всем приобретателям ценных бумаг независимо от момента их оплаты акции зачисляются в последний день срока размещения. Типичной является ситуация, когда эмитенту уже поступили средства в оплату акций, а акции еще не размещены. Активы общества увеличились, а его уставный капитал остался неизменным. Он изменится в тот момент, когда на лицевые счета акционеров будут зачислены акции дополнительного (нового) выпуска.

Имущество, внесенное в оплату акций, может выбыть у эмитента еще до размещения оплаченных ценных бумаг, но это обстоятельство не влияет на последующее увеличение уставного капитала.

Если допустить, что уставный капитал - это часть имущества общества, то системы наблюдения фактов хозяйственной жизни должны отражать его в активах. Однако все эти системы (бухгалтерский, финансовый, налоговый, управленческий учет) фиксируют уставный капитал не в составе активов общества, а в его обязательствах перед участниками (в составе собственного капитала). Резонно озадачиться вопросом, что чему противоречит: системы наблюдения хозяйственной жизни неадекватно отражают явление, называемое уставным капиталом, или одна из теоретических оценок этого явления не соответствует его объективной природе? Следует либо признать приоритет систем наблюдения фактов хозяйственной жизни перед некоторыми теоретическими трактовками этих фактов, либо объяснить, почему эти системы наблюдения с удивительной последовательностью называют обязательствами перед участниками то, что в соответствии с теорией должно быть имуществом общества.

В реальном материальном выражении уставный капитал состоит не из вкладов участников в имущество общества, а из принадлежащих им акций. Поэтому изменение уставного капитала не связано с изменением стоимости имущества общества и (или) его материального наполнения, оно связано с изменением числа размещенных акций.

§ 2. Экономическое содержание способов размещения эмиссионных ценных бумаг (акций)

Сточки зрения права способ размещения эмиссионных ценных бумаг - это совокупность правил, регулирующих порядок заключения и исполнения сделок по передаче эмитентом акций их первым владельцам.

Спозиций корпоративного управления способ размещения эмиссионных ценных бумаг - это совокупность действий, урегулированных законодательством, по передаче эмитентом акций их первым владельцам.

Эмитент не свободен в выборе сделок (действий), посредством которых он может размещать эмиссионные ценные бумаги, их перечень определен законодательством <1>.

--------------------------------

<1> Перечень этих сделок содержится в Федеральных законах об АО и о РЦБ, а также в следующих инструкциях:

- Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4пз/н;

- Инструкция Центрального банка РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации".

Способы размещения эмиссионных ценных бумаг (акций) могут быть классифицированы по различным основаниям, в том числе по следующим:

-экономической природе (их влиянию на экономическую структуру эмитента);

-функциональному назначению;

-правовой форме (порядку заключения и исполнения сделок при размещении ценных бумаг).

Воснове формирования уставного капитала (размещения акций) лежат следующие экономические процессы:

- привлечение инвестиций; - трансформация обязательств эмитента в его собственный капитал;

- трансформация одних составляющих собственного капитала эмитента (прибыли и (или) добавочного капитала) в другую его составляющую - уставный капитал.

Взависимости от того, на каком из названных процессов основаны способы размещения

акций, они объединяются в следующие группы: инвестиционные, квазиинвестиционные и неинвестиционные способы.

Под влиянием различных способов размещения акций происходят соответствующие изменения в экономической структуре эмитента, под которой понимается соотношение трех базовых элементов: экономических ресурсов, подконтрольных юридическому лицу (активов), его обязательств и собственного капитала (капитала собственников).

Эта связь выражается следующей формулой:

АКТИВЫ = СОБСТВЕННЫЙ КАПИТАЛ + ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

Инвестиционные способы размещения эмиссионных ценных бумаг (акций) предполагают возмездную передачу акций дополнительного и (или) нового выпуска их первым владельцам.

