Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Учебный год 22-23 / Razmeschenie_tsennykh_bumag_ekonomicheskie_osnovy_i.pdf
Скачиваний:
18
Добавлен:
15.12.2022
Размер:
3.3 Mб
Скачать

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

Установить число акций присоединяемого общества, подлежащих конвертации (УК ):

1п

УК - КА - АП = УК .

пп п 1п

Окончательная величина уставного капитала общества-правопреемника зависит от коэффициента конвертации и порядка конвертации, которые определяются в договоре о присоединении.

Если коэффициент конвертации выражается целым числом, то реальный размер уставного капитала (количество размещенных акций в штуках) общества-правопреемника по итогам реорганизации будет составлять следующую величину:

УК

x К

+ УК + АР

п

<1> = УК .

1п

конв

р

--------------------------------

<1> В случае если погашение этих акций предусмотрено договором о присоединении.

Если коэффициент

выражается дробным числом и в договоре о присоединении

предусмотрена

конвертация

пакета

акций, принадлежащего каждому акционеру

присоединяемого

общества,

то

величину УК следует разложить на

составляющие: пакеты

 

 

1п

акций, принадлежащие каждому акционеру:

УК = А

1п

+ А

+

... + А

,

 

1п

 

2п

 

пп

 

где А

+ ... + А

- число акций, подлежащих конвертации, принадлежащих

1п

 

 

 

пп

 

 

каждому из акционеров присоединяемого общества.

Уставный капитал общества-правопреемника по итогам конвертации в его реальном выражении составит:

x К

+ А

x К

+ ... + А

x К

) + УК - АР

п

= УК .

1п

конв

2п

конв

пп

конв

р

После определения реального размера уставного капитала можно вычислить его номинальное выражение:

x К

+ А

x К

+ ... + А

x К

) x N + (УК - АР )N = УК

x N,

1п

конв

2п

конв

пп

конв

р

п

где N - номинальная стоимость акции общества, к которому осуществляется присоединение. Данная модель рассчитана на случай, когда уставный капитал присоединяемого общества состоит

только из акций одной категории (обыкновенных акций). Если уставный капитал присоединяемого общества состоит из акций нескольких категорий и типов, то проводятся самостоятельные расчеты по акциям каждой категории и типа.

Глава 10. ЭТАПЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА В ФОРМЕ ПРИСОЕДИНЕНИЯ

Реорганизация акционерного общества - длительная процедура, которая может быть разделена на несколько основных этапов:

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 134 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

-заключение договора о присоединении или предварительный этап;

-принятие решения о реорганизации и информирование третьих лиц о принятом решении:

-завершение реорганизации;

-оформление последствий реорганизации.

Содержание этапов зависит от формы реорганизации. Чем больше юридических лиц участвуют в реорганизации, тем она сложнее в организационном аспекте. Наиболее сложной в этом плане является реорганизация в формах присоединения и слияния, поскольку она предполагает одновременное проведение реорганизационных процедур у нескольких юридических лиц (как минимум у двух).

Организационно проще реорганизация в формах выделения и преобразования, так как реорганизационные процедуры последовательно проводятся либо у общества-правопредшественника, либо у общества-правопреемника.

Реорганизация в форме слияния осуществляется по алгоритмам реорганизации в форме выделения.

Начнем анализ организационных аспектов реорганизации с наиболее сложных в этом плане форм - присоединения и слияния, а затем рассмотрим особенности реорганизации в формах выделения, разделения и преобразования (см. подробно приложения 3.2.7 и 3.2.8).

Заключение договора о присоединении подразумевает <1>:

--------------------------------

<1> Для тех форм реорганизации, которые не предполагают заключения специальных договоров между участниками реорганизации, данный этап можно назвать "предварительным".

-сбор и анализ информации;

-инвентаризацию;

-в случае необходимости регистрацию прав на недвижимое имущество;

-определение рыночной стоимости акций обществ, участвующих в реорганизации;

-определение цели реорганизации и выбор модели (варианта) ее проведения;

-согласование условий и порядка предстоящей реорганизации;

-разработку и предварительное рассмотрение проектов документов;

-получение предварительного согласия антимонопольного органа на реорганизацию в формах присоединения и слияния (в случаях, предусмотренных законом);

-заключение договора о присоединении (слиянии).

Принятие решения о реорганизации и информирование третьих лиц о принятом решении предполагают:

-созыв общего собрания акционеров каждым из обществ, участвующих в реорганизации (осуществляется со значительными особенностями);

-проведение общего собрания акционеров каждым из обществ, участвующих в реорганизации. Принятие каждым из обществ, участвующих в реорганизации, решения о реорганизации и иных сопутствующих решений, если это предусмотрено договором о присоединении (слиянии);

-уведомление налоговых органов о принятом решении о реорганизации;

-внесение в ЕГРЮЛ записей о начале реорганизации;

-публикацию сообщений о принятом решении о реорганизации;

-представление сведений в территориальный орган Пенсионного фонда РФ;

-информирование работников общества о принятом решении о реорганизации;

-реализацию мероприятий, обеспечивающих права кредиторов;

-регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг обществом-правопреемником, в случае если избрана модель реорганизации с эмиссией ценных бумаг;

-реализацию мероприятий, обеспечивающих права акционеров, не поддержавших решение о реорганизации (выкуп акций по требованию акционеров в соответствии со ст. 75 ФЗ об АО).

Завершение реорганизации означает:

-составление присоединяемым обществом заключительной бухгалтерской отчетности;

-внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного общества;

-передачу активов (прав) и пассивов (обязательств) обществу-правопреемнику по передаточной документации;

-конвертацию акций присоединенного общества (если это предусмотрено выбранной моделью

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 135 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

реорганизации).

Оформление последствий реорганизации (этот этап реализует общество, к которому осуществлено присоединение) включает:

-уведомление государственных органов о состоявшейся реорганизации;

-внесение в трудовые книжки работников записи о смене организации-работодателя;

-в случае если реорганизация сопровождается эмиссией ценных бумаг, то завершение эмиссии;

-регистрацию перехода прав на отдельные объекты, полученные в порядке правопреемства;

-если это необходимо, переоформление лицензий, товарных знаков, знаков визуального обслуживания и т.п.;

-отражение в бухгалтерском учете общества-правопреемника результатов присоединения;

-уведомление антимонопольного органа о состоявшейся реорганизации в формах присоединения

ислияния (в случаях, предусмотренных законом).

