^ПОДРЯД

Брагинский Витрянский Подряд

В силу ст. 702 ГК по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

История развития

Рим. Родовой признак найма выражался в возмездном предоставлении чего-либо одной стороной другой. Было три вида: вещей, подряд, услуг. Различия между наймом услуг и подрядом: цель : предоставление труда vs экономический результат соответсвенно. Найм услуг имело в виду такие работы, которые должны были быть произведены по указанию или приказу работодателя. Подряд организатором работ выступал сам подрядчик. Риск случая на подрядчике. Отличие от кп: подряд охватывал и процесс создания результата. Таким образом, строительство здания составляло предмет подряда, а приобретение готового дома – куплю-продажу (Муромцев: наем вообще не имел самостоятельного значения в Риме и подходил под понятие купли-продажи).

Франция. Такая же система деления найма. Риск ставится в зависимость от того, какая из сторон предоставляет необходимый для работы материал.

ГГУ. Сближение работ и услуг: предметом договора подряда может быть как изготовление или изменение вещи, так и иной результат, достигнутый путем выполнения работы или оказания услуги. § 644 и 645 исходит из того, что риск гибели предмета договора лежит на подрядчике до момента принятия заказчиком.

Свод законов (т. Х ч. I) содержал в ст. 1737 определение, единое для подряда и поставки (для единого режима для казенных подрядов и поставок ), но на практике Сенат их различал. Шершеневич: различие между подрядом и личным наймом сводится к тому, что в первом случае один контрагент получает право на результат труда другого, тогда как во втором случае он получает право пользования рабочей силой другого». (+ Синайский). Мейер: нанимающийся, подрядчик не обязывается сам производить работу, а имеет в виду, что она будет произведена через посредство других лиц, так что работа самого подрядчика обыкновенно не та, которая выговаривается по подряду, а составляет только посредничество между лицом, которое заключает подряд, и рабочими, которые производят работу. Так, заключается подряд на постройку здания; сам подрядчик не участвует а принимает рабочих.

Все три российских кодекса (1922, 1964 и 1996 гг.) дают основание для вывода: договор подряда заключается по поводу не собственно работ, а работ и их результата. Поэтому все три Кодекса в равной мере исходят из принципа: нет результата – нет и права на встречное удовлетворение (права на вознаграждение).

Сегодня. Указанное выше обстоятельство особенно четко выражено в действующем ГК, который прямо говорит «о передаче результата работ», что предполагает, в частности, отделимость результата от самой работы. Отсюда следует, что неисполнением подряда надлежит считать и ситуации, при которых есть работа, но нет ее результата. Подряд представляет собой договор двусторонний, возмездный и консенсуальный (несовпадение во времени моментов заключения и исполнения договора)

Предмет. Специальная норма, призванная обозначить предмет таких договоров (п. 1 ст. 703 ГК), относит к нему изготовление или переработку (обработку) вещи и выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

• В учебной литературе: предмет подряда как на результат работ. При этом самое представление о результате было различным, например, речь могла идти «о любом результате физического или умственного труда, представляющем имущественную ценность» (но года включаем и просто перемещение вещи). Но результат подряда должен обладать лишь одной особенностью: речь идет о материальном объекте. Это связано с тем, что цель подряда состоит в наделении заказчика правом собственности.

• Концепция унитарного предмета: законченный и готовый к сдачи объект.

• Два самостоятельных элемента: выполнение работ и их результат

• Сдача объекта

• Альтернативный предмет- законченный строительством объект или комплекс специальных работ.

• Брагинский/Витрянский: все составляющее предмет подряда должно гарантироваться должником. Иными словами всё то, что мы запишем в договор , за что будем платить убытки, если не достигнем ожидаемую направленность договора.

Признаки

1. выполнение работы в соответствии с заданием заказчика.

2. обязанности подрядчика выполнить работу и передать результат заказчику, а также корреспондирующие ей обязанности заказчика – принять результат и оплатить его.

3. предмет договора носит всегда индивидуальный характер.

4. Риск в договоре подряда

За пределами риска подрядчика находятся вина заказчика или иначе – последствия, которые произошли исключительно вследствие умысла или неосторожности последнего.

Риск случайной гибели предмета договора (результата работы) и риск невозможности исполнения работы лежат в равной мере на подрядчике. Причём возложение риска невозможности исполнения составляет неотъемлемый элемент подряда, поскольку вытекает из содержащегося в ст. 702 ГК («Договор подряда») указания на то, что оплата производится «за результат работы». Между тем ст. 705 ГК предусмотрела, что риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы возлагается на подрядчика, допустила иное решение в ГК, другом законе или в договоре. Тем самым императивный характер норм о риске сохранен только для первой ситуации. А это означает возможность признания подрядом и такого договора, в котором содержится «условие о форс-мажоре», которое предусмотрело последствия гибели или повреждения результата работы в варианте, отличном от приведенного в ст. 705 ГК.

Статья 705 ГК содержит решение вопроса риска случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи, притом с той же оговоркой – при условии, если нет иных указаний в ГК, другом законе или договоре. Соответствующая норма возлагает риск на сторону, предоставившую имущество, о котором идет речь.

При просрочке передачи или приемки результата работы риски, предусмотренные в пункте 1 статьи 705, несет сторона, допустившая просрочку.

Договор подряда и смежные договоры

Необходимо отграничить подряд как договор «о выполнении работ» от договоров, заключенных «по поводу выполнения работ». Так, в одном из арбитражных дел, возникших в связи с нарушением государственным предприятием договора, по которому оно поручило ТОО исполнение функций заказчика при строительстве нескольких зданий, но при этом обусловленную сумму аванса не перечислило, нижестоящий суд руководствовался нормами о подряде. ВАС сказал, что это не подряд. Не признала подрядом та же судебная инстанция и отношения, по которым речь шла о «строительстве своими средствами и из своих материалов» двух траулеров. Такой договор сочли куплей-продажей, поскольку отношения сторон сводились исключительно к возмездной передаче контрагенту изготовленных судов.

Трудовой договор, в отличие от договора подряда, не предусматривает возложения риска неполучения результата на того, кто осуществляет работу.

Отличие от Кп: оба направлены на возмездную передачу определенного объекта в собственность; являются двусторонними, возмездными и консенсуальными. Важно различать тк более чем 60 статей, посвященных подряду, только пять содержат отсылки к определенным статьям главы «Купля-продажа».

НО права, а также вещи, определенные родовыми признаками, могут быть предметом только купли-продажи. Жукова: «По договору подряда передаче подлежит только та вещь, которая будет изготовлена в процессе осуществления подрядного договора. Договор же купли-продажи заключается в отношении вещей, уже имеющихся в наличии».

Различие в объекте если понимать под ним действия обязанных лиц. Так, для купли-продажи им служит передача вещи, а для подряда, как уже отмечалось, – изготовление (переделка, обработка и т.п.) вещи с передачей результата. Следовательно, если договор не регулирует ведения работы по созданию результата, – налицо купля-продажа.

При рассмотрении спора, который возник по поводу договора, заключенного «на строительство двух кораблей», Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ: по существу, является договором поставки, так как предусматривает передачу посттавщиком в определенный срок производимого им товара». Основаниям для такого вывода послужило то, что суда «были готовы еще до заключения договора».

Ст. 3 Венской конвенции о международной купле-продаже товаров, которая вводит еще один, дополнительный, ограничительный признак: «Договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров». + Как отмечал И.А. Покровский, для подряда необходимо было, чтобы материал давал заказчик. Если мастер должен сделать вещь из собственного материала, такой договор рассматривался уже как купля-продажа. НО указанный признак не соответствует ст. 704 ГК, которая, как уже отмечалось, допускает решение в договоре подряда вопроса об «иждивении» одной из сторон любым способом.

Одновременно признаки двух договоров видно в договоре Толлинга - договор на переработку из давальческого сырья, когда предприятие, обрабатывающее сырьё, в оплату выполненной работы приобретает вместо денег право на соответствующую долю в изготовленной продукции. Квалифицируем как Смешанный.

Договор, предусматривающий использование материалов контрагента, может принять и форму мены. Имеется в виду, что одна из сторон передает подлежащее обработке сырье, а взамен получает то, что составляет результат переработки. Пример – передача перерабатывающему предприятию глинозема в обмен на имеющийся у него в наличии алюминий.

Договор простого товарищества регулирует внутренние отношения между теми, кто осуществляет деятельность, в то время как подряд имеет предметом деятельность, как таковую, и соответственно, охватывает отношения между тем, кто осуществляет деятельность, и тем, для кого она осуществляется.

1. Стороны в договоре

Ограничений в отношении их нет. Определенные ограничения, относящиеся главным образом к под- рядчикам, включены в параграфы, посвященные отдельным видам под- ряда. Указанные ограничения порождены прежде всего тем, что соответствующая деятельность подрядчика отнесена к числу лицензируемой. Так, в составе свыше 100 видов деятельности, для которых в соответствии с ФЗ РФ от 8 августа 2001 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» необходимы лицензии, десять связаны с подрядом.

Привлечение 3 лица. Содержащаяся в Кодексе диспозитивная норма предоставляет подрядчику право привлечь по собственной воле к исполнению его обязательства третье лицо. И лишь как исключение, поскольку фигура исполнителя в ряде случаев имеет значение для заказчика, установлено, что договором или законом может быть предусмотрена необходимость для подрядчика лично исполнить обязательство.

Заказчик заключает договор с подрядчиком, именуемым в этом случае генеральным подрядчиком, а последний – договор (договоры) с третьим лицом (с третьими лицами) – субподрядчиком (субподрядчиками). Генподрядчик отвечает перед субподрядчиками за действия заказчика, а перед заказчиком за субподрядчиков.

Может одновременно существовать генподряд и подряд - котором генеральный подрядчик заключает договор с заказчиком только на определенную часть работ, а по поводу всех остальных заказчик вступает в непосредственные связи с исполнителями и делает это непременно с согласия генерального подрядчика. Генподрядчик выполняет часть этих работ непосредственно сам.

Статья 706 ГК подробно регулирует взаимные отношения сторон при системе генерального подряда. Эта статья может быть сопоставлена со ст. 313 ГК. Последняя, как вытекает уже из ее наименования («Исполнение обязательства третьим лицом»), предполагает, что должник продолжает занимать место в правоотношении, но действия по исполнению обязательства совершает не он, а третье лицо.

специальное правило, которое помещено на этот счет в гл. 37 «Подряд» (имеется в виду п. 1 ст. 706 ГК), исключает привлечение субподрядчиков только в случаях, когда необходимость личного исполнения прямо предусмотрена в законе или договоре. Еще одна специальная норма устанавливает особые последствия нарушения - с п. 2 ст. 706 ГК это означает возложение на подрядчика ответственности за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.

генеральный подрядчик несет последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком (в частности, именно он должен возмещать причиненные заказчику субподрядчиком убытки). Ответственность, о которой идет речь, наступает лишь тогда, когда генеральный подрядчик имел право привлечь субподрядчика.

Структура договорных связей при подряде не сводится только к системе генерального подряда и существующих параллельно с нею прямых договоров. ГК впервые выделил еще и третий возможный вариант. Имеется в виду случай, когда заказчик подписывает один договор, в котором в качестве контрагентов ему противостоят несколько лиц. Указанная конструкция в результате представляет собой вариант множественности лиц в обязательстве. Ее осложняет двусторонний характер договора подряда. Имеется в виду, что данный договор слагается из двух обязательств, при этом в одном – выполнить работу – должником выступает подрядчик и кредитором – заказчик, а в другом – оплатить стоимость работ – кредитором является уже подрядчик и должником – заказчик.

Статья 707 ГК при решении вопросов, возникающих в связи с участием в исполнении работ нескольких лиц, опирается на общие начала, закрепленные в ст. 321 ГК («Исполнение обязательства, в котором участвуют несколько кредиторов или несколько должников»). Имеется в виду, что исходя из названных статей должна быть признана презумпция долевого характера прав и обязанностей сторон. случаи, при которых обязательства сторон являются солидарными, составляют исключение, которое должно быть предусмотрено договором или установлено законом.

Порядок заключения договора

2 важных условия договора:

1. Срок. Существенное условие.

2. Цена. Не существенное условие. Если нет указания в договоре - оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы.

Цена в договоре состоит, как правило, из двух составляющих: компенсации издержек подрядчика и причитающегося ему вознаграждения (п. 2 ст. 709 ГК). Она может быть как определенной, так и определимой. В отдельных видах подряда, в частности при строи- тельном подряде, цена обычно выражается в виде сметы, которая после согласования сторонами (в силу п. 3 ст. 709 ГК смета считается согласованной с момента ее подтверждения заказчиком) становится договор- ным условием.

На практике нередко возникает вопрос о возможности изменения согласованной цены (сметы). В общих положениях о подряде установлено распространяемое на все виды этого договора правило, в силу которого изменение цены после заключения договора по причине возникшей необходимости проведения дополнительных работ возможно только с согласия обеих сторон (п. 5 ст. 709 ГК). Исключение составляют случаи, когда иное прямо предусмотрено законом или договором.

два вида цен (и со- ответственно два вида смет): приблизительную и твердую. ГК презю- мирует, что в договоре установлена твердая цена работы (п. 4 ст. 709). Когда можно изменить приблизительную цену?

• возникшая необходимость в проведении дополнительных работ (например, в ходе строительства здания обнаружилась вода на глубине, меньшей, чем учитывалось при составлении сметы).

• подрядчик, не уведомив заказчика о необходимости произвести дополнительные работы, сразу же приступает к ним в расчете на то, что ему удастся взыскать с заказчика их стоимость. Но, действуя подобным образом, он ошибается. В указанной ситуации, т.е. при выполнении подрядчиком дополнительных работ, не получив согласия заказчика, последний вправе их не оплачивать.

Глава 37 ГК не содержит норм, посвященных форме рассматриваемого договора. Это означает, что применению подлежат исключительно ст. 434 ГК («Форма договора»), а также соответствующие положения на этот счет, которые содержатся в гл. Х ГК («Сделки»).