Учебный год 22-23 / ЭРТМАНН - О СТРУКТУРЕ СУБЪЕКТИВНЫХ ЧАСТНЫХ ПРАВ
.pdfОСТРУКТУРЕСУБЪЕКЧАСТНЫХПРАВ<*>И НЫХ
ПАУЛЬЭРТМАНН
--------------------------------
<*>Воригиннастоящстатьябыллеопубликованая1925годупод названием"Zur StrukturвA chivder sfubjektivenrdie civilistischPrivatrechte"
Praxis. Neue Folge 3. Band., ganze Folge 123. Band., 1925. S. 129 - 160Примеч.. (
ред.)
ПаульЭртманн(Paul Ernst Wilhelm |
Oertmann) (1865 |
- 1938) - |
экстраординарныйпрофессорБерлинскогоуниверситетаординарный |
|
|
профессорунивЭ силангенеГеттингене.Своюетов |
|
исследовательскую |
деятельностьпосвятилримскому,германскомуграждпр,такженскомуву |
|
|
гражданскомупроцессуальномуправу.Приобрелширокуюизвестность |
|
|
благодарякаксвоимценнымкоммГентариямрманскомугражданскому |
|
|
уложению,такразработкеучения |
обоснованПримечсделк. ( .ред.) |
|
Нижеследующиестрокипредставляютсобойлишькраткийочерктолько |
|
|
вэтомкачествеогутподвергатьсяоценке.Висч изложениирпывающемтемы |
|
|
внастоящеевремяиобозримомбудущеобходимостименетя ;кроме |
|
|
того,серьезнымпрепятствиемдляобширнойпублявиласьбынехваткакации |
|
|
времени. |
|
|
|
I |
|
Согласнообщеприучению,впо сущностиятомуимчаправниистных |
|
|
исходнойможетявляиботоьсяуправомрона,либстороначеного |
|
|
обязанноголи(цали)В.первомцслучае |
правопредст,посуществу,какет |
|
дозволение(einвторомDiirfen), |
- какдолженствование(einилиSollen), |
|
обязаннопределенстьведе(einногоияПервыйSichverhaltenmiissen). |
|
|
подходпреобладалассмотрениивещныхправ,второй |
|
- приизученииправ |
требованияобязательственных( прав)Сущность. вещногоправапреждеи, |
|
|
можетбыть,ещенынегосподствующееучениевиделоюридическом |
|
|
господствеуправомоченноголицанадвещью,или,отличиефактического |
|
|
господствладельца,разрешеннойвозможности |
|
(дозволенности) |
господствовать(ein Herrschendiirfen)Примжкобязательственномунительно . |
|
|
правуучениеустремляловойзорпреждевсегонаобязанностьдолжника |
|
|
произвестиисполнение(ein Leistenmiissen). |
|
|
Неоспоримымэтоучение,разумеется,никогдане |
|
оставалось<1>В . |
частности,начинаясемгодовпрошдесятыхтолетпоявилисьогоего |
|
|
крупныепротив,сркоторыхдинаибикивлияниоказалильшBierlingее ThonПротиворечие.учения,оче,с идносязановоспринятойимпозициейоб
императивномхарактер евсбисключенияхз положобъправанийктивного.
Еслипо леднееодержлишьпредписазапреты,вчастностинеия |
|
сущеникакихсамостоятедозволительныхтвуетположенийправа,то |
|
правоконкретноголицамыслимолишьвформеправовых" нормсубъек |
тивного |
типа",предписанийза адресуретовдругихлюдей.Вовсякомслучае, |
|
субъективноеправонеможетисчерпыватьсяоднойлишьвозможностью |
|
управсовершатьмочопрдействияделнного.Так, правоннщноебыло |
|
сведеноксугубонегативномузначению, |
кзапретамнеправомерного, |
самовольногоприсвоенияилииспользованвещидругимлюдьми. я |
|
Сущностноежеотличиевещногоправатребовваусмватривалиния |
|
кругелиц,охватываемыхдействиемэтихправ.Вещноеправодействует |
|
абсолютно,противвсехокру |
жающихтретьихл, сключаяцвозможность |
всякоголибоопределенниспользимиконкретнойвещи,гованияэтом |
|
смыслеявляисключительнымтсяправом(Stammler)Междутемправо . |
|
требованияотносительстрого,егодействиеограноприченоделенным |
|
лицом.
--------------------------------
<1>Самыеобширныепокалитерукасм.втурныезаниястатьеоей,
помещеннойвJherings Jahrbucher fur die Dogmatik des burgerlichen Rechts. Bd.