Приобретатель ценных бумаг обязан передать за них эмитенту встречное предоставление. Происходит масштабное изменение экономической структуры эмитента. Размещение акций сопровождается приростом активов эмитента, при этом увеличивается собственный капитал (уставный капитал и эмиссионный доход).

К инвестиционным способам относятся:

-распределение акций среди учредителей общества (приобретение акций единственным учредителем);

-подписка (открытая и закрытая);

-размещение дополнительных акций во исполнение обязательств по опциону эмитента. Инвестиционные способы размещения акций направлены на приобретение статуса участника

общества (приобретение акций - одно из оснований возникновения у лица статуса акционера) или увеличение объема инвестиционных корпоративных прав у действующих участников. За дополнительно приобретаемые права передается соответствующая плата (см. приложение 1, рис. 5 - не приводится).

Экономическую природу квазиинвестиционных способов размещения эмиссионных ценных бумаг (акций) составляет трансформация обязательств в прирост собственного (уставного) капитала. Долговые обязательства превращаются в долевое финансирование. Кредиторы приобретают статус участников хозяйственного общества.

Если инвестиционные способы размещения акций направлены на прирост активов, то квазиинвестиционные не создают их оттока при прекращении обязательств общества. Улучшается финансовое состояние эмитента, что выражается в увеличении его собственного капитала.

К квазиинвестиционным способам относятся:

-конвертация в дополнительные акции конвертируемых облигаций;

-зачет денежного требования к эмитенту в счет размещения дополнительных акций по закрытой подписке, в том числе выплата дивидендов дополнительно размещаемыми акциями.

Облигации, подлежащие конвертации, аннулируются, а их владельцы получают дополнительные акции.

Поправки, внесенные в ГК РФ, в Законы об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью расширили перечень квазиинвестиционных способов увеличения уставного капитала хозяйственных обществ. Допускается размещение дополнительных акций путем зачета требований к обществу. Вариантом квазиинвестиционного увеличения уставного капитала является выплата дивидендов дополнительными акциями эмитента.

Во всех указанных случаях денежные обязательства прекращаются, а оттока активов не происходит. Обязательства трансформируются в прирост уставного капитала. Кредиторы приобретают статус участников (см. приложение 1, рис. 6 - не приводится).

Неинвестиционные способы размещения не предполагают обязанности приобретателя акций передать за них эмитенту встречное предоставление. Изменение уставного капитала действующего общества происходит за счет трансформации в него других составляющих собственного капитала (прибыли и (или) добавочного капитала). Происходят структурные сдвиги

всоставе собственного капитала.

К неинвестиционным способам формирования уставного капитала действующего общества относятся:

- распределение дополнительных акций среди акционеров общества за счет его собственных

средств; - конвертация акций эмитента в акции того же эмитента.

При неинвестиционном размещении акций изменения в экономической структуре общества проявляются только в структурных сдвигах в составе собственного капитала. Они безразличны как к стоимости активов общества, так и к их натуральному наполнению <1>.

--------------------------------

<1> Категорически нельзя согласиться с теми исследователями, которые, анализируя эмиссию, подчеркивают обязательный возмездный характер отношений, связанных с размещением акций. К примеру, А.С. Рогов указывает, что "эмиссия ценных бумаг осуществляется на началах публичности и возмездности. Принцип возмездности заключается в обязательности возмездного размещения акций и иных эмиссионных ценных бумаг" (Рогов А.С. Гражданско-правовое регулирование эмиссии акций: Автореф. к.ю.н. Екатеринбург, 2002. С. 8).

Неинвестиционные способы размещения акций действующего общества адресованы исключительно лицам, которые уже имеют статус акционера. Для того чтобы получить акции нового или дополнительного выпусков, размещаемых указанными способами, необходимо быть акционером эмитента.

