Как отмечалось выше, одним из оснований прекращения трудового договора является отказ работника от продолжения работы в связи с реорганизацией организации. Если у юридического лица, участвующего в реорганизации, появляются работники, уволившиеся по этому основанию, то оно должно в срок не более месяца со дня принятия решения о реорганизации предоставить также сведения о них <1>.

--------------------------------

<1> "При реорганизации страхователя - юридического лица он представляет сведения об уволенных в связи с этим работниках в течение одного месяца со дня утверждения передаточного акта (разделительного баланса), но не позднее дня представления в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации" (п. 2 ст. 9 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования").

Из указанного правила сделано исключение для юридических лиц, реорганизуемых в форме присоединения к другому юридическому лицу: "В случае реорганизации страхователя - юридического лица в форме присоединения к другому юридическому лицу он представляет сведения об уволенных работниках не позднее дня представления в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица".

Юридические лица, участвующие в реорганизации, должны также предоставлять сведения о каждом работающем у них застрахованном лице, предусмотренные п. п. 2 и 2.1 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" <1>. Формально это требование распространяется на общество, к которому осуществляется присоединение.

--------------------------------

<1> "При реорганизации страхователя - юридического лица он представляет сведения, предусмотренные пунктами 2 и 2.1 настоящей статьи, в течение одного месяца со дня утверждения передаточного акта (разделительного баланса), но не позднее дня представления в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации" (п. 3 ст. 11 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования").

Указанное правило не распространяется на юридические лица, реорганизуемые в форме присоединения к другому юридическому лицу. Поскольку они прекращаются, то у них не остается работников, сведения о которых следовало бы предоставлять в пенсионный фонд. Они информируют пенсионный фонд только о работниках, уволившихся на основании п. 6 ст. 77 ТК РФ <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 3 ст. 11 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".

Следует иметь в виду, что прекращение юридического лица по завершении реорганизации не означает увольнение его работников. Трудовой договор продолжает действовать, но в нем заменяется юридическое лицо - работодатель.

§ 3. Обеспечение прав кредиторов

Реорганизация таит в себе опасности для кредиторов - контрагентов реорганизуемых юридических лиц. Они могут столкнуться с ситуацией, когда имеющиеся перед ними у юридического лица обязательства после его разделения или выделения окажутся переданными наиболее слабым в имущественном отношении преемникам. Присоединение или слияние грозит кредиторам увеличением

реорганизации юридических лиц осуществляется защита интересов кредиторов.

Внесение в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации. Для юридических лиц любой организационно-правовой формы предусмотрена обязанность уведомлять третьих лиц, и прежде всего кредиторов, о начавшейся реорганизации. Такое уведомление осуществляется через внесение в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации юридического лица и публикацию в средствах массовой информации <1>.

--------------------------------

<1> Статья 60 ГК РФ, ст. 13.1 Закона о госрегистрации юридических лиц. Так, ст. 60 ГК РФ гласит: "Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации" (ст. 60 ГК).

Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации.

В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о начале процедуры реорганизации направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации.

При уведомлении о начале процедуры реорганизации наряду с решением о реорганизации указываются сведения о:

-реорганизуемом юридическом лице (реорганизуемых юридических лицах) - полное наименование, основной государственный регистрационный номер (ОГРН), идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом (далее - адрес (место нахождения));

-создаваемом (создаваемых) в результате реорганизации юридическом лице (юридических лицах)

-полное наименование, адрес (место нахождения);

-юридическом лице, продолжающем деятельность после завершения реорганизации, - полное наименование, ОГРН, ИНН, адрес (место нахождения);

-форме реорганизации.

В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о начале процедуры реорганизации представляется в регистрирующий орган по месту нахождения юридического

лица, последним принявшего решение о реорганизации либо определенного решением о реорганизации. На основании письменного сообщения о начале процедуры реорганизации и приложенных к нему документов регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации и вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации. Указанная запись

вносится в отношении каждого юридического лица, участвующего в реорганизации.