31.нарядуSс.этимособенно31см.новыеf.цитаты; Windscheid |
|
|
- Kipp, |
||
Pandekten. Auflи.Gierke9 Bd.. IDeutsches.§ 28. AnmPrivatrecht.3 |
. Bd. I. § 29; |
|
|||
противразрешеннойвозмд( жностизволенности)каквозможногосодержания |
|
|
|
||
правапослврсноваевыступилднеемяNawiasky, Festschrift fur Zitelmann. S. |
|
||||
8, 10,ср.е15. Anm. 55; |
гожеPostrechtзатовп такльзу.пSо.ниманияго156 f.; |
|
|||
содепрZitelmannаважния . Internat. Privatrecht I. S. 43 f. |
|
||||
Однакоприэтомнельзябылоотрицатьнеобходимостьдвущественных |
|
|
|
||
огов.Ворок |
-первых,вещноепркимператив"воксубъективного |
|
|
па"не |
|
можетблюбымадатьсодержанием.Онодолжнопредставлятьтолькобой |
|
|
|
||
запреты,таккакобрпоащенноедресувсехокружающихлицтребование |
|
|
|
||
определенповедесположительнсиягодержбылов анымноием |
|
|
|
||
случаеявнымабсурд.Ужепоэтойпричим |
|
|
нестариннположениеримск е |
||
"servitus inдолжноfaciendoбылосодвечнуюржатьconsistere nequit" <*> |
|
||||
истинупостольку,поскольку,неотстпридвпноерживаясьщногосодержания |
|
|
|
||
сервитутов,ихнесвкоднимлишьилиобязанноссоответствующегоям |
|
|
|
||
собственникаобремененземельучастка. ного |
|
|
|
||
-------------------------------- |
|
||||
<*> "Servitusлат.) in faciendo consistere |
nequit" ( |
- сервитутобязывает |
|||
владельцаслужащейвещикпретерпеванию(pati),воздержанотдействиюй |
|
|
|
||
(nonноникоимfacere),образомнесов |
|
ершениюдействий(facere)пользу |
|
||
сервитуария.Примеч( .пер.) |
|
|
|
|
|
Во-вторых,своейосноэтимвтоязанообстоятельство,чтоправо |
|
|
|
||
остаетсяправтребоваостаетс, м от" нияосит"дажтогда,когдаельным |
|
|
|
||
личностьобязанногосубъектаможетменяться,поскол |
|
|
|
ькуонаобусловлена |
|
другимизменяющимсяправоотнош,частности,случаесмениемы |
|
|
|
собственникаопределенземельуч,которымстканогосвязана обязанностьдолжникаосуществлятьисполнение.Так,примениткар, ндельно
авизвестномсмыслетакжеоб |
ремзенмельучастканиюправомого |
|
получениепериодичеплатежейпрочихблзсчетэтогокихучастка |
|
|
(Reallasten)Исключиобяза.характельарендыностерувенному |
|
|
препятствуетобстоятельство,чтообязанаренпереходятдодателяостина |
|
|
новогопри |
обретатарендованземельляучаст<2>Танокбразом.гоим,в |
|
каждыйконкретмомевросмениыйобязаннымтаетсяневесь"мир", |
|
|
толькоодинсубъект,личностькоприэтоморможетизменятьсяго. |
|
|
Следователь,абсолютдейстпранвоия,астьявляется |
еслиугодно,во |
|
времени,нонепространизвестно.Как,этоявляобщепризнаннымтсяпо |
||
меньшеймеревдействующемнемецкомправе.Дажетам,гдеследовало |
|
|
миритьсявещностью" "аренды,какпрусскЛандрехте,положительноем |
||
ядарендаторап авоста |
валосьнеизменным.Обязанностьарендодателя |
|
первевполщьдать(§зование536разумеется,никоимBGBобразомне<*>), |
|
|
можетхвдобавокатитьвсехокружающихтретьихлиц.Последниеобязаны |
|
|
лишьнарядусарендодателемсоблюдатьустанвп арендльзувленный |
атора |
запрвмешательства(das Storungsverbot).
--------------------------------
<2>ЕслиThon (Rechtsnormвнекотсмыслеиовеществляет"ром" . S. 316)
аренду,торуководприэтомдругимствуетсяообср(.вышеажениемs. 308), |
|
|
именнонеобходзащимостью |
тыарендаторавкачествлад,новельца |
|
качествеарендаторакактакового. |
|
|
<*>Гермгражданскоеуложени(Burgelichesздесьи |
Gesetzbuch), |
|
далее - BGBПримеч.пер..)( |
|
|
Какизвестно,ученBierling'а еаThon'неоднократновстречало |
||
поддержкунето |
лькоярковырзащитниковженныхимпериродыативной |
|
всехправ.Так, Windscheid,поегос бственномупризнаниюпоздних |
|
|
издансвопандектиях<3>находиподсильнымв сяThon'а;моянием |
|
|
вышеукастатьяосноложенныхизаннаявзглядовтакжеобусловл |
енаего |
позицией.