Экономическую природу неинвестиционных способов формирования уставного капитала действующего общества наиболее отчетливо можно рассмотреть на примере такого способа размещения акций, как распределение дополнительных акций среди акционеров общества за счет его собственных средств. По решению уполномоченного органа (общего собрания акционеров или совета директоров) часть собственных средств общества (прибыль и (или) добавочный капитал) трансформируется в уставный капитал. Эмитируются акции дополнительного выпуска, которые размещаются среди всех акционеров общества пропорционально акциям тех категорий (типов), которыми они владеют. Уставный капитал увеличивается в штуках акций, однако за дополнительно размещенные акции акционеры не делают вкладов в активы эмитента, которые остаются неизменными (см. приложение 1, рис. 7 - не приводится).

Распределение акций среди акционеров общества за счет собственных средств эмитента условно можно представить как оптимизированный вариант выплаты дивидендов акциями. Общество не объявляет дивидендов (не трансформирует часть прибыли в обязательства), а сразу направляет прибыль на увеличение уставного капитала, и акционерам размещаются дополнительные ценные бумаги.

В случае прямого направления прибыли на увеличение уставного капитала, без объявления дивидендов, не возникает угрозы оттока активов. У общества не образуется обязательств перед акционерами, исполнение которых связано с передачей им активов (выплата объявленных дивидендов). В собственный капитал (а именно в уставный капитал) трансформируются не обязательства, а другие составляющие собственного капитала.

Аналогия неинвестиционного увеличения уставного капитала с выплатой дивидендов акциями имеет предел. Экономическая природа неинвестиционного увеличения уставного капитала шире, чем источники выплаты дивидендов (нераспределенная прибыль). На неинвестиционное увеличение капитала может быть направлен добавочный капитал, который не является источником выплаты дивидендов. В корпоративной практике для неинвестиционного увеличения уставного капитала чаще применяется добавочный капитал, поскольку в отличие от использования прибыли для этого не требуется решения общего собрания акционеров, а достаточно решения совета директоров.

Некоторые специалисты, справедливо отмечая бездоговорный и безвозмездный характер данного способа размещения акций, делают неожиданное заключение о том, что "при этом способе размещения акций их оплата производится не акционерами, а самим акционерным обществом и только за счет его имущества" <1>.

--------------------------------

<1> Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006. С. 152.

Что это за экзотическая сделка, когда эмитент "оплачивает" размещаемые им акции посредством передачи имущества, находящегося в его собственности, самому себе? В основе данной точки зрения лежит очевидная ошибка законодателя. Акционерный Закон содержит странную конструкцию, согласно

(собственных средств):

а) добавочного капитала акционерного общества; б) остатков фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего

года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия; в) нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет" <1>.

--------------------------------

<1> Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. П. 4.3.2.

Нетрудно заметить, что в перечне возможных источников увеличения уставного капитала отсутствуют объекты гражданских прав, имеющие статус имущества. В нем указаны финансовые результаты, которые по своей природе не являются имуществом (активами) и отражаются в правовой части балансового уравнения (пассивах) в составе собственного капитала.

В теории бухгалтерского учета "собственные средства (собственный капитал)" выражают ответственность общества перед его участниками и поэтому наряду с обязательствами перед третьими лицами отражаются в пассивной части основного балансового уравнения, которое в обобщенном виде выражает экономическую структуру любого юридического лица <1>.

--------------------------------

<1> Кутлер М.И. Теория бухгалтерского учета. М., 2004. С. 213.

Собственные средства (собственный капитал) включают следующие элементы <1>:

--------------------------------

<1> "В составе собственного капитала организации учитываются уставный (складочный) добавочный и резервный капитал, нераспределенная прибыль и прочие резервы" (Положение по ведению бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденное Приказом Министерства финансов РФ от 29 июля 1998 г. N 34н).