Форма и порядок уведомления о начале процедуры реорганизации определены письмом ФНС России от 23 января 2009 г. N МН-22-6/64@ "По вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации".

Публикация сообщений о принятом решении о реорганизации. Одно из обществ, участвующих в реорганизации, обязано опубликовать в "Вестнике государственной регистрации" сообщение о принятом решении о реорганизации. "Реорганизуемое общество после внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о своей реорганизации, соответствующее требованиям, установленным пунктами 6.1 и 6.2 настоящей статьи. В случае, если в реорганизации участвуют два и более общества, сообщение о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации обществ обществом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации" (п. 6 ст. 15 ФЗ об АО).

Обществам, участвующим в реорганизации, предоставлена возможность определить в решении о реорганизации лицо, на которое возлагается обязанность публикации сообщения о принятом решении о реорганизации. Если решением о реорганизации такое общество не определено, то эту публикацию обязано сделать общество, последним принявшее решение о реорганизации.

Законом определено содержание сообщения о реорганизации. В силу п. 6.1 ст. 15 ФЗ об АО "в сообщении (уведомлении) о реорганизации указываются:

1)полное и сокращенное наименования, сведения о месте нахождения каждого участвующего в реорганизации общества;

2)полное и сокращенное наименования, сведения о месте нахождения каждого создаваемого (продолжающего деятельность) в результате реорганизации общества;

3)форма реорганизации;

4)описание порядка и условий заявления кредиторами каждого участвующего в реорганизации юридического лица своих требований, включая указание места нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, дополнительные адреса, по которым могут быть заявлены такие требования, а также способы связи с реорганизуемым обществом (номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и другие сведения);

5)сведения о лицах, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа каждого участвующего в реорганизации юридического лица, а также юридических лиц, создаваемых (продолжающих деятельность) в результате реорганизации;

6)сведения о лицах, намеревающихся предоставить обеспечение кредиторам реорганизуемого общества, а также об условиях обеспечения исполнения обязательств по обязательствам реорганизуемого общества (при наличии таких лиц)".

Сообщение о реорганизации может содержать дополнительную информацию. В соответствии с п.

6.2ст. 15 ФЗ об АО "в уведомлении 274 о реорганизации могут быть также указаны дополнительные сведения об обществе, участвующем в реорганизации, в частности сведения о кредитных рейтингах общества, а также об их изменении за три последних завершенных финансовых года или за каждый завершенный финансовый год, если общество осуществляет свою деятельность менее трех лет".

Возникла некоторая неоднозначность с вопросом: необходимо или нет письменное оповещение кредиторов о принятом решении о реорганизации? С одной стороны, ГК РФ и ФЗ об АО после внесения в них соответствующих изменений не предусматривают такой обязанности для акционерного общества <1>. С другой стороны, Закон о госрегистрации юридических лиц предусматривает, что "реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами" (п. 2 ст. 13.1). Следует согласиться с обоснованным выводом

о том, что "порядок обеспечения прав кредиторов реорганизуемого юридического лица не относится к предмету регулирования Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и нелогично, с точки зрения законодателя, предусматривать именно в нем дополнительные гарантии прав кредиторов. Данный вывод подтверждает и содержание ст. 60 ГК РФ, которая не связывает возникновение прав требования кредиторов к реорганизуемому юридическому лицу или каких-либо иных обстоятельств с фактом письменного уведомления кредиторов" <2>.

--------------------------------

<1> В отличие от акционерного Закона ФЗ об ООО предусматривает дополнительную обязанность общества, не предусмотренную ГК РФ, также письменно уведомить кредиторов о принятом решении о реорганизации: "Не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении... Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом" ( п. 5 ст. 51 ФЗ об ООО).

<2> Марьянков А. Новые правила о реорганизации юридических лиц // Корпоративный юрист. 2009.

N 8.