--------------------------------
<3> Pandekten. § 37. Anm. 3, а также § 167. Anm. 1a.
Однакополнойпобедыэтоучениевоеодержалодосихпор.Теперьи |
|
ябольшенемогувполнекнемуприсоединиться.Хотявборьбепротивранее |
|
господствовавшегопредставленияпо |
-прежнемуснимсолидарен |
подтввсказанноерждаюмнойвсв наэтотмясчет.Сущность |
|
вещностиневозмисчерпывающимобразомжнообъяснитьпомощьюодной |
|
лишьразрешеннойвозможндозволенности( )либоюр дического |
|
господствалицанадвещью.Абсолютнправовикоастьгозавовой |
|
защиты,которымиобесуправомоченноееченолицоприг сподственад |
|
вещью,являетсянеобходимым,каждомслучаепрактичболеезначимымски |
|
элементвещн<4>Одноэтстимабс. колютность |
самапосебетакжене |
исчерпывсущностьвещн.На,етраскрываетнастиборотлишьвнешнее |
|
||
действиевещныхправдолжучитынасихрядувнутренниматься |
|
||
дейст,состоящимвразрешеннойиемвоз д( жностизволенности)Впредь. |
|
||
различмеждувнутренним |
нешнимдей<5>следутвравнойиемтре |
||
проводитьтакжеприменкдругимв правдамтельно.Преждесегоэто |
|
||
касемейныхаетсяправ,носправедлиотноштрвебованиянии |
|
||
(обязательственнправ)Разумее. ,каждомслучаеэбудетсявыглядетьх |
|
||
различнымобразом.Внекоторыхправпреобладаетабсолютноилиявно |
|
||
решающзначениеимедействиевн шнее,чтом наблюдатьжно |
|
||
примквенительно,щныматакжеличнымавтправамрским.Междуте |
|
||
характеристикедругихправвнешнедействиеполностьюот |
ходитвсвоем |
||
значениизаднийпл, тмеваетвнутренндей,чтосмявижноемдеть |
|
||
применительнокправамтребованияобязательственным( пр),теперьвам |
|
||
такжесемейнымправам.Приэтакоеомсоотношениесущественно |
|
||
изменялосьисторич.Особеннски |
|
онельзяпризнатьпроизошедшее |
|
изменениехарактпочтивсемейныхправотабсолютноговнешним |
|
||
дейсдотносительноговиемпреимущественновнутренндействием<6>. |
|
||
Однакосовершенноисключенаситуация,прикоторойвнутреннееиливнешн е |
|
||
действиеприкаком |
-либовидеправвоотсутствуетбще.Противоположность |
||
абсиолюттносправниыхетельнсчерпсутьдела,,еслиыугоднохвает, |
|
||
саимеетлишьао"носительное"основание,указывающеенато,что |
|
||
применикнековидамчастельорымправпервосных |
|
тепенноезначение |
|
имеетвнутреннеедействие,примкдругимнительно |
- внешнеедействие. |
||
-------------------------------- |
|||
<4>Споитребующимнымдальнейшеговыяснениявляетсявопрос |
|
||
том,необходимолитакоенепременноеусловиесуществосамогоправаания |
, |
||
какправоваязащита,предоставлраспоряжениесамогоуправомоченноготь |
|
||
лица?Действительнолинед днойстаточнообъективно |
-правовойзащиты |
||
субъективнойдозволенности(dasчастностиDiirfen),посредстуголовноом |
- |
||
правовыхза ретугроднаказаовзой |
|
ния?Еслиотрицательноответнаэтить |
|
вопросы,то,кпримеру,нормы§ 2463 StGB (Strafgesetzbuch |
- Уголовный |
||
кодексГерм)стабессмысленнымиутиивтотсамиг,какыйтолькозаконы |
|
||
огрзаничатсобсщитутолькоэтимивенноснормами,посколькутотч |
асже |
||
вещьввидуотсчастноптствиязащитыутпризнаравовойобъетитправкита |
|
||
собств,аследовательноне, сможетностиужепринципебытьчужой" "При. |
|
||
такомстрп гомниманиилогичното,чточастноправоваязащитапротив |
|
||
деликтов,по |
-видимому,томже |
виде,какомонасуществовала |
|
древнегерманправе,оказалабынедостаточнойдлявозведениякомь |
|
||
разрешеннойвозмд( жнозволеннос)стасубъектиусчастиногвного |
|
||
права.Делотом,чтоюридическзащитавэтойситуб осадетяциинованае |
|
||
изнач альнойдозволенностиосуществлятьгосподство(Herrschendurfen),а |
|||
станетскореехарактеризоватьвступившуювследствиеправонарушения |
|
||
местоэтдозволенйобязадолжнпростиноиисполнениестьзвестика |
|
||
(Leistenmussen),аименнообязаннозместитьв убы |
|
тки. |
Совсемэтрудноимсмириться.Бтоголее,можетпоказаться,чтоуже |
|
|
||
защищеннаяпосредствомзапретакакого |
|
|
-либородазволенность |
|
обосбыналичносовываласубъектправа, неьитолькчемвного |
|
|
||
дозволенность,защищеннаяпрямуюосредствоможидания |
|
субъектом |
||
собственногопервичпритязания.Темменееогосовременномправе |
|
|
||
предоставлениезащитыуправомоченномусубънастолькообщепризнанокту, |
|
|
||
чтоэтвоедватпрослиостаетсяактуальным.Но,какбылосказано,он |
|
|
||
принципиальноуждаетсявдальнейше |
|
мисследовании,которомясебе |
||
долженотказатьврамкахастоящейстатьи. |
|
|
|
|
<5>СолидарностьэтимвыраженауGierkeУказ.соч. § .29. Ziffer 3 |
- 4; |
|||
см.также: Zitelmann. |
Internationales Privatrecht I. S. 42 f. |
|||
<6> Ср.: Nawiasky. Festschrift fur Zitelmann. S. 10. |
||||
Разнообразныепричинытребуют,помоемумнен,признатью |
|
|
||
внутресторонупрнарядунюювееговнешнейстороной,признать |
|
|
||
разрешеннуювозмд(озволенностьжность)качасодевеиправажния |
|
|
||
нарядусзащиправа.Этипричиныойнеобходимо |
|
одробнееобозначитьпри |
||
рассмотреотдельвидовправ.Однакопринципиальноыхииужездесьследует |
|
|
||
заметитьследующее. |
|
|
|
|
Тот,ктовидитправеоднолишьожидазащитыправа,нинекогда |
|
|
||
сможетприйтикполномупониманиюпреждевсемейныхгоправ.Последние |
|
|
||
впринципенемогутбытьудовлетворитобразомвключсхемульным |
|
|
||
"абсоиотносительныеиютныеправа"То.обстоят,чтовсвоейосновельство |
|
|
||
онипредставляютсобосотношенияйбыем учажду,сходныетникамив |
|
|
||
этомсмыслеотношениямибязательственн |
|
ы,можетбытьипризнано |
||
несопоменьшейненныммередлясовременно, такжедляобщегои |
|
|
||
целомдляразвитогоримскправа.Темменеегосемейныеправапользуются |
|
|
||
вширокомобъеметакжеабсолютнправовзащитой,направленнойпротив |
|
|
||
всехикаждого |
|
.Применительнок правусегокзнаменитымиму |
||
интердиктамиde deuxoreliberisэтовexhibendisобще |
ac ducendis <*> |
|||
неос,носправедливооримотапокжерайнмертом,чтокасаетсяйдетей, |
|
|
||
длядействующегоправа(§ Тот,1632ктоиспользуетBGB). |
|
критерий |
||
абсолютносдействиялибоотносикачествеельосностивополагающего |
|
|||
основаделеправ,ненис объяснитьлах,почемувэтомслучаесемейные |
|
|
||
праванеизбежоказываютсяодноиотносительнымивременно, |
|
|
||
абсолютными.Новместетеммогутбы |
|
|
тьпредварешложены.П ниярвым |
|
изнихможетстатьотказотносительногохарактерасемейныхправ, |
|
|
||
поскправо,обнаруживающеелькуиные,помимопризот аковосительности, |
|
|||
черты,всилузаконапротиворечиянемедленнопризнаетсяабсолютным<7>. |
|
|
||
Второепре |
дполразделятьгаетбсолюдейсводномнаправлениитви, |
|||
относительное - вдругом,кольскв дномросмыслесемейныеправамогут |
||||
бытьабсолютными,вдругом |
|
- |
относительными<8>Ипоследнеерешение. |
|
являетсяединственноверным.Например,семейноепра |
|
вокакпрнаво |
||
определенное,соотв мейномутствующеестатусупо едениесегдаявляется |
|
|
||
толькоотносит.Одинчлевсегмнлтольконымиотдругогоаожет |
|
|
потребсохраненияовжизниатьместн,подчинения, слушанияй, |
|
|
|
||
выпдомашнихлненияобязанностей |
,содержаниясемьит..Однакото,что |
|
|
||
такомучлсеобязанынумьиобеспвсокружечивтретьила, ющиецамеет |
|
|
|
||
совершенноиное,првсегонегативноеждесодержание |
|
- |
обязанность |
||
воздерживатьсяотнеправомвмешательстваализациюрного |
|
|
|
||
фактическуюо |
|
рганизациюсемейныхотнош.Вм мыстеимеемний |
|
|
|
четкуюпротивоположностьположительногосодержаниявнутреннейстороны |
|
|
|
||
праваинегативногосодержавнеш.Поспособналедняяейиявызывать |
|
|
|
||
последположительногосодержаниятвиялишьвследствиесоверш ния |
|
|
|
||
конкретногопосягательнаправо,смысовершенноотносительныхлетва |
|
|
|
||
конкрепринарушителюязанийных. |
|
|
|
||
-------------------------------- |
|
|
|||
<*> Interdictumлат.) de uxore exhibendis et ducendis ( |
- интеровыдачеикт |
||||
увозежены,предоставляемыйпретором |
отребованмужапротлица,у юв |
|
|
||
которнахженао.годится |
|
|
|
|
|
Interdictum |
латde.) liberis |
exhibendis et ducendis |
( |
- интердикт, |
|
предотцупротивставляемыйвсяк,ктудерживаетгоребенкапротивволи |
|
|
|
||
отца.Примеч( .пер.) |
|
|
|
|
|
<7>Так,по |
|
-видимому, Thon. S. 189. |
|
|
|
<8> Так,примеру, Nawiaskyкоторый. Festschrift, fur Zitelmann. S. 10, |
|
||||
однако,видитэт особенностьмлькосемейныхправ. |
|
|
|
||
Вмстеэтастепротивоположностьмотносивнутреннейельной |
|
|
|
||
абсолютвнешст бнаруживаетреойсебянпримксенительномейным |
|
|
|
||
правамсовреметипа.Однакотакойподходноговедетдальше.Прежнее |
|
|
|
||
семейнправегоприоенципиальноеограниченным,квазивещно" |
|
|
-правовым" |
||
подчинениемдомочадцвластиотцасемтакженействастоитобъяснять,не |
|
|
|
||
различаяобеэтистороны.Еслибыдревне |
|
йшаяpatriaбылаpotestas |
<*> |
||
исключительноабсолютной,толькопротдействующимтретьихлиц правом, |
|
|
|
||
тоеепоследующаятрансфовличную,ограниченнуюмацияуправомоченность |
|
|
|||
неограничилабыправовоеполдомовжение,аторасширилаькоадыки, |
|
|
|
||
посколькуабс |
олютнаязащитапротоставаласьтретьихлицпринем,но |
|
|
||
вдополучалбавокнотносительуправомноуюченностьшении |
|
|
|
||
домочадцев,товремякакпреждеольствовалсяотношенияхнимилишь |
|
|
|
||
"своейестестсилойавеннойторитетом" Но<9>такоепонима. |
|
|
ниепросто |
||
немыслимо.Неогрвластьотцасемничсмыслейстправаннаядревнего |
|
|
|
||
можетзнаивкжечатьюридичсмысленемень,арскомешительно |
|
|
|
||
большепосравнениюограничлеевластью,преннойдоставляемойглаве |
|
|
|
||
семьисовременнымиправопорядками |
.Противопопредставлениебыложное |
|
|||
бынетольконеестественным,ноиположительноневерным,поскольку |
|
|
|
||
неоднокраосуществлявшеесяiusно vitaeдревнеримскогоnecisque <**> |
|
|
|||
домовладыкиневобъяснитьзможнобезположительногосодержания |
|
|
|
||
древнеримскойpotest |
asРазрешенная. возмдозволенность(жность)отца |
|
|
семей,несомн, летвазднеизуетотсутствияннось" права"окружающих лиц,аединственноключительноизособогобственногоправа
домовладыки.Древняяpotestasявлкаквовнешется,такивовнутрем |
|
|
еннем |
||
отношениинетольфак, положительнойческойправовой |
|
|
|
||
возмож,обосновываеталичиеостьюдозволенности. |
|
|
|
||
|
-------------------------------- |
||||
|
<*> Patriaлат.) |
potestas ( |
|
- |
верховнаявлас,корасполторойьглавагал |
семьи.Пр( .пер.)меч |
|
|
|
|
|
|
<9> Thon. S. 188. |
|
|
|
|
|
<**> Iusлат.) vitae necisque |
( |
- такназываеправожисмертизни, ое |
||
принадлежавшотцусемейства(paterедоставлявшееемуfamilias) |
|
||||
абсовлнадасювсемитнуюьомо,томчислеадцамипрк воихзн, ть |
|
|
|
||
продаватьрабствои.Примеч( .пер.) |
|
|
|
|
|
|
Впло,лнечтогпримчноквенительноправамщным,столь |
|
|
|
|
необыкновенносходнымпосвоейструктуредревнсемвластьюей,делоной |
|
|
|
||
неможетбсиначе.Здесьоятьнеограниченнаявластьуправомоченногонад |
|
||||
вещью,предметом, аявляетвакженпросято |
|
|
фактической,но |
||
юридическиобеспеч.Разрвозмшеннаяйдозволенностьжн( ) |
|
|
|||
определенуправомоченногоповедездесьияпредставляетсобойчасть |
|
|
|
||
содепр,неисчерпываяаважэтониядержание,нокачесвнутреннейве |
|
|
|||
сторнеодополняяныбходимо |
|
|
|
внешнююсто,пронуявлясвоющуюся |
|
очередьвф рмежиданиязащитыправа.Сформулированноемнп й |
|
||||
Bierling'уположениеУказ(.соч. Sтом. ,что445)не"отсутнапрас, твиеа |
|
|
|
||
праводругихлюдейопределяграницунашдозвей",точевиднымл нности |
|
|
|||
образомнеприксемеправам,йнымможбытьимоесправедливотакже |
|
|
|||
длявещныхправ.Совершенноизвестно,чтослучаем,к бесхозяйнаягда |
|
|
|||
вещьможетбытьподсвободнойернутаоккупации,каждыйвместоприсвоения |
|
|
|||
можеттакжепростоуничтожитьееилиос |
|
|
уществитькратковременное |
||
пользоваею.Неужелияобязан, апие,неразбиватьермораковинусую |
|
|
|
||
напляже,еслинепожелаюееприсвоить?Илимнепозволенопоразить |
|
|
|
||
воронувыстрелпойматьвместотого,чтобыее ? In maioreПравда,все minus! |
|
||||
этонеяв |
ляетсясамособойразумеющимся,по колькуледуетисключительно |
||||
изположительно -правовогоразрешениянаприсвоениедолжнооставаться |
|||||
тольковпределахэтойсанкции.Там,гдеопределелицупринадлежитному |
|
|
|||
исключитеправоприсвоения,какльноеуча |
|
|
равомохоты,правомна |
||
разработкуполезныхископпрнаприсвоениеемыхвомбесхозяйных |
|
|
|||
земельныхучастковпользуфиска(§ 928другомул.,и2цумеющемуBGB), |
|
|
|||
возможнприсвоения,неразрешстьоказыф еквтоздействиеатьсяическое |
|
|
|||
набесхозяйныевещиил |
|
|
ивовсеуничтожих.Впрочем,указанныеть |
||
недозволдействиятакженазватьыельзяарушениемправаприсвоения. |
|
|
|||
На,прнаприсвоимерб ошенныхз мельныхниеучастков, |
|
|
|
||
принадлежащнарушенофиску,небудетв случаеом, сли |
|
|
|
||
неуправлицомоченное |
оселитсянатакомучасткеилиначнетизвлекать |
||||
негоплоды. |
|
|
|
|
Но,отвлекаясьэтого,следуетсказать,чтозволенность неуправолицаок мзываоченсиль,еечндозвтсямнойголенность
управомочен.Припринципиальноконкурмеждуйговс нциими |
|
|
людьминасветепростаядозвоявлбоенностьяетсялвеесваб емй |
|
|
значении,чемисключите,монополизированнаякрайньнаямерей |
|
|
защищеннаяотнарушенийдозволенностьуправомоченноголица.То |
|
|
обстоятельство,чтообычнаядозволенность,ккоторойпра |
вопорядокотносится |
|
совершеннобезразличпризнаееравмнзаекаждымойретчленом |
|
|
общества,непредставляетсобойникакогосоде,ещеаважне ния |
|
|
доказыотсутствиеквалифицированнойетзащищеннойпротивнарушений |
|
|
третьихлицдозволенностиуправо |
моченноголица. |
|
Такоепониманиеявляетсяжелательнымнарядуобъективной |
|
|
позицией,котораянсвоюдьяд"праваитрособственностикего |
|
|
направовнезапрещающемуленномудействию.Эт такжедходнаилучшим |
|
|
образомгармонирсословоуетпотреблени |
емипредметнымсодержанием |
|
