Семинар - ПРАВО НА ЗАЩИТУ

ПРАВО НА ЗАЩИТУ

05.03.2013

Взгляды на право на защиту.

1. это правомочие в структуре СГП

2. это самостоятельное СГП

3. это секундарное право – СГП должна корреспондировать обязанность. Прааву на защиту ничего не корреспондирует. И укоренилась позиция, что это не правомочие (советская позиция), а т, что это секундарное право.

Что не так в 1-й позиции? Право на защиту возникает, когда имеет место нарушение. А мы говорим, что оно типа есть сразу.

Право на защиту – некая предметная деятельность, которая реализует полномочия по защите права. Эти меры (полномочия) подчиняются интересу управомоченного. Кроме того, эта мера завсит от:

• природы права

• характера нарушения

Из ст.12 – 3 меры – относятся к ГПО. Перечень мер открытый, но способы предусмотрены законом (ГК или иной ФЗ) Если мы формулиуем способ защиты. непоименованный в законе, то отказ в принятии.

Нет единого мнения, есть три позиции, является перечень открытым или нет – позиции ФАС.

1. доминирующая – перечень способов закрытый в том смысле, что новые способы поименованы в законе. Если способ защиты непоименованный, то иск не примут. Суд потребует сформулировать корректно способ защиты.

В большинстве решений прослеживается такая т.з., что надо скорректировать заявление и нормально выбрать способ защиты, предусм. закноном.

Меры ГПО и меры защиты

ГПО	Меры защиты в узком смысле
Превентивная и пресекат. ф-ция	Компенс. – восст. ф-ция

Например, лицо, незаконно владеющее вещью, собственник вправе потребовать возмещении убытков…

!!! Неблагопричятные последствия при ГПО всегда возникают, а при применении мер защиты – могут не возникнуть.

При ГПО всегда, а призащите – эти последствия не обязательны (смотря по обстоятельствам)

Меры ГПО носят отраслевой характер, а меры защиты – универсальны.

Меры защиты – либо длящееся нарушегие, либо угроза, а ГПО ретроспективна

Меры защиты в узком смысле – три группы:

1. фактические действия – для защиты абсолютных прав

а) НО

2. МОВ -

3. правоохранит. меры

Мы учитываем здесь

• вид права (честь, достоинство, интеллектуальные – абсолютные права, то есть меры защиты не всегда применяются только к абсолютным ПО…) (?)

Основное правило изложкено в ст.14.

Неоходимая оборона.

• признаются правомерными, ответственность возникает лишь при превышении пределов

С учетом конкретных обстоятельств дела, сложно адекватно оценить…

Крайняя необходимость

• вред подлежит возмещению . ,потому что вред причиняется третьему лицу. Мы можем учесть в чьих интересах действует причинитель, возложить на третье лицо убытки, (если причинитель действовал в интересах этого лица)

МОВ

Способы об. сип. обяз-ва – задаток, залог, банковская гарантия – это тоже МОВ. То етьс до обращения в суд мы стимулируем контрагента исполнить обязательства.

Главаная задача МОВ - воздействовать на контрагента и заставить его исполнить.

Может быть предусмотрено в 1) догворе и 2) законе

Мерв прпавоохранительного характера

• 2 группы (см. конспект)

Возможно применение правоохр. мер в администартивном порядке. Напр. ,ФАС. ЦБ РФ, ФС по финансовым рынкам. Вообще много всяких органаом. В сфере инт. собственности.

!!! Досудебная процедура обязательна ли? Теория – лицо имеет право обратиться в суд в любом случае. На практике – суд спросит, что вы сделали до обращения в суд.

Суды:

• СОЮ – когда стороной является гражданин – не предприниматель

• АС – для профессиональных участников оборота

Третейский суд – еси предусмотрено договором (третейская оговорка) И в этом случае Суд (гос.) откажет, скажет – идите в третейски й сначала.

Виды третейских судов:

• ad hoc

• постоянные (МКАС, МАК)

Процедуры медиации. Медиация и третейское разбтир-во. Решение третейского суда – через закон об исполнительном производстве.

По сути медиаторы и третейские суды вып. 1 и туже ф- цию. Эта процедура нам навязана. Процедура медиации распространена в семейных спорах или в сфре интеллектуальной собственности.

Так что можно защитить права и через медиатора.

ГПО

Виды ГПО:

- долевая

- солидарная отв-ть

=неделимость объекта

=совместное причинение вреда

=предпринимательская ответственность

- субсидиарная

=договорная

=внедоговорная

по принципу вины отвечают:

• родители

• при банкротстве (если материнская компания привела к банкротству, то привлекаем)

• гос. и муниципальные учреждения

• полные товарищества

без вины отвечают (обычно вытекает из соглашения сторон):

• поручительство