Следует обратить внимание на один немаловажный момент. В законопроекте, который был внесен на рассмотрение Государственной Думы и принят в первом чтении, содержалась редакция ст. 60 ГК РФ, предусматривающая необходимость письменного уведомления кредиторов. Положения п. 2 ст. 13.1 Закона о госрегистрации юридических лиц и ст. 60 ГК РФ полностью совпадали. В процессе дальнейшего рассмотрения законопроекта (во втором чтении) в Государственной Думе правила о письменном уведомлении кредиторов были исключены из ст. 60 ГК РФ, а соответствующие положения Закона о госрегистрации юридических лиц изменены не были. Появившаяся несогласованность федеральных законов является очередным проявлением небрежности отечественного законодателя.

Сложившаяся практика исходит из следующего. Поскольку акционерный закон не требует письменного уведомления кредиторов, то этот случай подпадает под диспозитивное исключение, предусмотренное п. 2 ст. 13.1 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", согласно которому "если иное не предусмотрено федеральными законами".

Механизм защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. В силу п. 2 ст. 60 ГК РФ "кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом".

Если права требования кредитора общества возникли после опубликования уведомления о реорганизации, он не вправе требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков. Кредитор должен быть осмотрителен при выборе контрагента, ему необходимо запросить выписку из Единого государственного реестра юридических лиц, в котором содержится информация о том, что организация находится в процессе реорганизации.

До внесения изменений в ГК РФ и ФЗ об АО право кредитора требовать досрочного исполнения или прекращения обязательства реорганизуемым юридическим лицом было абсолютным и ничем не обусловленным, кроме желания самого кредитора. Складывались ситуации, когда кредиторы получали это право даже в случае, когда реорганизация не ухудшала имущественное положение реорганизуемого лица и не уменьшала гарантии прав кредиторов на удовлетворение обязательств перед ними.

Закон исходил из формального принципа, не учитывавшего ни форму реорганизации, ни ее цели, ни фактические условия проведения. При слиянии, присоединении или преобразовании общества риски его кредиторов гораздо меньше, чем при выделении или разделении, так как имущественная масса реорганизуемого юридического лица либо увеличивается, либо остается неизменной. Гарантии прав кредиторов могут даже возрастать в случае присоединения или слияния с экономически успешной

организацией, имеющей значительные активы, не обремененные обязательствами.

Установление более взвешенных отношений между реорганизуемым обществом и его кредиторами является очевидной потребностью современной практики. Одной из задач законопроекта "О внесении изменений в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" <1> было решение в том числе и этой проблемы. Предлагалось, чтобы кредиторы могли требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков только в судебном порядке. При этом суд был бы вправе отказать в удовлетворении таких требований, если реорганизуемое лицо или его правопреемник доказали бы, что в результате реорганизации не возникает опасность ненадлежащего исполнения обязательства. Суд должен был изучать фактические условия проведения реорганизации.

--------------------------------

<1> Федеральный закон "О внесении изменений в Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 315-ФЗ "О банках и банковской деятельности" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации".

Следует вспомнить известную шутку: "Что такое верблюд? Это арабский скакун, прошедший процедуру согласований". Аналогичная ситуация произошла и с данным законопроектом. Изначально заложенная в нем концепция была реализована лишь частично и в модифицированном виде.

Концепция была воплощена в жизнь только в отношении юридических лиц, созданных в форме открытых акционерных обществ. В соответствии с п. 3 ст. 60 ГК РФ "кредитор юридического лица - открытого акционерного общества, реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования, если его права требования возникли до опубликования сообщения о реорганизации юридического лица, вправе в судебном порядке потребовать досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, или прекращения обязательства и возмещения убытков в случае, если реорганизуемым юридическим лицом, его участниками или третьими лицами не предоставлено достаточное обеспечение исполнения соответствующих обязательств".

При таких формах реорганизации открытого акционерного общества, как слияние, присоединение и преобразование, оно может быть свободно от досрочного исполнения обязательств перед своими кредиторами. Для этого ему следует предоставить достаточное обеспечение обязательств (это могут сделать акционеры общества или третьи лица). В случае предоставления соответствующего обеспечения кредитор теряет право на досрочное исполнение обязательства.

Кредиторы открытого акционерного общества при указанных формах реорганизации вправе требовать досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемое юридическое лицо, или прекращения обязательства и возмещения убытков только в судебном порядке.