действующегоправа.Еслибыправособственностидействительнооказалось |
|
|
лишьпредоставлсобствзащитне стпикуырументомотив |
|
|
окружаюлиц,тоосуществлениеправасобствеих,арав ыхности |
|
|
абсолютныхправ,состоял |
обыисключительновпредъявлениивытекающихиз |
|
неетребованийпроттретьихлиц.Таковопредставление,которымThon,как |
|
|
известно,связывгорькуюпр.Одалвдунпротиворечакосостояниют |
|
|
Гермгражданнскогоуложен.Так, ликого§ запрещая226 BGB |
ет |
|
осуществлправа,котор"имсведоеетнийнственнойцельюпричинение |
|
|
вредадругому",тоэтомсл,безсомнениячае,подразумеваютсяпервую |
|
|
очередьдействияпользованиювещьюсм.( Oertmannсо zu § 226. Z. 3a, |
|
|
ссылкнаиствойриюзникновения), |
опоследние, мыслиThon'а,вовсене |
|
являютсяосуществлправа.Запршиканысвоейтосновениемнаправлен |
|
|
именнотолькопрсотивтвдействийующихпользованиювещью. |
|
|
Защитаотпрочихформзлоуправомотребибезэтогоужеследуетнания |
|
|
основаниипредусмотренн§ ограничения242обязанностиBGBлжникаго |
|
|
посреогодствомобнравахки(Treuых сучетомundобычаевGlauben) |
|
|
оборота. |
|
|
Наконец,оспариваемздесьучеещеникогданеудавалосьюму |
|
|
представитьвещныеккатегориювадействите |
льных,подлинныхправ.До |
|
моментасоветретьимлицошенияконкретногонарушениязащитаправане |
|
|
приведенаактивнсост,существуетояниелишьожиданиетаковой,что |
|
|
признаетThonОднакоожи.стоеещенданиеоказываетналичие |
|
|
подлинногоправаузк |
омсмысле,апотомуSchlossmanзаслуживает<10> |
|
похзасвпоследоваталыою,вообщенеусматриваясобственностильность |
|
|
никакправапонееголишькакмаяпредоставлеконкретлицунныйому |
|
|
источникбудущихотнос( )прав,ительныхменноконкрепри язных |
|
аний. |
Однакоэтотвыяводляетстольжекрайнимсколь, япоследовательным.И |
|
|
если,несмотряпризнаниесугубоимпе пати,ржелательноодывной |
|
|
всежеизбежатьэтоговывода, нужносноваобратитьсякмногократно |
|
|
упоминаемому,направленномупротив |
каждогонегативномутребованию |
|
воздерживатьсяотнарушающвмешатпое<11>,лгонуюьства |
|
|
неоснковкторраздоказалтельностьThonго (S. 156 f.).
--------------------------------
<10> Vertrag. S. 257 f. |
|
|
<11>Впользуего,разумеется,сноваHellwig. |
Anspruch und Klagerecht. S. |
|
25 f. Lehrbuch des Zivilprozessesl. § 31. A I 2. |
||
Следуетпонятьодно.Вюридизнавещныхчеправскомниивнутреннее |
|
|
дейст,дозв,совершенотступаетиеолен задостьплан,приэтомийа |
|
|
первыйвыдвигаетсявнешндействие.Вещ |
ьнеоказываетникакого |
|
сопротюригоспдичевлениянопрасдскомуителя,которыйведета |
|
|
правовуюборьбунепротиввещи,противокружающихлиц,т.е.вобласти |
|
|
внешнегодейстпра.Обстоятельныеияасложныевыкладкипри |
|
|
разграниченииправаодного |
бязанностидругоголицаучитам,гдеываются |
|
подчиненныйдозволеннсамяв яетсяиц,чьедомлженствованиети |
|
|
ограниченоопределстрочегообязанностьюрченннойпроизвестиой |
|
|
исполне.Именноприменительнокправамиеоднлицатношенииго |
|
|
другоголиц |
апреобладающзначениеимеетвнутротнош,ерннгоельение |
|
здтемвышесь,чемсильнееправопстремитсяорядокспрепятствовать |
|
|
безграгосподствнобязаннымичномуадлицом.На,применительноотивк |
|
|
правамнавещиправопорядокпрактическинедаетповод |
овдляособого |
|
рассмнеогтпорсвоемуяанисодч ржаниюутреннегоногодействия |
|
права,внимправниеоприменителяказдесьываетсяприкованнымпервую очередькконфлносправаистретьимитектулицамия<12>.