В специальной литературе предлагается и иное деление реорганизации на стадии. Так, В.В. Долинская пишет: "Анализ действующего законодательства, правоприменительной практики России с

учетом принципов корпоративного управления позволяет выделить:

- предварительную

стадию - компетентные органы ведут переговоры о возможности,

целесообразности и экономической эффективности реорганизации;

- стадию оформления инициативы - совет директоров (или иные полномочные лица) выносит на общее собрание акционеров вопрос о реорганизации в конкретной форме, акционеры решают принципиальные вопросы реорганизации и обсуждают существенные условия договоров о слиянии,

присоединении;

 

 

 

- организационную

стадию - совет директоров и иные компетентные органы и лица

разрабатывают проект договора о слиянии или присоединении, подготавливают передаточный акт или

разделительный баланс, разрабатывают устав или изменения и дополнения в него, иные необходимые

документы, подписывают договор о слиянии или присоединении;

 

 

- стадию утверждения - общее собрание акционеров утверждает договор о

слиянии или

присоединении, устав общества или изменения и дополнения в него, иные необходимые документы,

передаточный акт или разделительный баланс;

 

 

- регистрационную

стадию - осуществляется государственная регистрация

создания

и

прекращения юридических лиц, с момента которой по общему правилу акционерное общество считается

реорганизованным" <1>.

 

 

 

--------------------------------

 

 

 

<1> Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. С. 403.

 

 

Слияние и присоединение в Законе о реорганизации ФРГ от 28 октября 1994 г. и немецкой

литературе представляют как единство четырех этапов: 1) заключение договора о слиянии или

присоединении (§ 4 - 7, 36, 37 Закона); 2) составление правлением отчета о слиянии или присоединении

и проверка слияния или присоединения (§ 9 - 12, 36 Закона); 3) утверждение общим собранием каждого

общества договора о слиянии или присоединении (§ 13, 36 Закона); 4) регистрация

слияния или

присоединения (§ 16 - 20, 36, 38 Закона).

 

 

Указанное членение исходит из идеи о том, что общее собрание акционеров принимает отдельное

решение о реорганизации общества (в приведенном делении - стадия оформления инициативы)

и

самостоятельное решение об утверждении передаточного акта и договора о присоединении (стадия

утверждения). Эти решения принимаются на разных собраниях, что предполагает проведение в рамках

реорганизации нескольких собраний акционеров с разными повестками дня <1>. Данная позиция

отвергнута законодательством и правоприменительной практикой. Возобладала конструкция "одно

решение о реорганизации - одно общее собрание акционеров с этим вопросом повестки дня". Все

содержательные вопросы реорганизации утверждаются одним решением в рамках

вопроса

о

реорганизации общества.

 

 

 

--------------------------------

 

 

 

<1> См.: Марков П. Процедура добровольной реорганизации коммерческой организации // Право и

экономика. 2011. N 11. С. 22.

 

 

 

§ 1. Этап I. Заключение договора о присоединении

 

 

 

 

 

 

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 136 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

Этот этап охватывает группу мероприятий по сбору и анализу информации, на основе которой определяются цели и условия реорганизации, избирается модель ее проведения, разрабатываются необходимые документы. Он завершается заключением договора о присоединении обществами, участвующими в реорганизации.

Инвентаризация - старт реорганизации. В основе реорганизации лежит установленная законодательством процедура перехода прав и обязательств одних юридических лиц к другим в порядке правопреемства. Реорганизация в любой форме начинается с выявления прав и обязательств правопредшественника, которые могут быть переданы в порядке правопреемства правопреемнику (инвентаризация имущества, имущественных и иных прав и обязательств правопредшественника).

Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" предусмотрена обязанность обществ, участвующих в реорганизации, провести инвентаризацию имущества и обязательств.

"Проведение инвентаризации обязательно:

...при реорганизации или ликвидации организации; в других случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации" (п. 2 ст. 12

Закона).

При проведении инвентаризации необходимо руководствоваться Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденными Приказом Минфина России от 13 июня 1995 г. N 49 <1>. При этом следует иметь в виду, что в соответствии с п. 1 Методических указаний действие данного документа не распространяется на общества, осуществляющие банковскую деятельность.

--------------------------------

<1> Приказ Минфина России от 13 июня 1995 г. N 49 "Об утверждении Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств".

Инвентаризация проводится специально создаваемой инвентаризационной комиссией или ревизионной комиссией общества: "Для проведения инвентаризации в организации создается постоянно действующая инвентаризационная комиссия.

При большом объеме работ для одновременного проведения инвентаризации имущества и финансовых обязательств создаются рабочие инвентаризационные комиссии.

При малом объеме работ и наличии в организации ревизионной комиссии проведение инвентаризаций допускается возлагать на нее".

В процессе инвентаризации могут быть выявлены объекты недвижимого имущества, права на которые не зарегистрированы. Если эти права не зарегистрированы, то невозможно будет зарегистрировать и переход прав на это имущество в порядке правопреемства. Поэтому в случае необходимости осуществляется регистрация прав на недвижимое имущество.

Определение рыночной стоимости акций обществ, участвующих в реорганизации. Для принятия ряда решений следует иметь сведения о рыночной стоимости акций обществ, участвующих в реорганизации. Эта информация необходима прежде всего для определения цены выкупа обществом акций по требованию акционеров.

На основе оценки рыночной стоимости акций проводится анализ возможных моделей реорганизации.

Если реорганизация сопровождается эмиссией ценных бумаг, то коэффициенты конвертации акций (и распределения акций при реорганизации в форме выделения) могут рассчитываться на основании рыночной стоимости акций обществ, участвующих в реорганизации.

Выкуп акций - это один из способов защиты экономических интересов акционеров, которые не поддерживают решение о реорганизации: они могут изъять все или часть своих инвестиций. Для этого необходима справедливая оценка размера компенсационных выплат за выкупаемые у них ценные бумаги. Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (п. 3 ст. 75 ФЗ об АО). Однако совет директоров не свободен в установлении этой цены. В данном случае применяется принцип "пороговой цены". Законодатель устанавливает порог, ниже которого не может быть определена цена выкупа акций: "...не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 137 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

возникновение права требования оценки и выкупа акций" (п. 3 ст. 75 ФЗ об АО). Возврат инвестиций акционерам должен происходить по цене не ниже текущей рыночной.

Всилу императивных норм Закона общество обязано привлечь независимого оценщика для определения рыночной стоимости акций: "Привлечение независимого оценщика является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со статьей 76 настоящего Федерального закона..." (п. 2 ст. 77 ФЗ об АО).

Рыночная стоимость определяется без учета изменений, которые могут произойти в результате реализации тех решений общего собрания акционеров, которые повлекли возникновение права требовать выкупа.

Если обществом размещены акции различных категорий и типов, то определяется цена выкупа акций каждой категории и каждого типа.

Решение об определении цены выкупа акций совет директоров принимает простым большинством голосов участвующих в заседании (принятии решения) членов совета директоров, если уставом общества не определено иное.