Необходимо обратить внимание еще на одну важнейшую норму, адресованную юридическим лицам любой организационно-правовой формы, о том, что "в случае, если обязательства перед кредиторами реорганизуемого юридического лица - должника обеспечены залогом, такие кредиторы не вправе требовать предоставления дополнительного обеспечения" (п. 5 ст. 60 ГК РФ). Если средством обеспечения обязательства являлся залог, то при любых формах реорганизации кредитор по такому обязательству не вправе требовать ни его досрочного исполнения (прекращения), ни предоставления дополнительного обеспечения, поскольку залог признается достаточным обеспечением.

Право кредитора требовать в судебном порядке досрочного исполнения (прекращения) обязательства открытым акционерным обществом, реорганизуемым в форме слияния, присоединения или преобразования, действует только при наличии следующих условий:

-обязательство не обеспечено залогом;

-реорганизуемое открытое общество (его участники или третьи лица) не предоставило достаточного обеспечения исполнения обязательства в формах, предусмотренных законом (поручительство, банковская гарантия и др.).

Представляется, что практика применения указанных норм гражданского законодательства будет склоняться к тому, что при всех формах реорганизации право кредиторов требовать досрочного исполнения (прекращения) обязательства возникает только в том случае, если обязательство не было достаточно обеспечено реорганизуемой компанией (ее участниками или третьими лицами).

До введения изменений в ГК РФ и в ФЗ об АО в соотношении прав реорганизуемого юридического

лица и его кредиторов имелся перекос в сторону абсолютной защиты прав кредиторов. В настоящее время в этом аспекте в отношении открытых акционерных обществ достигнут определенный баланс. Для них предусмотрена возможность не нести расходы, связанные с необоснованным досрочным удовлетворением требований кредиторов, при тех формах реорганизации, которые не создают для последних значительных рисков.

ГК РФ не устанавливает общего срока для предъявления требований кредиторами реорганизуемого юридического лица. Он определен только для кредиторов открытого акционерного общества и составляет 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации (п. 3 ст. 60 ГК РФ). Представляется правомерным применять данный срок и в отношении закрытых акционерных обществ, так как они не составляют самостоятельной организационно-правовой формы юридического лица. Для обществ с ограниченной ответственностью такой срок установлен в ФЗ об ООО <1>. Для юридических лиц иных организационно-правовых форм он не установлен, и в отношении их применяется аналогия п. 3 ст. 60 ГК РФ.

--------------------------------

<1> "Кредиторы общества в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков" (п. 5 ст. 51 ФЗ об ООО).

Важно отметить, что требования, заявляемые кредиторами, не влекут приостановления действий, связанных с реорганизацией.

В проекте новой редакции ГК РФ предлагается унифицировать подход к обеспечению прав кредиторов при реорганизации юридических лиц всех организационно-правовых форм. То, что в действующей редакции ГК РФ относится только к отношениям кредиторов с открытыми акционерными обществами, распространено на реорганизацию всех юридических лиц. "2. Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования первоначального уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом.

Требования о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков могут быть предъявлены кредиторами не позднее тридцати дней после даты последнего опубликования уведомления о реорганизации юридического лица.

Такое право не предоставляется кредитору, имеющему достаточное обеспечение, в частности залог.

Предъявленные в указанный срок требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации, в том числе внесением долга в депозит в случаях, предусмотренных статьей 327 настоящего Кодекса.

Кредитор не вправе требовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, если в течение тридцати дней с даты предъявления кредитором таких требований ему будет предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи.

Предъявление кредиторами требований на основании настоящего пункта не является основанием для приостановления процедуры реорганизации юридического лица.

3. Если кредитору, потребовавшему в соответствии с правилами настоящей статьи досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не предоставлено, убытки не возмещены и не предложено достаточное обеспечение исполнения обязательства:

1)при реорганизации в форме разделения или выделения юридические лица, образовавшиеся в результате такой реорганизации, несут перед кредитором солидарную ответственность;

2)при реорганизации в форме слияния или присоединения солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица - должника наряду с ним несут лица, имеющие фактическую возможность определять действия юридического лица (пункт 3 статьи 53.1), члены его коллегиальных исполнительных органов, а также лицо, уполномоченное выступать от имени

реорганизованного юридического лица (пункт 3 статьи 53), если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора.

