовании о выкупе.

Основанием для отказа является несоблюдение формы требования, установленной законом. Если требование соответствует всем установленным законом признакам оферты, то общество обязано заключить с акционером договор о выкупе его акций (акцептовать оферту).

Проведение расчетов с акционерами, внесение в реестр записи о переходе права собственности к обществу на выкупаемые им акции. В течение 30 дней с момента окончания срока для предъявления акционерами требований о выкупе обществом принадлежащих им акций эти акции

должны быть выкуплены и произведены расчеты с акционерами (п. 4 ст. 76 ФЗ об АО). У общества на расчеты с акционерами остается 20 - 25 дней.

Акции выкупаются по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания. Изменение этой цены не допускается ни со стороны общества, ни со стороны акционера.

Если общество не рассчитается с акционером в указанный срок, то он вправе подать иск в суд и просить не только уплаты цены выкупа акций, но и взыскания с общества процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК) начиная со срока, определенного в п. 4 ст. 76 ФЗ об АО.

В соответствии со ст. 316 ГК РФ, "если место исполнения не определено законом, иными правовыми актами или договором, не явствует из обычаев делового оборота или существа обязательства, исполнение должно быть произведено:

по денежному обязательству - в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения в момент возникновения обязательства".

Обязательство общества по проведению расчетов с акционерами за выкупленные у них акции будет исполнено, если оно перечислит денежные средства по указанным в реестре владельцев именных ценных бумаг банковским реквизитам акционера либо вышлет денежные средства почтовым переводом или курьерской службой акционеру по его адресу, указанному в реестре владельцев именных ценных бумаг.

Выкупу предшествует внесение в реестр записи о прекращении блокирования операций в отношении акций, подлежащих выкупу. Это осуществляется:

-на основании документов, предъявляемых обществом для перевода ценных бумаг на лицевой счет эмитента, непосредственно перед проведением операции по переходу прав собственности на акции

впорядке, предусмотренном п. 2.5 Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществлении депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров;

-на основании отзыва акционером требования, представленного в порядке, аналогичном порядку представления требования;

-в случае истечения 75 дней с даты, указанной в абз. 2 п. 3 ст. 76 ФЗ об АО, если в течение указанного срока держателю реестра не были представлены документы, подтверждающие исполнение обществом обязанности по выплате денежных средств акционеру или акционерам, предъявившим требования о выкупе принадлежащих им акций.

Держатель реестра акционеров общества вносит в реестр записи о переходе права собственности к обществу на выкупаемые им акции на основании следующих документов:

-утвержденного советом директоров общества отчета об итогах предъявления акционером или акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций;

-требований акционера или акционеров о выкупе принадлежащих им акций;

-документов, подтверждающих исполнение обществом обязанности по выплате денежных средств акционеру или акционерам, предъявившим требования о выкупе принадлежащих им акций (абз. 3 п. 4 ст. 76 ФЗ об АО).

Реализация выкупленных акций. "Акции, выкупленные обществом, поступают в его распоряжение. Указанные акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Указанные акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к обществу, в ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций" (п. 6 ст. 76 ФЗ об АО).

Важно понимание регулятивного значения данной нормы. Законодатель установил, что акции должны быть реализованы по цене не ниже рыночной, что свидетельствует о том, что цель нормы - воспрепятствовать недобросовестной продаже ценных бумаг по заниженной цене. Фактически обществу нужно покрыть затраты, связанные с их выкупом.

В этой связи представляется, что любой вариант реализации акций, который отвечает условиям возмездности и эквивалентности, соответствует закону. Наряду с продажей следует рассматривать и возможность обмена выкупленных акций на другое имущество, в том числе путем внесения их в уставный капитал другого общества.

Внесение выкупленных акций в уставный капитал является возмездной сделкой, поскольку взамен