Вслучаях, установленных Законом, необходимо также привлечь уполномоченный государственный орган (см. § 3, подраздел "Выкуп обществом акций по требованию акционеров").

Определение цели реорганизации и выбор модели ее проведения. Потребность решения конкретной проблемы является мотивом проведения реорганизации. Цель реорганизации - результат, который должен быть достигнут по ее завершении. В гл. 8 были рассмотрены основные мотивы и цели проведения реорганизации в форме присоединения (слияния):

- передача с наименьшими издержками активов одного юридического лица другому; - прекращение обязательства совпадением должника и кредитора;

- объединение однородного бизнеса для усиления позиций на рынке (консолидация бизнеса); - оптимизация организационной структуры холдинга (переход на единую акцию); - перераспределение корпоративного контроля.

Указанный перечень не является исчерпывающим, корпоративная практика может породить

ииные мотивы и цели.

Как отмечалось выше, существуют три базовые модели реорганизации в форме присоединения:

Короткая модель присоединения. Присоединение дочернего общества, все акции которого принадлежат обществу, к которому осуществляется присоединение. Акции присоединяемого общества аннулируются без какого-либо возмещения.

Модель с использованием казначейских акций общества-правопреемника. Акции присоединяемого общества конвертируются в казначейские акции общества, к которому осуществляется присоединение.

Модель с эмиссией акций общества-правопреемника. Акции присоединяемого общества конвертируются в дополнительно размещаемые акции общества, к которому осуществляется присоединение.

Согласование условий предстоящей реорганизации. Условия реорганизации - дополнительные цели, которые необходимо достичь при движении к основной цели реорганизации . Они зависят от избранной модели ее проведения. Чем проще модель, тем меньшими условиями обусловлена реорганизация.

Короткая модель реорганизации - присоединение зависимого общества, все акции которого принадлежат обществу, к которому осуществляется присоединение, - как правило, не сопровождается дополнительными условиями.

Наиболее сложной является модель реорганизации с эмиссией ценных бумаг. В этом случае есть обязательные условия, связанные с "технологическими" особенностями проведения эмиссии.

На условия реорганизации влияют также следующие факторы.

Является ли присоединяемое общество дочерним по отношению к обществу, к которому осуществляется присоединение? Есть ли у участников реорганизации общий мажоритарный акционер? Реорганизация при таких обстоятельствах обусловлена меньшими дополнительными условиями.

Обратимся к модели реорганизации с эмиссией акций. В этом случае общества, участвующие в реорганизации, не являются зависимыми по отношению друг к другу и у них нет общих мажоритарных акционеров.

К такому варианту реорганизации относится присоединение ОАО "Волгокредитбанк" (г. Калач

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 138 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

Волгоградской области) к ОАО "Южный русский банк" (г. Волгоград). В объединении с ОАО "Волгокредитбанк" был заинтересован не только "Южный русский банк", но и другие банки области. В этих условиях мажоритарный акционер присоединяемого банка имел возможность настаивать на дополнительных условиях реорганизации (достижении дополнительных локальных целей):

-предоставление мажоритарному акционеру присоединяемого банка 25% в уставном капитале банка, к которому осуществляется присоединение;

-увеличение численного состава правления и наблюдательного совета ОАО "Южный русский банк", для того чтобы мажоритарный акционер присоединяемого банка мог войти в органы управления;

-проведение внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Южный русский банк" с вопросами повестки дня о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров и правления банка и избрании новых членов.

Все перечисленные условия были зафиксированы в договоре о присоединении. Можно дать перечень наиболее часто формулируемых условий присоединения.

Условия, связанные с "технологическими" особенностями отдельных моделей реорганизации.

Если модель реорганизации предполагает эмиссию ценных бумаг, то формулируются условия, связанные с ее проведением:

-внесение в устав общества-правопреемника положений об объявленных акциях определенных категорий и типов;

-предварительное проведение обществом-правопреемником дробления акций или увеличения уставного капитала путем распределения дополнительных акций среди его акционеров за счет собственных средств общества;

-регистрация обществом-правопреемником выпуска или дополнительного выпуска акций соответствующих категорий и типов.

Если модель реорганизации предполагает использование казначейских акций общества, к которому осуществляется присоединение, то формулируются связанные с этим условия: приобретение обществом-правопреемником по правилам ст. 72 ФЗ об АО конкретного числа собственных акций.

Условия, направленные на обеспечение определенным акционерам необходимого уровня корпоративного контроля:

-предоставление акционерам присоединяемого общества определенной доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение;

-предоставление по завершении реорганизации конкретному лицу, являющемуся участником реорганизуемых обществ, определенной доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение.

Условия, связанные с возможными требованиями кредиторов о досрочном исполнении или

прекращении обязательств: предоставление достаточного обеспечения по обязательствам, по которым существует вероятность предъявления требования кредиторов об их досрочном исполнении или прекращении.

Условия, обеспечивающие права акционеров присоединяемого общества на полноценное участие в управлении обществом, к которому осуществляется присоединение:

-внесение в устав общества, к которому осуществляется присоединение, дополнений и изменений или принятие им новой редакции устава и положений об органах общества;

-проведение внеочередного общего собрания акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, с вопросами повестки дня о досрочном прекращении полномочий совета директоров (правления) и об избрании их новых членов.

Условия, гарантирующие права работников присоединяемого общества: создание обществом-правопреемником филиала на основе присоединенного общества.

Условия, обеспечивающие стабильность в соотношении корпоративных прав по завершении реорганизации: положение об аннулировании акций общества, к которому осуществляется присоединение, принадлежащих присоединяемому обществу.

В случае если указанные акции не подлежат аннулированию, то условием реорганизации может быть договоренность об их последующей реализации определенному инвестору, в том числе о внесении

вуставный капитал специально учрежденного дочернего общества.

Условия, направленные на повышение экономической привлекательности

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 139 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

присоединяемого общества: прекращение обществом-правопредшественником определенных видов обязательств (погашение всей или части кредиторской задолженности).

Следует иметь в виду, что при разъяснении акционерам необходимости проведения реорганизации на условиях и в порядке, которые предлагаются советом директоров, необходимо указать факторы, которые были приняты во внимание при формулировании предлагаемых условий реорганизации. Эти факторы указываются в документе, называемом "Обоснование условий и порядка реорганизации".

Определение порядка проведения реорганизации. Порядок реорганизации - перечень мероприятий, которые необходимо реализовать при избранной модели (варианте) реорганизации и установленных условиях ее проведения.

Порядок реорганизации целесообразно описать в отдельном документе - "Плане-графике мероприятий по проведению реорганизации", который составляется каждым из обществ, участвующих в реорганизации. Этот документ предназначен для выявления полного перечня мероприятий, реализуемых в процессе реорганизации, установления их последовательности, а также для осуществления текущего контроля за их своевременной и полной реализацией. План-график, как правило, является частью договора о присоединении, существенным условием которого является установление порядка реорганизации.

Для эффективного управления проектом по проведению реорганизации план-график целесообразно представить также в виде диаграммы Гануса. В приложениях даны планы-графики реализации различных моделей реорганизации в формах присоединения и выделения.

Разработка и предварительное рассмотрение проектов документов. Согласование условий и порядка предстоящей реорганизации осуществляется до заключения договора о присоединении (слиянии) и принятия решения о реорганизации. Действующее законодательство не устанавливает специальных требований к порядку реализации этой процедуры. Не определены органы, к чьей компетенции отнесено согласование условий предстоящей реорганизации и предварительное утверждение необходимых проектов документов. По сложившейся практике такую работу проводят менеджеры компаний, участвующих в реорганизации под руководством единоличных исполнительных органов. Менеджеры совместно с привлеченными консультантами определяют условия и порядок предстоящей реорганизации, подготавливают комплект необходимых документов. Как правило, проекты этих документов (основные положения) согласовываются с мажоритарными акционерами обществ - участников предстоящей реорганизации. Разрабатываются следующие документы:

-акт инвентаризации (подготавливает общество-правопредшественник);

-план-график мероприятий по проведению реорганизации каждого общества, участвующего в реорганизации;

-план-график раскрытия информации в связи с проведением реорганизации каждого общества, участвующего в реорганизации;

-обоснование порядка и условий реорганизации каждого общества, участвующего в реорганизации;

-договор о присоединении;

-передаточный акт (подготавливает присоединяемое общество);

-проект решения о реорганизации каждого общества, участвующего в реорганизации;

-проекты решений по иным вопросам, включаемым в повестку дня общего собрания акционеров;

-смета расходов, связанных с проведением реорганизации каждого общества, участвующего в реорганизации;

-сообщение в ЕГРЮЛ о реорганизации каждого общества, участвующего в реорганизации;

-уведомление налоговых органов о принятом решении о реорганизации каждого общества, участвующего в реорганизации;

-решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг и иных документов, необходимых для проведения эмиссии (в случае если реорганизация сопровождается эмиссией ценных бумаг) (для общества-правопреемника).

Остановимся на некоторых из перечисленных документов.

Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров <1> предусматривает в качестве информации, обязательно предоставляемой лицам, участвующим в общем собрании акционеров, в том числе "обоснование условий и порядка

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 140 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

реорганизации общества, содержащихся в решении о разделении, выделении или преобразовании либо в договоре о слиянии или присоединении, утвержденное (принятое) уполномоченным органом общества..." <2>. В связи с этим возникает необходимость подготовить документ, называемый

"Обоснование условий и порядка реорганизации". При этом следует помнить, что условия и порядок реорганизации должны быть изложены в договоре о присоединении (слиянии) и являются его существенными условиями.

--------------------------------

<1> Утверждено Постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс.

<2> Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров. П. 3.5.

Действующее законодательство пока не устанавливает каких-либо требований к форме и содержанию указанного документа. Он может быть составлен в произвольной форме. Его назначение - разъяснить акционерам необходимость проведения реорганизации на условиях и в порядке, предлагаемых советом директоров. Однако назначение этого документа шире по сравнению с тем, как оно обозначено в его названии. По существу это обоснование проведения реорганизации. В этом документе формулируются цель проведения реорганизации и иные ожидаемые от нее эффекты. Дается детальное юридическое и экономическое обоснование проекта решения о реорганизации, в том числе обоснование существенных условий договора о присоединении:

-предлагаемых коэффициентов и порядка конвертации акций;

-условий проведения реорганизации;

-порядка проведения реорганизации;

-иных положений, предлагаемых к включению в договор о присоединении.

Описываются последствия реорганизации для акционеров каждого из участвующих в ней обществ. Указываются факторы, которые были приняты во внимание при формулировании предлагаемых

условий и порядка реорганизации.

Оговариваются обстоятельства, затрудняющие оценку акций каждой из участвующих в реорганизации организаций.

В качестве приложения к нему целесообразно привести проект бухгалтерского баланса, как он будет выглядеть по завершении реорганизации, а также иную информацию справочного и аналитического характера, которая необходима акционерам для взвешенного принятия решения о реорганизации.

К сожалению, отечественный правопорядок не уделяет должного внимания этому важнейшему документу, в то время как в более развитых правопорядках такого рода меморандум является для инвесторов базовым документом при принятии ими решения о реорганизации. Качество подготовки этого документа - своего рода лакмусовая бумажка корпоративной культуры обществ, осуществляющих реорганизацию.

Закон не устанавливает орган, к компетенции которого отнесено утверждение этого документа. Если в уставе общества специально не оговорено, что его утверждение отнесено к компетенции совета директоров, он утверждается единоличным исполнительным органом.

План-график раскрытия информации в связи с проведением реорганизации. В соответствии с требованиями законодательства о рынке ценных бумаг и об акционерных обществах в процессе реорганизации необходимо систематически раскрывать информацию о реализуемых мероприятиях, принятых решениях и утвержденных документах. Для контроля за полным и своевременным раскрытием информации в форме сообщения о существенных фактах каждому обществу, участвующему в реорганизации, целесообразно разработать "График раскрытия информации в связи с проведением реорганизации". Данный документ утверждается единоличным исполнительным органом общества.

Смета расходов. Необходимо оценить финансовые затраты на проведение реорганизации, в связи с этим следует составить смету соответствующих расходов. Поскольку принятие решения о расходовании фондов общества относится к компетенции совета директоров (подп. 12 п. 1 ст. 65 ФЗ об АО), утверждение этой сметы относится к компетенции совета директоров как принятие одного из решений, связанных с расходованием фондов общества.

Получение предварительного согласия антимонопольного органа. Присоединение одной или нескольких коммерческих организаций к иной коммерческой организации осуществляется с

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 141 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

предварительного согласия антимонопольного органа при выполнении любого из следующих условий ( подп. 2 п. 1 ст. 27 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции"):

-суммарная стоимость активов всех организаций, участвующих в присоединении (активов их групп лиц) по последним балансам превышает 7 млрд. руб.;

-суммарная выручка всех организаций, участвующих в присоединении (их групп лиц), от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 10 млрд. руб.;

-если хотя бы одна из таких организаций включена в реестр.