4. Предложенное кредитору обеспечение исполнить обязательство реорганизуемого юридического лица или возместить причиненные его прекращением убытки считается достаточным:

1)если кредитор согласился принять такое обеспечение либо

2)кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого (реорганизованного) юридического лица.

5. Если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также в случае, когда из передаточного акта или иных доказательств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, вновь созданные юридические лица несут солидарную ответственность по такому обязательству" (проект изменений в ст. 60 ГК РФ).

Обеспечение обязательств - право, а не обязанность должника. Согласно п. 5 ст. 60 ГК РФ "исполнение реорганизуемым юридическим лицом обязательств перед кредиторами обеспечивается в порядке, установленном настоящим Кодексом". В соответствии с ГК РФ "исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором" (п. 1 ст. 329). По общему правилу обеспечение исполнения обязательств в любой форме может быть введено только с согласия (или по инициативе) должника. Отсюда следует сделать вывод о праве, а не об обязанности реорганизуемого юридического лица предоставлять дополнительное обеспечение обязательств перед своими кредиторами. Такое обеспечение может быть предоставлено как до начала реорганизации при возникновении обязательства, так и в связи с принятием решения о реорганизации. Мотивом к этому может послужить желание освободиться от обязанности досрочно исполнять (прекращать) обязательства.

Способы обеспечения обязательств. На выборе способа обеспечения обязательства для целей реализации нормы п. 5 ст. 60 ГК РФ следует остановиться особо.

Для обеспечения обязательств перед кредиторами реорганизуемого юридического лица из предусмотренных Кодексом способов наиболее подходящими являются поручительство и банковская гарантия. Остальные способы обеспечения имеют недостатки.

Неустойка в большей мере является формой ответственности за неисполнение обязательства, чем способом его обеспечения. Уплата неустойки не отвечает критерию "достаточности обеспечения

обязательство не было обеспечено залогом до принятия решения о реорганизации, его использование в связи с реорганизацией может оказаться весьма дорогостоящим.

Удержание имущества должника может применяться только в ограниченном наборе случаев - в тех гражданско-правовых обязательствах, которые связаны с передачей имущества реорганизуемого юридического лица его кредитору (например, перевозка, подряд и некоторые другие).

Задаток неудобен тем, что требует соглашения с самим кредитором.

Остановимся на более практически значимых при реорганизации способах обеспечения обязательств.

1."По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части" (ст. 361 ГК РФ). Поручителем может выступать акционер (участник) реорганизуемого юридического лица либо иное третье лицо, например другое юридическое лицо, участвующее в реорганизации (слиянии, присоединении). Допускается несколько поручительств от разных лиц.

2."В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную

сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате" (ст. 368 ГК РФ). Представляется, что банковская гарантия в наибольшей степени соответствует критерию "достаточности обеспечения исполнения обязательства", но будет менее востребована, так как сопряжена с большими расходами.

Гражданский кодекс РФ дает значительную свободу реорганизуемой компании в определении схемы обеспечения своих обязательств перед кредиторами, не ограничивая ее ни суммой (можно обеспечить все или их часть), ни способами обеспечения. Если существует риск, что кредиторы потребуют досрочного исполнения (прекращения) значительных по сумме обязательств, то реорганизуемому юридическому лицу целесообразно их обеспечить наиболее "надежными", но в то же время дорогостоящими способами (залог, банковская гарантия). По тем обязательствам, где риск требований кредиторов об их досрочном исполнении минимален или отсутствует либо их размер незначителен, недостаточно велик, чтобы породить существенные потери при досрочном исполнении (прекращении), есть смысл использовать поручительство или иные не очень затратные способы обеспечения либо вообще отказаться от их обеспечения.