СОБСТВЕННЫЙ КАПИТАЛ = УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ + ПРИБЫЛЬ + + ДОБАВОЧНЫЙ КАПИТАЛ

Норма Закона об увеличении уставного капитала за счет имущества общества (п. 5 ст. 28 ФЗ об АО) после ее корректировки в инструкции ФСФР России звучит принципиально по-иному. Оказывается, то, что согласно вышеуказанному Закону должно происходить за счет активов (имущества) эмитента, согласно инструкциям ФСФР и ЦБ России возможно только за счет собственных средств, т.е. не за счет объектов гражданских прав, а за счет финансовых результатов, отражаемых в пассивах эмитента. Вот такая нормотворческая эквилибристика. Императивная норма данного Закона о том, что увеличение уставного капитала в ряде случаев возможно только за счет объектов гражданских прав, являющихся по своей природе имуществом эмитента и соответственно отражаемых в его активах, модифицирована в иную норму. Увеличение уставного капитала осуществляется посредством трансформации финансовых результатов, не являющихся объектами прав и тем более имуществом и отражаемых в составе собственного капитала.

Так что же происходит в реальной действительности, а не на субъективных строках не вполне качественного нормативного акта? В реальной действительности происходят следующие процессы.

Имущество, принадлежащее хозяйственному обществу на праве собственности или ином вещном праве, не превращается загадочным образом в акции, размещенные акционерам, лишь составляющие собственных средств общества трансформируются в его специфическое обязательство перед уже существующими участниками - уставный капитал. Происходит изменение структуры собственного капитала эмитента, при этом остаются неизменными размер и состав его активов (имущества), за счет которых якобы увеличивается уставный капитал (по мнению некоторых специалистов, даже оплачивается эмитентом самому себе?!).

Можно с недоверием относиться к учетным системам (бухгалтерскому, финансовому, налоговому, управленческому учету), но нет других источников, дающих объективную информацию о хозяйственных операциях, являющихся объектом правового регулирования. Нормы права гласят, что источник увеличения уставного капитала - это объекты, являющиеся по своей природе имуществом эмитента (его активами), а учетные системы непреклонно фиксируют иное. Увеличение уставного капитала в этих случаях не затрагивает имущества общества (размера и структуры его активов), но происходит изменение исключительно структуры пассивов. Отсюда следует вывод, что либо закон с дефектом, либо все учетные системы не улавливают загадочного явления гражданского оборота. Представляется, что ответ очевиден. Необходима корректировка норм законов об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, в которых речь идет о неинвестиционных способах увеличения уставного капитала хозяйственных обществ, при которых его увеличение осуществляется посредством изменения структуры его собственного капитала, а не активов (имущества).

Однородным по своей экономической природе с рассмотренным неинвестиционным способом размещения ценных бумаг является увеличение уставного капитала за счет изменения номинальной стоимости. В экономическом аспекте увеличение номинального размера уставного капитала не связано с вкладами в имущество общества. Это увеличение происходит исключительно за счет структурных трансформаций в составе собственного капитала эмитента. Одни его составляющие (прибыль и (или) добавочный капитал) трансформируются в другую его составляющую - уставный капитал. Уставный капитал номинально увеличивается, а активы (имущество) общества остаются неизменными.

Неинвестиционные способы размещения акций приемлемы в силу того, что уставный капитал - это не часть активов общества, а специфическое обязательство эмитента перед акционерами. Поэтому возможно формирование уставного капитала посредством трансформации одних составляющих собственного капитала эмитента в другую его составляющую.

Актуален вопрос о соотношении неинвестиционных и квазиинвестиционных способов размещения акций с п. 2 ст. 99 ГК РФ, согласно которому "не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества".

Предлагается следующее разрешение данной коллизии: "Иногда ставится вопрос о том, как норма Закона, предусматривающая возможность размещения акций за счет имущества общества (без оплаты их акционерами), согласуется с п. 2 ст. 99 ГК РФ, не допускающим освобождение акционера от такой обязанности? Противоречий в данном случае нет. Указанные акции оплачиваются за счет той части прибыли, которая остается в распоряжении общества и может быть направлена на эти цели" <1>.

--------------------------------

<1> Шапкина Г.С. Указ соч. С. 42.

