4. Договор о совместной деятельности по созданию или реорганизации юридического лица

Особым видом договора простого товарищества является договор о совместной деятельности, заключаемый учредителями будущего ООО, АО, производственного или потребительского кооператива, общественной организации и ряда других юридических лиц, которые могут создаваться в таком порядке. Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица выделяется особо, поскольку, строго говоря, его нельзя назвать ни договором простого торгового товарищества, ни договором простого гражданского товарищества.

Характерные черты:

1. Такой договор может служить коммерческим и благотворительным целям, быть связанным или не связанным с предпринимательской деятельностью его участников.

2. В зависимости от формы создаваемого юридического лица его участниками могут выступать КО и НКО, ИП и ФЛ.

3. Рассматриваемый договор призван регламентировать порядок деятельности учредителей по созданию нового ЮЛ, но не является его учредительным документом.

Перечень существенных условий данного договора может быть установлен соответствующими ФЗ об отдельных видах ЮЛ (про АО см. выше). Так, договор об учреждении ООО должен содержать условия, определяющие порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

Как правило, договор о создании юридического лица содержит условия о распределении между учредителями расходов, связанных с раз-работкой учредительных документов, проведением учредительного собрания, государственной регистрацией юридического лица и др.

Согласно закону (абз. 1 п. 2 ст. 89, абз. 1 п. 2 ст. 98 ГК; п. 6 ст. 11 Закона об ООО; п. 3 ст. 10 Закона об АО) учредители ООО или АО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием общества и возникающим до его государственной регистрации. Само хозяйственное общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (участников). При этом размер ответственности общества с ограниченной ответственностью в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества (п. 6 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Указанный договор может использоваться для реорганизации юридического лица в виде слияния или присоединения. Общей целью участников договора о слиянии юридических лиц является образование нового юридического лица – правопреемника сливающихся организаций, которые прекращаются в результате такого слияния, и передача их активов и пассивов вновь созданному юридическому лицу. Общей целью участников договора о присоединении является прекращение присоединяющегося субъекта и передача в порядке правопреемства его имущественных и неимущественных прав и обязанностей принимающему их юридическому лицу.

Существенные условия договоров о слиянии (присоединении) определяются в соответствии с действующим законодательством. Например, договор о слиянии акционерных обществ должен содержать:

[• наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в слиянии, а также наименование, сведения о месте нахождения общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;

• порядок и условия слияния;

• порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

• указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, если уставом создаваемого общества в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества;

• список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого общества;

• список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров;

• указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества;

• наименование, сведения о месте нахождения профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг создаваемого общества (далее – регистратор), если в соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров создаваемого общества должно осуществляться регистратором;

• иные условия в соответствии с федеральными законами (п. 7 ст. 15, 3, 3³, 4 ст. 16 Закона об акционерных обществах)].

В договоре о слиянии, который заключается между сливающимися обществами с ограниченной ответственностью, должны определяться:

Если захочется отдельно про слияние ООО – п.3, 4 ст. 52 ФЗ «Об ООО», про присоединение между АО - п. 7 ст. 15, п. 2, 3, 3¹, 4 ст. 17 ФЗ «Об АО».

Договор о присоединении, заключаемый между участвующими в реорганизации обществами с ограниченной ответственностью, должен определять сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников названных обществ (п. 3 ст. 53 Закона об ООО).

Для договора о создании ООО или АО, а также для договора о слиянии (присоединении) ООО или АО законом установлена письменная форма.

Кроме того, договор о слиянии (присоединении), заключаемый между участвующими в реорганизации акционерными обществами (обществами с ограниченной ответственностью), подлежит утверждению на общем собрании акционеров (участников) каждого из этих обществ.