Особенности реорганизации кредитной организации в форме слияния, присоединения и преобразования. Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации кредитной организации кредитная организация обязана разместить информацию об этом на своем сайте в Интернете и уведомить о данном решении своих кредиторов одним из следующих способов:

-путем направления каждому кредитору письменного уведомления (почтовым отправлением с уведомлением о вручении) и опубликования в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении;

-путем опубликования сообщения о принятом решении в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, а также в одном из печатных изданий, предназначенных для опубликования нормативных правовых актов органов государственной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого расположен филиал (филиалы) этой кредитной организации.

Указанное уведомление (сообщение) должно содержать сведения: 1) о форме реорганизации, порядке и сроке ее проведения;

2) в случае реорганизации в форме слияния и преобразования - о предполагаемой организационно-правовой форме, предполагаемом месте нахождения создаваемой в результате реорганизации кредитной организации и о перечне банковских операций, которые она предполагает осуществлять;

3) в случае реорганизации в форме присоединения - об организационно-правовой форме, о месте нахождения кредитной организации, к которой осуществляется присоединение, и о перечне банковских операций, которые осуществляет и предполагает осуществлять такая кредитная организация;

4) о печатном издании, в котором будет опубликовываться информация о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации.

Порядок уведомления кредиторов о принятом решении о реорганизации кредитной организации определяется общим собранием участников (акционеров) либо советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации, если уставом кредитной организации решение этого вопроса отнесено

кего компетенции, и доводится до сведения кредиторов путем размещения соответствующей информации в местах, доступных для них в кредитной организации и во всех ее подразделениях. Кредитная организация обязана по требованию заинтересованного лица предоставить ему копию указанного решения. Плата, взимаемая кредитной организацией за предоставление такой копии, не может превышать затраты на ее изготовление.

Государственная регистрация кредитной организации, созданной в результате реорганизации, и внесение в Единый государственный реестр юридических лиц записей о прекращении деятельности реорганизованных кредитных организаций осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном ст. 23.5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

Кредитор кредитной организации - физическое лицо в связи с реорганизацией кредитной организации вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков, если такое обязательство возникло до даты:

1) получения им письменного уведомления (в случае использования способа уведомления кредиторов, указанного в п. 1 ч. 1 ст. 23.5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности");

2) опубликования кредитной организацией в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации кредитной организации (в случае использования способа уведомления кредиторов, указанного в п. 2 ч. 1 ст. 23.5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности").

Кредитор кредитной организации - юридическое лицо в связи с реорганизацией кредитной организации вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков, если такое право требования предоставлено юридическому лицу в соответствии с условиями заключенного с кредитной организацией договора.

Указанные выше требования направляются кредиторами кредитной организации в письменной форме в течение 30 дней с даты получения кредитором уведомления либо в течение 30 дней с даты опубликования кредитной организацией в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации кредитной организации.

Кредитная организация с даты принятия решения о реорганизации кредитной организации и до даты ее завершения обязана раскрывать информацию о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации. Под такими фактами (событиями, действиями) понимаются:

1)реорганизация кредитной организации, ее дочерних и зависимых обществ;

2)наступление фактов, повлекших разовое увеличение или уменьшение стоимости активов кредитной организации более чем на 10%, фактов, повлекших разовое увеличение чистой прибыли или чистых убытков кредитной организации более чем на 10%, совершение кредитной организацией разовых сделок, размер которых либо стоимость имущества по которым составляет 10 и более процентов активов кредитной организации по состоянию на дату заключения сделки;

3)приобретение лицом не менее 5% обыкновенных акций кредитной организации (не менее 5% долей в уставном капитале кредитной организации), а также любое изменение, в результате которого размер принадлежащих этому лицу таких акций (долей) стал более или менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% размещенных обыкновенных акций кредитной организации (долей в уставном капитале кредитной организации);

4)сведения о решениях общих собраний акционеров (участников) кредитной организации;

5)сведения о начисленных и (или) выплаченных доходах по эмиссионным ценным бумагам кредитной организации, созданной в форме акционерного общества (о части чистой прибыли кредитной организации, созданной в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью, распределяемой между ее участниками);

6)направление владельцам ценных бумаг кредитной организации, созданной в форме открытого акционерного общества, в соответствии с гл. XI.1 ФЗ об АО добровольного или обязательного предложения (в том числе конкурирующего предложения) о приобретении акций, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, либо уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг или требования о выкупе ценных бумаг.