Что означает оплата за счет прибыли? Существует сделки, которые порождают особый финансовый результат. Они создают затраты общества в виде оттока его активов, а не приносят материальной выгоды в виде прироста активов. Например, затраты на благотворительность, экологию, развитие муниципальных образований, где находится общество, социальное развитие коллектива и т.п. Отток активов, вызванный этими сделками, в учете сбалансируется уменьшением в составе собственного капитала прибыли прошлых лет, поэтому эти сделки принято называть сделками, совершаемыми за счет прибыли, или расходованием прибыли.

Прибыль не является материальным ресурсом, который может передаваться другим лицам. Это учетный показатель, балансирующий отток активов без материальной выгоды. При оплате за счет прибыли должен произойти отток активов общества в пользу другого лица, при этом ввиду отсутствия встречного предоставления происходит сокращение в учете показателя прибыли прошлых лет.

Оплата предполагает передачу активов другому лицу. В принципе невозможна оплата самому

себе.

При неинвестиционных способах происходит не оплата акций, а особая экономическая операция трансформации одних составляющих собственного капитала в другую его составляющую. К этим способам размещения акций неприменим термин "оплата".

Утверждения, согласно которым "отчуждение обществом акций их первым приобретателям всегда должно носить возмездный характер" <1> или "что касается акций, то их отчуждение в процессе размещения вообще не может происходит безвозмездно" <2>, не соответствуют экономическим реалиям, они основаны не на изучении реальной корпоративной практики, а являются буквальным толкованием не вполне корректной нормы ГК РФ. Формулируя указанную норму Кодекса, законодатель, видимо, упустил из виду неинвестиционные и квазиинвестиционные способы размещения акций и придал ей чрезмерную категоричность. Когда в корпоративной практике в соответствии с нормами специальных законов стали применяться эти способы размещения акций, то возникла потребность в привязке этой излишне категоричной формулировки к реалиям жизни <3>. На наш взгляд, ее следует понимать следующим образом. Если у приобретателя ценных бумаг возникает обязанность по их оплате (инвестиционные способы размещения), то он не может быть освобожден от нее, но если при размещении акций такая обязанность не возникает (неинвестиционные способы размещения), то нет и проблемы освобождения от нее.

--------------------------------

<1> Шевченко Г.Н. Указ соч. С. 148.

<2> Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999. С. 141.

<3> В проекте новой редакции первой части ГК РФ эта норма упразднена.

К числу неинвестиционных способов размещения относится конвертация привилегированных акций в акции того же эмитента, но других категорий и типов. В этом случае возможно изменение номинального размера уставного капитала.

Если номинальная стоимость акций, в которые осуществляется конвертация, выше номинальной стоимости акций, подлежащих конвертации, то увеличение номинального размера уставного капитала происходит за счет трансформации в уставный капитал эмитента его прибыли и (или) добавочного капитала.

Если номинальная стоимость акций, в которые осуществляется конвертация, ниже номинальной стоимости акций, подлежащих конвертации, то уменьшение номинального размера уставного капитала происходит за счет трансформации части уставного капитала эмитента в его прибыль и (или) добавочный капитал.

Если номинальная стоимость акций, в которые осуществляется конвертация, равна номинальной стоимости акций, подлежащих конвертации, то происходят структурные изменения уставного капитала, не затрагивающие его реального и номинального размера. Экономическая структура эмитента при этом не меняется. Даже не меняется структура его собственного капитала.

Особым случаем неинвестиционного размещения акций являются их консолидация и дробление. Эти способы размещения основаны на сочетании действий, разнонаправленно меняющих реальный и номинальный размер уставного капитала. При консолидации увеличивается номинальная стоимость акций, но при этом сокращается их количество. При дроблении уменьшается номинальная стоимость акций, но увеличивается их количество.

С точки зрения учета размер уставного капитала не изменился (плюс на минус дает ноль). Размещаются акции нового выпуска, но при этом не меняется экономическая структура эмитента и даже не меняется структура его собственного капитала.

В составе неинвестиционных способов размещения можно выделить особую их часть, которая вообще не влияет на экономическую структуру эмитента: не на соотношение ее составляющих, не на внутреннюю структуру отдельных элементов экономической структуры юридического лица.

Неинвестиционные способы размещения акций при реорганизации акционерных обществ. Особую группу неинвестиционных способов формирования уставного капитала составляет эмиссия акций при реорганизации акционерных обществ. При создании юридического лица действует принцип: по чьей воле оно образуется, тот изначально и формирует его имущественную базу.

При реорганизации юридическое лицо возникает по воле юридического лица - его

правопредшественника, которое своим имуществом образует материальную базу своего правопреемника. Формирование имущества общества, созданного в результате реорганизации, и размещение его акций непосредственно не связаны друг с другом.

Активы (имущество) общества формируются посредством объединения и (или) деления активов его правопредшественников, и их размер не зависит от размещения обществом ценных бумаг. С другой стороны, размещение акций (формирование уставного капитала) общества, созданного в процессе реорганизации, не зависит от пропорций объединения или деления активов правопредшественников.

Экономическая природа размещения акций при реорганизации акционерного общества тождественна природе такого неинвестиционного способа размещения ценных бумаг, как распределение дополнительных акций среди акционеров общества за счет его собственного капитала. При реорганизации имеет место аналогичная по своей природе процедура, но только несколько модифицированная. Формирование уставного капитала общества-правопреемника происходит за счет собственного капитала общества-правопредшественника. Активы правопредшественника не участвуют в этом процессе.

Неинвестиционные способы формирования уставного капитала общества, созданного в процессе реорганизации, включают:

-все виды конвертации акций при реорганизации общества;

-распределение акций выделенного общества среди акционеров реорганизованного общества (частный случай конвертации акций, в которой участвуют все акционеры реорганизуемого общества);

-приобретение акций выделенного общества самим реорганизованным обществом.

Собственный капитал общества-правопредшественника (частично или полностью в зависимости от формы реорганизации) передается в порядке правопреемства обществу-правопреемнику и трансформируется в его уставный капитал. То, что из точки "собственный капитал правопредшественника" выбыло в качестве прибыли и (или) добавочного капитала, то в точку "собственный капитал правопреемника" прибыло уже в качестве его уставного капитала.

Размещение акций при реорганизации акционерных обществ исключает возмездные сделки по их оплате: "Дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации юридического лица, а также связанные с таким размещением, не допускаются" <1>.

--------------------------------

<1> Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. П. 8.3.6.

При некоторых формах реорганизации инициатор создания нового юридического лица прекращается (разделение, слияние, преобразование). Акции общества, созданного в результате реорганизации, размещаются не инициатору его создания, а иным лицам - участникам прекращенного юридического лица. Имущество общества формируется за счет имущества прекращенного правопредшественника, а акции размещаются лицам, не участвовавшим в формировании его активов.

Зафиксирован следующий характер связи между формированием уставного капитала (размещением акций) и динамикой активов эмитента. Связь между ними имеется только при инвестиционных способах размещения акций. Увеличение активов - следствие (функция) инвестиционного размещения акций. При иных способах размещения акций такой связи нет. При создании общества путем реорганизации другого юридического лица величина его уставного капитала определяется не стоимостью активов, полученных им в порядке правопреемства, а размером переданного ему собственного капитала правопредшественника. В свою очередь, сумма передаваемых в порядке правопреемства активов не зависит от количества размещенных акций и их номинальной стоимости.

При всех формах реорганизации сумма активов, передаваемых по разделительному балансу или передаточному акту, не влияет на размер уставного капитала общества, созданного в результате реорганизации (на параметры увеличения уставного капитала общества правопреемника при присоединении к нему другого общества).

Утверждение, согласно которому уставный капитал хозяйственного общества формируется исключительно за счет взносов его участников, абсолютно некорректно в своей безаппеляционности. Источником формирования уставного капитала акционерного общества может быть также трансформация в него обязательств эмитента или составляющих собственного капитала (прибыли и (или) добавочного капитала).