--------------------------------
<12> Всоответствииразвиваемымздесьпонсущманостиием субъекправследуетакжеивныхотрицатесмвысказатьсяполеьном повтезисаоимпебдурвсехиративнойп ложенийдеправа.Поскольку
субъективноеправонеисчерзапприказамиретамиывается, окпоследним нельзяотнеститакжеположениярегулир, аваприоб(утющие)ратуение субъективныхправ.Такимобразом,правонаделяющуправомочивающие( )
положенправаим ютимперативнуюяприроду.
|
II |
Спосоирстзначенличныхвепр,казвек |
стно,досихпорне |
пришелкполномуразрешнивобщейт пниюр, аварамкахи |
|
положительногоГерманскогоправа.Ноеслиничегонеизменится,точаша |
|
весовсклонитсяпоменьшеймерепринципиальномупризнаниютакихправ, |
|
дажееслионискольконе |
бнаруживаютобъемзначение,которые |
приписываютимGierkeдруггерм,дееслинистыжеихобо нование |
|
помощьюнеудачн§ 823,окажетгонесоabs..Главноес1,тоятельнымBGB |
|
препятствдляпризнаниятакправдляпрежнейхнаузак,илючалось |
|
пожалуй,висключительномвн маниисследователвнутреннестороней |
|
права,безусловнпритогнятиимисоо,мбражениячтолюбоеправо |
|
представляетсобойгосподствосубъенадтакилиинпригоднымтаче |
|
объектом.Ноприменительноличнымправамтакогооб |
ъектанедостает.По |
крайнмернедособъексубъектай, таетличного.Лицо,подвергающееся
госпосреддствуличногпра,саявляетсядновременновмоа |
|
управ.Поэтоэтимоченнымправс внутренныслеаотношенияго |
- |
господства,илидозволенност |
и, - моглибытьопределенылишькакнава |
собственнуюли,ч,какизвестность,нередкопроисхопреж<13>дилое. |
|
Ноподгосподствобннадбственнличн,прикосторомтьюубъектий |
|
объект,господствующийподчиненный,совпадаютодномлице,каз |
алось |
многимедвалибольшеникчемнойзабавы.
--------------------------------
<13> Так, особенно Puchta. Institutionen. § 30. Pandekten. § Ср114.также: . ZitelmannУказ.соч. SСкептически. 50.Savigny. . System I. § 53.
Согласитьсяпризналичныхием |
|
равможнобыллегче, сли |
помноученвогощьюпринималивовниманиеявнешнеедейс.Зартвиеемчь |
|
|
шлапростообабсправе,лютномприкотвсехляромдругихлюдей |
|
|
подчиненауправтакимобразоммоченн, впринципедолжныму |
|
|
воздерживатьсяот |
любоговмешательствасвободноеразвитиеличности |
|
носителяправа.Значениеэтогопркособоговакчастногоправаопределенно |
|
|
можетбытьсужено,ведьзащиталичностиосуществляетсяцелом |
|
|
посредствомдругих,болееже корыхткихсред,вчастностиугв |
оловного |
права.Анекоторые,поройпричличныправамсляетакиеобразованияые, каквладение(Puchta)авторскудовлетворительноправо(Gierke),б лее
моглибытьобъясненыдругимобразом.Но,другойсто,каквоныаз |
|
|
новейшихзаконанеоднократ |
нопризнаетсявозможностьзащитыинтересовя( |
|
имеюввидуособеннопрнаимя,во§ а12равнотакназывBGB,правоемое |
|
|
собственноеизображ),такислучаиврядлиин,кактолькоечесточки |
|
|
зренияличныхправ,могутбытьпринципиальноосмысленыв |
строеныв |
|
систему. |
|
|
Примениткэтимправамеобладающеельнозначвнешнегоние |
|
|
дейвснастолькоегдатвияявно,чтм подвергнутьжносомнению |
|
|
необхилоидгпризнаниячносмостьвнудействияреннегоьнаряду |
|
|
внешним.Исамомделе,зднесьожетбыть |
иречиогосподствеили |
|
обязательствевовзаимсубъектаи связи,капр таменительнокдругим |
|
|
правам.Вседругиезащищаютваихносивтом,чтоонимеетеля,вего |
|
|
господственадвнешниммиро,аличноеправо |
- втом,чтоонесть,в |
|
реализацииего |
собственногоя". |
|
Нотемменееэтасвободареализациитакжепредставляетсобой |
|
|
разрешеннуювозмдо( жностьзволенность)определенповеде(dasногоия |
|
|
Tundiirfen),пустьдозволенндругогтипа,чем,чтомывидимстьвещных |
|
|
иобязательственныхправах |
(правахтребования)Даже. еслиневозможно |
|
представитьсебевнутреннотношввидуотседвухниеучаствующихтствия |
|
|
лиц,новсе |
-такиможнопомыслитьсебевнутреннеедейс,косовиестоитрое |
|
именновсвободереалично.Конечнозации,этасвобтиреализацда |
иисама |
|
посебещенявляетсяправом,какипростаядозволенностьосуществлять |
|
|
господснадвещью.Вмстевокстемтакгдозаявозникаеленнос,то ть |
|