Заявителем, обращающимся в антимонопольный орган с ходатайством о получении предварительного согласия на присоединение, является, по смыслу подп. 1 п. 1 ст. 32 и подп. 2 п. 1 ст. 27 Федерального закона "О защите конкуренции", присоединяемая организация. Вместе с тем, в силу п. 6 ст. 32 Федерального закона "О защите конкуренции", ходатайство о даче согласия на присоединение к коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций подписывается заявителем, а также иными лицами, участвующими в таком присоединении. Заявитель одновременно с этим ходатайством представляет в антимонопольный орган предусмотренные законодательством документы и сведения об иных участвующих в таком присоединении лицах.

Заключение договора о присоединении. Завершается данный этап заключением договора о присоединении. В какой момент заключается данный договор - до или после принятия решения о реорганизации?

Структурно соответствующая статья Закона построена таким образом, что в ней сначала говорится о заключении договора о присоединении обществами, участвующими в присоединении, затем о вынесении вопроса о реорганизации в форме присоединения на утверждение общего собрания акционеров. При этом составной частью решения о реорганизации в форме присоединения является утверждение договора о присоединении. Общее собрание утверждает заключенный договор, а не существенные условия предстоящей сделки.

Далее рассматривается содержание договора о присоединении.

§2. Этап II. Принятие решения о реорганизации

иинформирование третьих лиц о принятом решении

Этот этап охватывает группу мероприятий по созыву и проведению общего собрания акционеров с вопросом о реорганизации общества в форме присоединения, а также иными сопутствующими вопросами, если они предусмотрены договором о присоединении. Данный этап завершается информированием третьих лиц о принятом решении о реорганизации.

Подготовка и созыв общего собрания акционеров с вопросом повестки дня о реорганизации общества обладают рядом особенностей.

Формулирование повестки дня общих собраний акционеров обществ, участвующих в реорганизации. Повестка дня общего собрания акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, формируется на основании положений договора о присоединении и (или) инициативы совета директоров данного общества. Закон допускает, что договор о присоединении может включать вопросы, обязательные для рассмотрения общим собранием акционеров общества, к которому осуществляется присоединение. Данный договор может содержать не только формулировку повестки дня, но и вариант предлагаемого решения, в частности вопрос повестки дня: "внесение изменений (дополнений) в устав общества-правопреемника" и вариант решения - формулировку изменений (дополнений) в конкретные статьи устава (см. далее).

Действующее законодательство допускает возможность конвертации привилегированных акций присоединяемого общества как в привилегированные, так и в обыкновенные акции.

В присоединяемом обществе размещены обыкновенные и привилегированные акции, а в обществе, к которому осуществляется присоединение, - только обыкновенные акции. Было принято решение о конвертации привилегированных акций в привилегированные акции (акционеры общества-правопреемника не хотели допустить существенного снижения доли принадлежащих им прав корпоративного контроля). Одним из условий реорганизации в рассматриваемом примере является размещение обществом, к которому осуществляется присоединение, дополнительных акций - как акций имеющихся категорий (дополнительный выпуск), так и акций иной категории (новый выпуск акций).

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 142 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

Однако в его уставе не было сведений об объявленных акциях. Договор о присоединении предусмотрел вопрос, обязательный для рассмотрения общим собранием акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, - о внесении в его устав сведений о предельном количестве объявленных обыкновенных и привилегированных акций. В договоре также были зафиксированы права, предоставляемые привилегированными акциями, которые должны быть отражены в уставе общества, к которому осуществляется присоединение.

Совет директоров общества может пополнить повестку дня общего собрания акционеров любым вопросом по собственной инициативе независимо от того, предусмотрены ли эти вопросы в договоре о присоединении или нет.

Повестка дня общего собрания акционеров присоединяемого общества, как правило, состоит из одного вопроса - о принятии решения о реорганизации общества в форме присоединения, в то время как повестка дня общего собрания акционеров общества-правопреемника может включать и дополнительные вопросы. В частности, если реализуется модель с эмиссией ценных бумаг и в уставе общества-правопреемника отсутствуют сведения об объявленных акциях, то общее собрание акционеров должно принять решение о внесении в устав общества сведений о предельном количестве объявленных акций.

Реорганизуемому обществу следует выяснить, к компетенции какого из органов (общего собрания акционеров или совета директоров) устав общества относит принятие решения по вопросу об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций. Если уставом общества принятие решения по этому вопросу отнесено к компетенции общего собрания акционеров, то оно рассматривает вопрос: "увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций".

Совет директоров общества, к которому осуществляется присоединение, выносит для решения общим собранием акционеров такого общества иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении (п. 2 ст. 17 ФЗ об АО). В частности, договором о присоединении может быть предусмотрено увеличение количественного состава совета директоров или коллегиального исполнительного органа общества-правопреемника либо изменение компетенции органов общества. Например, некоторые вопросы, которые ранее были отнесены к компетенции совета директоров, "возвращаются" в компетенцию общего собрания акционеров, а компетенция совета директоров, в свою очередь, расширяется за счет дополнительного контроля над исполнительным органом общества. В этом случае общее собрание акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, может рассмотреть вопрос о внесении дополнений и изменений в устав общества или принять устав общества в новой редакции.

Особый порядок внесения вопроса о реорганизации общества на рассмотрение общего собрания акционеров. В коммерческой организации, имеющей организационно-правовую форму акционерного общества, существует известный конфликт интересов общества, различных групп его акционеров и менеджмента. Предусмотрены специальные конструкции, направленные на достижение баланса интересов участников корпоративных отношений. Смысл одной из них состоит в следующем. Решение по ряду вопросов могут принимать только акционеры (инвесторы) на своем общем собрании. Но при этом они ограничены в возможности выносить на рассмотрение общего собрания акционеров некоторые ключевые вопросы и варианты решений по ним. Определенные вопросы и варианты решений по ним для рассмотрения на общем собрании акционеров может предлагать только совет директоров; в частности, это вопросы реорганизации, ликвидации, выплаты дивидендов, передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему), одобрения отдельных видов сделок, уменьшения номинальной стоимости акций и т.п.

С одной стороны, только акционеры на общем собрании могут принимать решения по этим вопросам, но они не могут это делать по собственной инициативе в обход мнения совета директоров. С другой стороны, только совет директоров может инициировать рассмотрение этих вопросов, но он не может принимать решения по ним.

Решения по этим вопросам могут быть приняты в том случае, если имеется единство мнений акционеров и членов совета директоров. Если совет директоров не считает целесообразным проведение вышеназванных корпоративных мероприятий, то он не выносит соответствующие вопросы на рассмотрение общего собрания акционеров. Если большинство инвесторов согласны с проведением корпоративных мероприятий на условиях, предложенных советом директоров, то они принимают положительное решение на общем собрании.

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 143 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

Принятие решения о реорганизации отнесено к числу тех вопросов, которые общее собрание может рассматривать только по предложению совета директоров. Эта норма направлена на определенное ограничение прав акционеров предлагать на рассмотрение общего собрания акционеров вопросы и

варианты их решения. Акционеры не могут по своей инициативе вынести на утверждение

общего

собрания свой вариант реорганизации. Общее собрание может рассмотреть

и утвердить

условия

реорганизации, предложенные советом директоров. Все значимые для реорганизации действия

совершает совет директоров, а общее собрание акционеров лишь одобряет,

утверждая

их, или,

напротив, не одобряет.

 

 

 

Инициатива внесения вопроса о реорганизации в повестку дня общего

собрания акционеров

исходит от совета директоров общества: "Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества,

участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого

общества вопрос о реорганизации в форме присоединения. Совет директоров (наблюдательный совет)

общества, к которому осуществляется присоединение, выносит также для решения общим собранием

акционеров такого общества иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении" (п. 2

ст. 17 ФЗ об АО).

 

 

 

Одна из статей акционерного Закона, регламентирующая общий порядок внесения вопросов в

повестку дня общего собрания акционеров, устанавливает, что данное правило применяется, если иное

не предусмотрено уставом общества (п. 3 ст. 49 ФЗ об АО). Вместе с тем статьи

акционерного Закона,

специально регламентирующие процедуру проведения каждой из форм реорганизации, однозначно

относят внесение вопроса о реорганизации на решение общего собрания акционеров к компетенции

совета директоров общества (ст. ст. 16 - 20 ФЗ об АО). Видимо, следует руководствоваться приоритетом

специальной нормы над общей.

 

 

 

В рамках решения о реорганизации утверждается договор о присоединении, а присоединяемое

общество также утверждает передаточный акт. Иногда задают вопрос: что именно

делает совет

директоров - предварительно утверждает или предварительно рассматривает проекты вышеназванных

документов?

 

 

 

 

Для того чтобы эти документы стали предметом рассмотрения общего собрания акционеров,

предварительно необходимо проявление воли совета директоров по их одобрению. Только по воле

совета директоров они выносятся на рассмотрение общего собрания акционеров. Если совет директоров

не согласен с их содержанием, то вряд ли он их предложит на утверждение общему собранию

акционеров. С точки зрения конечного результата представляется несущественным, как будет

оформлено проявление воли совета директоров по одобрению этих документов: формулировкой

"предварительно утвердить и вынести на рассмотрение общего собрания" или просто "вынести на

рассмотрение".

 

 

 

Однако с точки зрения формы проявления воли совета директоров может иметь существенное

значение то, как принимаются его решения. Если уставом общества к компетенции совета директоров

отнесено предварительное утверждение договора о присоединении, передаточного

акта, то совет

директоров может принимать отдельное решение по одобрению каждого из названных документов и

затем принимать решение об их внесении на рассмотрение общего собрания акционеров. Если уставом

общества к компетенции совета директоров не отнесено предварительное утверждение

вышеперечисленных документов, то в силу норм Закона совет директоров будет принимать единое

решение, выраженное формулировкой: "вынести на рассмотрение общего собрания акционеров вопрос

о реорганизации, в том числе договор о присоединении и передаточный акт".

 

 

 

Предоставление дополнительной информации лицам, имеющим право на участие в общем

собрании

акционеров. Включение в повестку дня общего собрания акционеров вопроса о

реорганизации порождает обязанность общества предоставлять дополнительную информацию лицам,

имеющим право на участие в общем собрании акционеров. Перечень таких сведений (материалов)

определен Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения

общего собрания акционеров.

 

 

 

Прежде всего эта информация связана с обоснованием условий и порядка реорганизации и

включает:

 

 

 

 

- обоснование условий и порядка реорганизации общества, которые содержатся в решении о

разделении, выделении или преобразовании либо в договоре о слиянии

или

присоединении,

утвержденное (принятое) уполномоченным органом общества;

 

 

 

 

 

 

 

 

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 144 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

- годовые отчеты и годовую бухгалтерскую отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за три завершенных финансовых года, предшествующих дате проведения общего собрания, либо за каждый завершенный финансовый год с момента образования организации, если организация осуществляет свою деятельность менее трех лет;

- квартальную бухгалтерскую отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за последний завершенный квартал, предшествующий дате проведения общего собрания <1>.

--------------------------------

<1> Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров. П. 3.5.

Особый блок дополнительной информации (материалов) связан с информированием лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, об определении цены выкупа акций. Им предоставляются:

-отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций, требования о выкупе которых могут быть предъявлены обществу;

-расчет стоимости чистых активов общества по данным бухгалтерской отчетности общества за последний завершенный отчетный период;

-протокол (выписка из протокола) заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором принято решение об определении цены выкупа акций общества, с указанием цены выкупа акций <1>.

--------------------------------

<1> Там же. П. 3.4.

Следует помнить о сроках предоставления вышеперечисленной информации по запросам лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.

Информация (материалы), подлежащая предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания общества, должна предоставляться в помещении по адресу единоличного исполнительного органа общества, а также в иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания.

Общество обязано по требованию лица, имеющего право на участие в общем собрании акционеров, предоставить ему копии указанных документов в течение пяти дней с даты поступления в общество соответствующего требования, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества или внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания.

Плата, взимаемая обществом за предоставление копий документов, содержащих информацию (копий материалов), подлежащую предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания общества, не может превышать затраты на их изготовление <1>.

--------------------------------

<1> Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров. П. 3.8.

В сообщение о проведении общего собрания акционеров дополнительно включаются следующие сведения наряду с теми, которые предусмотрены п. 2 ст. 52 ФЗ об АО:

-информация о наличии у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им

акций;

-цена выкупа;

-сведения о порядке осуществления выкупа (п. п. 1, 2 ст. 76 ФЗ об АО).

Предусмотрен более продолжительный срок информирования акционеров о созыве общего собрания с вопросом повестки дня о реорганизации общества. "Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения" (п. 1 ст. 52 ФЗ об АО).

Расширенный состав участников общего собрания с вопросом о реорганизации общества.

Голосующими по вопросу о реорганизации общества являются все акции общества независимо от их

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 145 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

категории (типа). "Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества" (п. 4 ст. 31 ФЗ об АО).

Особый порядок принятия решения по вопросу о реорганизации общества. Решение по вопросу о реорганизации общества принимается большинством в 3/4 голосов лиц, принимающих участие в общем собрании акционеров. "Решение по вопросам, указанным в подпунктах 1 - 3 [в том числе вопрос о реорганизации. - А.Г.], 5 и 17 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров" (п. 4 ст. 49 ФЗ об АО).

В течение длительного времени велась дискуссия: сколько вопросов следует включать в повестку дня общего собрания акционеров при принятии решения о реорганизации? Один - о реорганизации в форме присоединения - или несколько самостоятельных - о реорганизации общества в форме присоединения, об утверждении договора о присоединении, об утверждении передаточного акта? Конец этой дискуссии положили изменения в акционерный Закон, внесенные Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ:

"Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения. Совет директоров (наблюдательный совет) общества, к которому осуществляется присоединение, выносит также для решения общим собранием акционеров такого общества иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении.

Общее собрание акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, а также принимает решения по иным вопросам (в том числе решение о внесении изменений и дополнений в устав такого общества), если это предусмотрено договором о присоединении. Общее собрание акционеров присоединяемого общества принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, передаточного акта" (п. 2 ст. 17 ФЗ об АО).

Из приведенной цитаты однозначно следует, что общее собрание акционеров рассматривает и принимает решения по одному вопросу о реорганизации общества в форме присоединения. Утверждение договора о присоединении и передаточного акта - составные части единого решения о реорганизации.

Встречавшаяся ранее практика, в ходе которой единый вопрос о реорганизации разбивался на ряд самостоятельных вопросов (принятие решения о реорганизации, утверждение порядка и условий реорганизации, утверждение договора о присоединении, утверждение передаточного акта), порождала запутанные в правовом отношении ситуации. Акционеры голосовали за проведение реорганизации в форме присоединения, но не утверждали договор о присоединении и передаточный акт. Формально решение о реорганизации принято, но фактически реализовать его невозможно. Каковы правовые последствия такой двусмысленной ситуации? Возникает ли у кредиторов право требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств? Возникает ли у акционеров, голосовавших против решений об утверждении договора о присоединении и передаточного акта, право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций?

Конструкция последующего одобрения передаточного акта и договора о присоединении усложняет процедуру реорганизации и ведет к потенциальным коллизиям. Она предлагает превратить реорганизацию в процедуру неоднократного созыва и проведения различных собраний акционеров, включая "совместное собрание акционеров обществ, участвующих в присоединении". Естественно, корпоративная практика не восприняла теоретические предложения, существенно усложняющие и без того длительную и сложную процедуру реорганизации.

Следует иметь в виду, что все существенные условия реорганизации, в том числе порядок конвертации акций, изложены в договоре о присоединении, а порядок и последствия правопреемства - в передаточном акте. Без этих документов решение о реорганизации бессодержательно.

Новая редакция соответствующих статей акционерного Закона исключает возможность членения единого решения о реорганизации и предполагает в рамках реорганизации проведение одного общего собрания акционеров.

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 146 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

Особенности принятия решения о реорганизации в обществе с одним акционером. Существуют особенности принятия решения о реорганизации в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру. Эта специфика актуальна в том случае, когда единственным акционером является юридическое лицо (короткая модель реорганизации): "В обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно" (п. 3 ст. 47 ФЗ об АО).

Важно определить вид документа (документов), которым (которыми) оформляется данное решение. Надо ли в этом случае составлять протокол общего собрания акционеров или следует использовать иной документ? В анализируемой ситуации согласно п. 3 ст. 47 ФЗ об АО положения, "определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются". Эту норму можно понимать так, что классический протокол общего собрания не составляется, а заменяется иным документом, выражающим волю единственного участника. В п. 11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" содержится следующее разъяснение по рассматриваемому вопросу: "...в обществах, состоящих из одного акционера, документом, равноценным решению общего собрания акционеров, является решение этого единственного акционера или иной письменный документ, в котором выражена его воля (согласие на совершение сделки)".

Волеизъявление единственного акционера оформляется специальным документом - "решением единственного акционера". Данное решение подписывается единоличным исполнительным органом юридического лица, которому принадлежат все голосующие акции присоединяемого общества.

Необходимо заглянуть в устав юридического лица - единственного акционера. Как правило, совет директоров является органом акционерного общества, к компетенции которого уставом отнесено принятие решений, вытекающих из владения акциями (долями, паями) в уставном (складочном) капитале других коммерческих организаций. В этом случае позицию единственного акционера по вопросу повестки дня его зависимого общества определяет совет директоров.

На основании соответствующего решения совета директоров генеральный директор оформляет документ, называемый "решение единственного акционера", которое в данном случае заменяет протокол общего собрания акционеров.

Если устав не относит вышеуказанный вопрос к компетенции совета директоров или правления, то достаточно только решения единственного акционера, подписанного единоличным исполнительным органом.

Наилучшей практике корпоративного поведения соответствует первый вариант. Вряд ли выполнение функций общего собрания зависимого акционерного общества можно отнести к управлению текущей хозяйственной деятельностью материнской компании.

Достаточно распространенной ошибкой является замена специального документа, "решения единственного акционера", на приказ директора материнской компании. Приказ - локальный акт, который имеет юридическую силу только для работников, состоящих в трудовых отношениях с данной организацией. Приказами (распоряжениями) работодатель регулирует отношения со своими работниками. Приказ руководителя одного юридического лица не может порождать правовых последствий для иных юридических лиц.

Уведомление налоговых органов о принятом решении о реорганизации.

Принятие решения о реорганизации порождает у общества обязанности по отношению к акционерам и третьим лицам:

-оповестить налоговые органы о принятом решении;

-внести в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации;

-опубликовать сообщения о принятом решении о реорганизации;

-представить сведения в территориальный орган Пенсионного фонда РФ;

-удовлетворить обоснованные требования кредиторов о дополнительном обеспечении обязательств или их досрочном исполнении;

-выкупить акции по требованию акционеров в соответствии со ст. 75 ФЗ об АО.

В соответствии с п. 2 ст. 23 НК РФ общество, принявшее решение о реорганизации, обязано в трехдневный срок поставить об этом в известность налоговый орган по месту своего учета <1>. Эта

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 147 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

обязанность предусмотрена для всех обществ,

участвующих в реорганизации, т.е. как для

присоединяемого, так и для общества, к которому осуществляется присоединение: "Налогоплательщики

организации... обязаны письменно сообщать в налоговый орган по месту нахождения организации... о

реорганизации в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения" <2>.

--------------------------------

<1> Форма и порядок уведомления утверждены Приказом ФНС России от 21 апреля 2009 г. N ММ-7-6/252@ "Об утверждении форм сообщений налогоплательщиками сведений, предусмотренных пунктами 2, 3 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации".

<2> Налоговый кодекс РФ. П. 2 ст. 23.

К акционерному обществу, не исполнившему эту обязанность, применяется мера ответственности, предусмотренная ст. 129.1 НК РФ: взыскание штрафа в размере 1000 рублей, если неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) сведений, которые в соответствии с НК РФ это общество должно было сообщать налоговому органу, имело место впервые в текущем календарном году; в противном случае - штраф 5000 руб. (ответственность, предусмотренная п. 1 ст. 126 НК РФ, в данном случае не применяется). Общество имеет возможность подать уведомление в налоговый орган или отправить его по почте.

Выездная налоговая проверка. Налоговый орган, получив уведомление, может принять решение о проведении налоговой проверки. Такая проверка проводится на основании решения руководителя (его заместителя) налогового органа.

Даже в случае проведенной накануне выездной проверки реорганизуемого акционерного общества налоговый орган согласно ст. 87 НК РФ вправе после получения сообщения о реорганизации провести повторную выездную налоговую проверку общества и проверить заново по проверенным налогам за уже проверенный налоговый период. При этом не исключено, что заново будет проверен весь максимально допустимый для проверки период деятельности общества, т.е. до трех календарных лет (ст. 87 НК РФ): "Запрещается проведение налоговыми органами повторных выездных налоговых проверок по одним и тем же налогам, подлежащим уплате или уплаченным налогоплательщиком (плательщиком сбора) за уже проверенный налоговый период, за исключением случаев, когда такая проверка проводится в

связи с реорганизацией или ликвидацией организации-налогоплательщика (плательщика сбора - организации) или вышестоящим налоговым органом в порядке контроля за деятельностью налогового органа, проводившего проверку" (абз. 3 ст. 87 НК РФ) (полужирный мой. - А.Г.).

В случае назначения повторной выездной налоговой проверки в связи с реорганизацией юридического лица руководитель налогового органа принимает решение по форме, приведенной в приложении 2 к Приказу МНС России от 8 октября 1999 г. N АП-3-16/318. Решение обязательно должно содержать ссылку на причину проведения повторной выездной налоговой проверки.

По общему правилу срок проведения выездной налоговой проверки не может превышать двух месяцев, если иное не предусмотрено ст. 89 НК РФ. В исключительных случаях вышестоящий налоговый орган может увеличить этот срок до трех месяцев. Если же организация имеет филиалы и представительства, срок проведения проверки увеличивается на один месяц. Это необходимо, чтобы проверить каждый филиал и представительство. Таким образом, к двухмесячному сроку прибавляется по одному месяцу на каждое обособленное подразделение организации.

ВАС РФ в своем письме от 28 августа 1995 г. N С1-7/ОП-506 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" поясняет следующее: "О предстоящей реорганизации налогоплательщик обязан сообщить налоговым органам. Если налоговый орган, несмотря на такое сообщение, до окончания процесса реорганизации и составления передаточного акта не выявил оставшиеся у реорганизуемого юридического лица недоимки, к вновь созданному юридическому лицу впоследствии не может применяться ответственность за нарушения налогового законодательства , допущенные реорганизованным обществом и выявленные после образования нового юридического лица. Однако в этом случае сумма недоимки может быть взыскана, поскольку она представляет собой задолженность перед государством независимо от того, была ли эта задолженность выявлена на момент реорганизации".

На кредитные организации возложена дополнительная обязанность уведомлять о начале процедуры реорганизации Банк России в течение трех дней после принятия указанного решения <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 148 из 355

надежная правовая поддержка

 

 

"Размещение ценных бумаг: экономические основы и

 

правовое регулирование"

Документ предоставлен КонсультантПлюс

(Глушецкий А.А.)

Дата сохранения: 20.02.2014

("Статут", 2013)

 

 

 

<1> "Письменное уведомление о начале процедуры реорганизации кредитной организации с приложением решения о реорганизации кредитной организации направляется кредитной организацией в Банк России в течение трех рабочих дней после даты принятия указанного решения. В случае участия в реорганизации двух и более кредитных организаций такое уведомление направляется кредитной организацией, последней принявшей решение о реорганизации кредитной организации либо определенной указанным решением. Банк России размещает данное уведомление на своем сайте в сети Интернет и не позднее одного рабочего дня с даты поступления от кредитной организации этого уведомления направляет в уполномоченный регистрирующий орган информацию о начале процедуры реорганизации кредитной организации (кредитных организаций) с приложением указанного решения, на основании которого указанный орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что кредитная организация (кредитные организации) находится (находятся) в процессе реорганизации" (п. 5 ст. 23 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности").

Внесение изменений и дополнений в устав общества-правопреемника. Если общее собрание акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, приняло решение о внесении изменений и дополнений в устав (в частности, в устав общества внесены сведения о предельном количестве объявленных акций общества) или приняло устав общества в новой редакции, то в течение трех дней с момента принятия соответствующих решений общество должно сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения (п. 5 ст. 5 Закона о госрегистрации юридических лиц).

Иногда задают вопрос: надо ли в устав общества вносить указания на то, что оно является правопреемником присоединенного общества? Статья 11 ФЗ об АО содержит перечень сведений, которые в обязательном порядке должен содержать устав акционерного общества. В их числе нет положений о правопреемстве, соответственно, включение такой информации в устав общества-правопреемника необязательно. Следует иметь в виду, что данные сведения в случае их включения в устав носят исключительно информационный характер. Правопреемство на объекты гражданских прав подтверждается не уставом общества, а решением о реорганизации и утвержденным этим решением передаточным актом (разделительным балансом). Если акционеры хотят включить в устав информацию о правопреемстве, то это можно сделать на любом внеочередном или годовом собрании акционеров.

Информирование работников общества о принятом решении о реорганизации. Трудовой кодекс РФ допускает, что работник может отказаться от продолжения работы в связи с реорганизацией организации (п. 6 ст. 77 ТК РФ). Законодательством прямо не предусмотрена обязанность юридического лица информировать работников о реорганизации, формально они могут узнать об этом из "Вестника государственной регистрации" или из ЕГРЮЛ, но такое предположение вряд ли соответствует реалиям. Поскольку реорганизация порождает у работников право на расторжение трудового договора, в целях предотвращения трудовых конфликтов целесообразно проинформировать работников о предстоящей реорганизации. Это можно делать с момента заключения договора о присоединении (слиянии).

Следует также иметь в виду, что в соответствии со ст. 53 ТК РФ представители работников имеют право получать от работодателя информацию по вопросу о реорганизации организации и вносить по этому вопросу в органы управления организацией соответствующие предложения и участвовать в заседаниях указанных органов при их рассмотрении.

Предоставление сведений в территориальный орган Пенсионного фонда РФ. Федеральный закон от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" устанавливает обязанность страхователя в случае его реорганизации представлять в соответствующий орган Пенсионного фонда РФ определенные сведения.

Юридическое лицо в связи со своей реорганизацией обязано предоставить в пенсионный фонд сведения о работающих у него застрахованных лицах, предусмотренные подп. 1 - 8 п. 2 ст. 6 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 1 ст. 9 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 149 из 355

надежная правовая поддержка