Раскрытие информации о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации, производится путем ее опубликования

впечатном издании, указанном в сообщении кредитной организации о принятом решении о реорганизации кредитной организации. Такое опубликование осуществляется в срок, не превышающий пяти дней с момента наступления указанных фактов (событий, действий). Кредитная организация обязана разместить информацию о существенных фактах (событиях, действиях) также на своем сайте в Интернете в срок, не превышающий трех дней с момента наступления указанных фактов (событий, действий).

Данные положения применяются также при реорганизации кредитной организации по требованию Банка России в случаях, установленных федеральными законами (ст. 23.5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности").

Выкуп обществом акций по требованию акционеров. При принятии общим собранием акционеров решения о реорганизации акционеры - владельцы голосующих акций в случаях, установленных законом, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций.

Совместное собрание акционеров обществ, участвующих в присоединении, упразднено.

Ранее Закон предусматривал в рамках реорганизации еще одно мероприятие - совместное собрание акционеров обществ, участвующих в присоединении <1>. Данное положение породило дискуссию: является ли совместное собрание акционеров обществ, участвующих в присоединении, обязательным этапом реорганизации или это собрание проводится только в случаях, когда в нем есть необходимость?

--------------------------------

<1> "Совместное общее собрание акционеров указанных обществ принимает решения о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении" (п. 3 ст. 17 ФЗ об АО, в ред. до 27 июля 2006 г.).

По мнению ряда специалистов, к числу которых относился автор, данную норму нельзя было трактовать как императивное требование об обязательном проведении совместного общего собрания акционеров обществ, участвующих в присоединении. Не всегда возникает необходимость вносить какие-либо изменения и дополнения в устав общества-правопреемника или изменять состав его органов. Иногда проведение такого собрания вообще было невозможно, в частности при присоединении зависимого общества, все акции которого принадлежат обществу-правопреемнику. Акции присоединяемого общества аннулируются и не могут предоставлять права голоса в совместном собрании акционеров. Договор о присоединении мог и не предусматривать проведения совместного собрания акционеров.

Совместное собрание акционеров обществ, участвующих в присоединении, не являлось обязательным этапом реорганизации. Для совершения регистрационных действий, закрепляющих правовые последствия реорганизации (исключение из Единого государственного реестра юридических лиц присоединенного общества, регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг, регистрация перехода прав на недвижимое имущество), протокол совместного собрания не был включен в список представляемых документов.

Совместное собрание акционеров обществ, участвующих в присоединении, проводилось в тех случаях, когда условием присоединения было внесение дополнений и изменений в устав общества-правопреемника, например, предусматривающих изменение количественного состава его органов (мажоритарные акционеры присоединяемых обществ планировали войти в состав этих органов). В этом случае договор о присоединении мог предусматривать проведение совместного собрания акционеров обществ, участвующих в реорганизации. Однако и в этом случае можно было обойтись без "совместного собрания акционеров обществ, участвующих в реорганизации". При необходимости внести изменения в устав общества-правопреемника это можно было сделать на его годовом или внеочередном собрании.

Проведение такого собрания порождало целый комплекс проблем. Следует иметь в виду, что совместное собрание акционеров обществ, участвующих в присоединении, было особым видом собрания. В акционерном Законе были предусмотрены четыре конструкции собраний, связанных с образованием и функционированием акционерного общества.

Первая - учредительное собрание, предусмотренное ст. 9 ФЗ об АО. Это собрание не акционеров, а лиц, по воле которых создается юридическое лицо. Они подписывают договор о создании общества и на совместном собрании принимают ряд решений, связанных с его созданием. Установлен специальный порядок проведения этого собрания - присутствие всех учредителей. Дан исчерпывающий перечень вопросов повестки дня: