14 Марта. 3-й поток.

20 марта у нас будет выступать практикующая юристка (француженка), говорит она по-русски, но плохо. Так что позвольте ей говорить по-английски.

Какие у нас есть юридические профессии? Юрисконсульт – не профессия. Дело в том, есть ли по закону требование к тому, чтобы на должности юрисконсульта обязательно должен находиться человек с высшим юридическим образованием. Я лично знаю людей, которые работают юристами, но юридическую этику сдать не могут (второе высшее) – на лекции не ходят, потому что работают юристами. Формально работодатель может взять и лицо без юридического образования, у нас третьекурсники работают даже в международных юридических фирмах, хотя у них нет юридического образования. Где можно работать юристом?

Судья.

Судьи – носители судебной власти. Не может заниматься предпринимательской деятельностью, иной оплачиваемой деятельностью – может заниматься преподавательской, научной, творческой дея-остью, если это не препятствует осуществлению правосудия. Судья не может быть членом политической партии.

Судьей может быть гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование и безупречную репутацию. Когда назначают на должность судьи, проверяют всю подноготную, все посты в интернете.

– во-первых, у судьи не может быть иного гражданства. Например, у человека когда-то было гражданство Чехии – и ему отказали. Наверное, это перебор. Но требования ужасно серьезные. Даже когда людей из Крыма назначали судьями, одной моей подруге отказали, потому что ее дочь живет во Франции. Судья районного суда – там не может быть гостайны, но все равно жестко. Проверяют не только их, но и родственников. Когда меня назнчали – говорит одна моя подруга – мне сказали, что у моего мужа был привод в милицию в 17 и 19 лет и что она превышала скорость

– во-вторых, судья не может быть членом политической партии. Чтобы обеспечить полную беспристрастность, прямо абсолютную. Для этого стараются ограничить. Можно ли судье быть членом религиозной организации? Законодательно мы не можем этого запретить, но, если это влияет на правосудие – судью лишают статуса. Была такая судья Питкевич, грозила, что обвиняемые в ад попадут, звала к себе помолиться – и из-за ее принадлежности к религиозной организации ее лишили статуса.

– в-третьих, возрастные. 25 – мировой и районный; 30 – среднее звено; 35 – ВС РФ; 40 – КС РФ. 25 лет – совсем зеленый возраст, жизненного опыта нет, все-таки это рано. Для председателей ВС и КС максимальный возраст убрали, что немножечко неправильно. 70 лет верхний возраст – это правильно. Нужно давать дорогу молодым, да и после 75 какие-то процессы немножечко замедляются, хоть и не у всех.

­– высшее юридическое образование

– стаж работы по правовой профессии. Мне даже кажется, что работа на юрфаке тоже является правовой работой

– только для судей КС РФ написано «безупречная репутация».

– отсутствие судимости

– физиологические ограничения (здоровье, и физическое, и психическое).

Проблемы, связанные со здоровьем. Судьи не должен: иметь психические заболевания, страдать от алкоголизма и наркомании (стоять на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере). ГПК требует, что решение должно выноситься стоя, у судьи был инсульт, и его лишили статуса, потому что он не мог стоять (хотя ему и сделали для этого приспособления). Отсутствие слуха/зрения – тоже не назначат судьей, хотя прямо по этой причине не откажут.

– обязательно нужно сдать экзамен на должность судьи. Пару раз даже у нас на факультете проходил этот экзамен. Это проверяется целой комиссией, в комиссию входят не только судьи, но и наши преподаватели и прокурор, может быть.

Судьи не имеют права заниматься иной деятельностью, кроме преподавательской, научной и творческой. Преподавать, заниматься наукой судья может только с согласия руководства. В законе делается оговорка: все эти формы деятельности не должны мешать основной деятельности. Если он не будет успевать дела решать, ему не позволят читать лекции. У нас были действующий работающие судьи, но они при этом преподавали. Для суда, если у судьи есть научное звание, это престижно.

Судья должен исходить из того, что деятельность по отправлению правосудия является для него приоритетной по отношению к любой другой деятельности, которую он вправе осуществлять в соответствии с законодательством о статусе судей.

Есть неформальные ограничения: если кто-то из родственников живут за границей – лишают статуса. Хотя мне кажется это чрезмерное ограничение (особенно в арбитражных судах, где нет гостайны).

Какие есть факторы, затрудняющие правосудие?

Есть определенные объективные факторы и определенные субъективные факторы, которые затрудняют деятельность судьи, затрудняют правосудие.

Какие вещи являются объективными?

– не очень четко и ясно написаны законы, и судьям приходится обращаться к специалистам. Только у некоторых видах НПА (не всех!) есть отсутствие определенности и четкости; на слайде – отсутствие базовой концепции законодательства

– не очень совершенная судебная система. В частности, это сказывается на оплате труда. Слайд – отсутствие системного строительства судебной системы

– недостаточная защищенность судей

– фактор несовершенства законодательства, применяемого при осуществлении судьями правосудия.

Волков (раньше был главой ПепеляевГрупп) провел исследования о том, что судьи считают, что они недостаточно защищены. Речь идет и о физической защите: судья обязан вынести какое-то решение, и им часто угрожают. Они имеют право получить защиту для себя и своей семьи, если поступают угрозы.

Что делает правосудие несовершенным? Теперь субъективные факторы. Какие субъективные факторы делают работу судьи не очень понятной? Судьи получают определенные поощрения, повышение класса, и судьи жалуются, что нет четких критериев, которые бы являлись критериями качества работы судьи. К сожалению, чем больше пересмотренных решений судьи (успешных апелляций) – тем меньше считается качество работы судьи. Решение одного судьи 17 раз пересматривали, а у другого шесть. Означает ли, что судья, у которого больше пересмотренных решений, хуже квалифицирован?

Сергей Пашин – все его решения практически все пересматривали за слишком мягкие приговоры (он, кстати, отец суда присяжных). Он всегда брал нижние пределы наказаний. Его даже лишили статуса на этом основании – все его решения были пересмотрены.

Матюшенко, судья районного суда, не меняет решение в апелляционной инстанции – и тут вышестоящая инстанция решает, что обвиняемый виновен, а она его отпустила. И ее лишили статуса, хотя решение соответствовало ее убеждениям, взяток она не брала. Судьи просят у адвокатов принести на флешке решение – меня это убивает – какое это правосудие?

Субъективные факторы:

– отсутствие определенности высокого качества работы

– высокая загруженность. Есть нормы, по которым в день нужно рассмотреть 15 или 20 дел (в арбитражном суде). И судьям чуть ли не половину решений пишут помощники – согласно одному моему другу из арбитражного суда. 19.15 вечера – назначено время, ждали 5 часов, у судьи насморк, он не слушает, чихает, потому что сил нет. Помощники судьи копируют решения из студенческих рефератов. – судебное усмотрение – есть такой сайт, где адвокаты пишут про судей, кто как решает дела. Действительно, судьи тоже люди. Что такое судебное усмотрение? Например, Матюшенко говорит: я так думаю, это мое внутреннее усмотрение

– профессиональное повышение квалификации

Есть определенные ограничения, с которыми судьи не могут не соглашаться. Им нельзя сказать журналистам что-либо по поводу дела до вынесения решения; обязанность заявить самоотвод, если судья как-либо может быть заинтересован в исходе дела; даже родственникам нельзя иметь счета в иностранных счетах. Громкое дело судьи из Краснодара, когда пытались доказать, что у нее нет высшего юридического образования – получается, если бы доказали, что у нее нет высшего юр. образования, отменять все ее решения что ли?

Судья не вправе заниматься адвокатской и иной юридической практикой, оказывать юридические услуги в период нахождения в должности судьи. При этом судья вправе представлять самого себя, а также в случае законного представительства и других лиц в судебных органах, давать консультации и оказывать иную юридическую помощь членам своей семьи.

Данные ограничения применяются и к судьям в отставке, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Акты, которые касаются этой темы и которые нужно прочитать:

– Конституция РФ (глава 7)

– Бангалорские принципы поведения судей

– независимость

– объективность

– честность и неподкупность

– соблюдение судейской этики

– компетентность и старательность

– равенство перед законом

– Закон РФ «О статусе судей» 1992 г.

– ФКЗ «О судебной системе» 1996

– ФЗ «Об органах судейского сообщества» 2002

– Постановление КС РФ от 28 февраля 2008 г. № 3-П

– Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31.05.2007 №27

– Кодекс судейской этики 2012

На слайдах 2016 года со второго высшего (видимо, позднее ГМ убрала эти акты):

– Европейская хартия о статусе судей 1998 г.

– «Основные принципы независимости судебных органов» одобрено Ген. Ассамблеей ООН 1985

– Рекомендация № R (94)12 о независимости, эффективности и роли судей

– ФЗ О прокуратуре – тоже.

На Западе профессия судьи – венец юридической профессии. Сначала он должен проработать прокурором, потом адвокатам, потом только судьей – и это значит, что он профессионально состоялся.

Профессиональная этика.

Кодекс этики прокурорского работника РФ.

– законность

– принцип равенства

– быть образцом поведения

– избегать конфликтных связей, способных нанести ущерб его чести и достоинству, репутации прокуратуры

– не допускать незаконного вмешательства в деятельность органов государственной власти

ФЗ О прокуратуре 1992. Надзор за законностью, круг поднадзорных субъектов очень широк: граждане, юридические лица, государственные органы, места лишения свободы. Как это выглядит в повседневной жизни? Я работала начальником юротдела, офис на Новом Арбате. И тут приходит молодой парень, показал прокурорские документы, пришел и проверил удостоверения сотрудников. Прокурор не может проверять, оплачены ли налоги и пошлины, но законность оформления работников – это не только ФМС, но и прокурор. Еще одна важная функция прокуратуры – поддержка обвинения в суде. Может быть и в гражданских делах, когда прокурор приносит протест на судебное решение.

В следующий раз на лекции у нас юристы, три партнера международных юридических фирм. Приходите все. Партнеры зарабатывают очень приличные деньги.

В идеальных правовых системах все идут только в государственные органы – помощником судьи или прокуратуру – а только затем в частные фирмы. К сожалению, у нас мало кто хочет идти в прокуратуру, з/п маленький, стресс большой. Раньше (еще мой курс) все хотели в прокуратуру, но попасть туда было очень трудно.

Какие источники регулируют деятельность прокурора в РФ?

– В первую очередь это Конституция.

– Во-вторых, ФЗ о Прокуратуре в РФ

– Кодекс профессиональной этики прокурорского работника РФ 2010. Утвержден приказом Генерального прокурора. Предыдущему Генеральному прокурору не нравилась его работа, потому что он во время работы выходил на встречу с девушками.

Какие есть требования к прокурору?

– гражданство. Только РФ. Не для всех правовых профессий гражданство является обязательным требованием, адвокат может иметь двойное гражданство или иностранное гражданство. Двойное гражданство – когда между странами есть договор о двойном гражданств. Два гражданства – когда между странами нет договора (может быть, и по восемь правовых паспортов).

– высшее юридическое образование.

– в отличие от судей, не сдают экзамен, а проходят собеседование. Проверить на полиграфе не запрещено, но использовать результаты нельзя. (Скоро будут обязательны).

– безупречная репутация. Что вы под этим понимаете? Отсутствие судимости, отсутствие даже административной ответственности (штраф за превышение скорости юридически не является основанием, но это работает против кандидата на должность судьи; к прокурорам меньше требования, на штрафы не смотрят);

Лекция от 28 марта. Предыдущая лекция пропала, потому что на нее на третий поток пригласили партнеров юридических фирм.

Последнее время у нас очень мало желающих идти в прокуратуру. Первая причина – тяжелая, очень тяжелая с моральной точки зрения работа, обвинения, трупы, убийства, изнасилования. Надо быть очень крепким в психическом отношении человеком. И выдерживать всю эту нагрузку за 35 тысяч рублей в месяц. Один из моих студентов раз в две недели спрашивает у меня, все ли у меня хорошо, в Тверской области работает в прокуратуре, все ему нравится, но получает 50 тысяч – один я пока себя кормлю (работает 10 лет), но жениться уже не выйдет. Наши выпускники почти не идут в прокуратуру – и от этого страдает вся система. Есть правовые профессии, которые нельзя заменить – никто не может заменить судью и судебный процесс; прокурора нельзя заменить; а вот нотариуса можно – за границей это делают консульские работники.

Прокурор Верховного Суда СССР – был создан прокурор при Верховном Суде СССР, запомните это. В 1920-е гг. в процессе судебной реформы использовали идею Ленина о том, что прокуратура должна быть абсолютно независима ни от местных властей, от местных советов – и с тех пор у нас прокуратура как бы вне всех ветвей власти (знаменитое письмо Ленина Сталину 1922 г. «О двойном подчинении и законности», в котором он пишет, что не может быть законности «калужской или рязанской», прокуратура не должна зависеть от местных органов власти и должна назначаться сверху в целях обеспечения единой законности). С 1917 по 1922 прокуратуры не было, было просто общественное обвинение, а затем поняли, что надо вернуться к профессиональной. В США Генеральный прокурор – он же министр юстиции, прокуратура – это часть исполнительной власти, и все они подчиняются Президенту.

Прокуратура у нас непонятно к чему относится, как и Счетная палата, и ЦБ, и Администрация Президента.

Прокуратура, направления деятельности:

1) Осуществляет надзор. Могут просто прийти на предприятие и проверить, законно ли работают сотрудники, «покажите трудовые договоры»

2) Государственное обвинение, участие в суде. Без обвинения не может состояться ни одно уголовное преследование.

Порядок назначения: Генпрокурор назначается Советом Федерации по представлению Президента, освобождается тоже Советом Федерации по представлению Президента. И у нас был такой случай, когда показали Генпрокурора в постели с женщиной, которую даже не знал, как зовут. И наше общество было расколото: одни говорят, что не должен прокурор встречаться с женщинами в постели; другие говорят – что норм. Президент в итоге через два года внес представление, и прокурор был освобожден от должности Советом Федерации. Платил девушке прокурор или нет, мы не знаем, но имя он у нее спрашивал. А потом говорил, что это был лишь человек, на него похожий (что породило олдовый уже мем: «человек, похожий на Генпрокурора»).

Требования к Генпрокурору

1) Гражданство. В первую очередь

2) Возраст. 35 лет

3) Стаж работы не менее 10 лет в органах и учреждениях прокуратуры.

4) Общее требование о высшем юридическом образовании. В прокуратуре есть лица, которые не занимаются прокурорской деятельностью, отделения по строительству, например – им не нужно юридическое образование.

5) Требование к состоянию здоровья. И соматическое, и не состоять на учете в психоневрологическом диспансере.

Прокуроров субъектов назначает Президент, и освобождают они Президентом по представлению Генерального прокурора. Требования к прокурорам субъектов – 30 лет и 7 лет стажа. Срок полномочий прокуроров субъекта ограничен – 5 лет. Но продление обязательно есть, оно может быть.

Прокуроры городов и районов – 27 лет возраст и 5 лет стаж (этого ГМ не упомянула, сказала лишь об общих требованиях к прокурорам и низших уровней: гражданство, здоровье и т.д.).

Лица, которые имеют судимость, не могут быть допущены к работе в прокуратуре.

Принципы работы прокуратуры:

1) Законность

2) Принцип равенства

3) Прокурорские работники должны быть образцом поведения – требование Кодекса закреплено приказом Генерального прокурора.

4) Прокуроры должны избегать конфликтных связей (наверное, это записали после «человека, похожего на Гепрокурора»), способных нанести ущерб его чести и достоинству и репутации прокуратуры.

5) Добросовестность.

6) Не допускается влияние политических и религиозных убеждений прокурора на его служебную деятельность.

Правила поведения во внеслужебной деятельности:

1) Соблюдать правила общежития, уважать национальные и религиозные обычаи, культурные традиции

2) Не допускать использование своего служебного поведения для оказания влияния на дея-ость любых органов, организаций, должностных лиц

3) Участие в общественной деятельности не должно наносить ущерб авторитету прокуратуры

Тонкая грань между надзором прокуратуры и невмешательству во внутренние дела любого органа государственной власти. Прокуратура проверяет, платят ли организации налоги; в целом законность – например, есть ли регистрация и т.д. И то, надо очень аккуратно, чтобы не было вмешательства во внутренние дела.

Настолько роль прокуратуры важна для общества, что внутренние правила поведения регулируют не только служебную деятельность, но и внеслужебную. Этот тот самый случай, когда говорят, что это его личное дело, ну пошел прокурор налево. Мы ездили в Штаты с ребятами, и прокуроры там говорят, что пьют они каждый вечер, пару стаканчиков, конечно. Но идя в эту профессию – человек должен изначально понимать об ограничениях, о правилах чести и достоинство: нельзя прокурору ходить к продажным женщинам.

Я вас очень прошу, когда на зачете будет говорить о прокуратуре, адвокатуре и нотариате – ссылайтесь не на папку Жоры, а на законы.

Слайды. «И папа сядет, и мама, и тетя...» – полностью есть тут: https://www.novayagazeta.ru/articles/2015/05/25/64246-171-i-papa-syadet-i-mama-i-tetya-i-ya-187

Адвокатская деятельность в РФ регулируется Федеральным законом, но прежде всего Конституцией в статье 48-й: «Каждому гарантируется квалифицированная юридическая помощь». Только адвокатура является гарантией квалифицированной юридической помощью. Почему именно адвокаты являются гарантией квалифицированной юридической помощи – потому что государство имеет право обращаться только к адвокатам. Адвокатура – единственная организация, которая оказывает бесплатную юридическую помощь, которая бесплатна для граждан. Гарантировать государство помощь в суде может только через адвокатов – и адвокатура обязана это обеспечить.

Система государственной адвокатуры не прижилась, денег у субъектов нет, з/п 15 тыс. рублей выпускника юрфака не устраивала – создать ее попытались, но не получилось. Адвокатура – независимая самоуправляемая организация, к государству не имеет никакого отношения.

ФЗ 2002 г. «Об адвокатской деятельности и ...»

Ст. 1 этого ФЗ устанавливает, что адвокатская деятельность – это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката. Конституционный суд РФ неоднократно говорил, что именно в связи с тем, что именно к адвокатуре обращается государство, когда нужна помочь – поэтому адвокатуру можно считать публично-правовым образованием. Вроде бы самоуправляемая организация, но государство к ним обращается, что гарантировать гражданам свою помощь. Такое вот очень интересное определение.

Адвокатская деятельность не является предпринимательской; в рамках дискуссии об адвокатской монополии (см. первый пункт) ставится вопрос, а почему это не предпринимательская деятельность?

Кто может быть адвокатом?

Гражданство не важно. Адвокатом может быть лицо, имеющее высшее юридическое образование либо степень по юридической специальности (знаю одного известного адвоката, у которого нет юробразования, но есть степень к.ю.н. – честно говоря, это ужасно).

Второе требование – опыт работы, а именно кандидат должен иметь стаж работы не менее 2 лет либо стажировка в адвокатском образовании от 1 до 2 лет, и сдавший квалификационный экзамен. Не могут быть адвокатами недееспособные лица, лица, у которых есть непогашенная судимость. Лицо, лишенное адвокатского статуса, по идее не должно получить степень адвоката; но они переезжают и сдают в другой палате заново.

Для адвокатов, судей, нотариусом и следователей есть экзамен; прокурор не сдает экзамен. Это, конечно, неправильно: если есть квалификационные требования к профессии, то они должны быть у всех профессий.

В Московской палате недавно было 460 вопросов, а вы 60 не можете выучить. Если человек не сдал экзамен, он может пересдать экзамен через год. Московский экзамен считается очень сложным: некоторые сдают в одном субъекте, а затем переезжают в Москву.

Что собой представляет профессия адвоката? У меня очень глубокие симпатии к людям, которые защищают, которые в состоянии обвиняемых в тяжких преступлениях обвинять – это не отсутствие душевные свойств, а высокий профессионализм.

(про папку Жоры я придумал, конечно).

Лекция от 11 апреля.

Говорила, что посещение конференции не будет влиять на зачет/незачет по ВВС. Но на деле я, конечно, поставлю тем, кто пришел (Гаяне Михайловна отмечала присутствие на конференциях, но на деле это никогда и никак не помогало пришедшим на нее).

Статья ГМ «Некоторые проблем проф. этики юриста» – https://center-bereg.ru/j129.html

СЛАЙД.

Этика «этос» – привычное место обитания, жилище и правила, порожденные совместным общежитием, нормы, сплачивающие общество, потом – привычка, нрав, характер.

Этика – совокупность индивидуальных качеств, соотнесенных с определенными формами общественного поведения.

Мораль (Цицерон) – эквивалент этики. Нравственность – русский синоним

Этика – область знаний, а мораль – ее предмет.

Софисты – законы, обычаи, нравы людей изменчивы и разнообразны.

Профессиональная этика юриста. Греки не понятие этики придумали, а это греческое слово – этика – которое вообще означает место обитания, когда человек долго живет в одном месте, там формируется обычай, нрав, характер – так и переводится «этика». Когда я училась на философском факультете (после юрфака я училась на философском) – нас множество философских видов этики не волнуют. Про этику говорил еще Цицерон. И римляне, и греки считали, что мораль и этика – это эквиваленты.

Этика – это знание по поводу морали, как я вижу; мораль – воплощенная в жизнь этика; этика – это наше знание, наше представления. Томсинов со мной не соглашается и говорит, что все это одно и то же.

Ранняя этика – основоположником, отцом представления об этике я бы считала Аристотеля (конечно, этику не Кант придумал). Аристотель: «Одни добродетели мы называем мыслительными; мудрость, сообразительность и рассудительность – это мыслительные добродетели, а щедрость и благоразумие – нравственные, ибо, рассуждая о нраве, мы не говорим, что человек мудр или сообразителен, но говорим, что он ровен или благоразумен. В то же время и мудрого мы хвалим за [его душевный] склад, а те склады [души], которые заслуживают похвалы, мы называем добродетелями». «Нравственные устои, [или склад души], – это то, в силу чего мы хорошо или дурно владеем [своими] страстями, например, гневом: если [гневаемся] бурно или вяло, то владеем дурно, если держимся середины, то хорошо. Точно так и со всеми остальными страстями.

В Средние века, то есть представление о добре и зле развивается вместе с теологией. Фома Аквинский: разум морален, только если это верующий разум. Неверующий – аморален, с точки зрения теологов Средневековья. Средневековье – это вообще теология, это очень мудрый пласт человеческой мысли, мне очень нравится читать средневековых авторов.

Этика Нового времени – это уже этика Канта: нравственность дана человеку постольку, поскольку он является разумным существом. Вы знаете категорический императив Канта (примерно то же, что золотое правило нравственности: не совершай другому тому, чего не хотел бы себе; или же: поступай так, чтобы максима твоего поступка могла стать общечеловеческим правилом – С.Ч.). Кант, что мне очень нравится, видел противоречия между моральностью и легальностью.

Давайте возьмем греческое учение, потому что греки все-таки основоположники и запишем, что этика – это учение об основных принципах нравственности и нормах человеческой деятельности с точки зрения понятия о добре и зле. Это этика как теория. А этика как практика может быть воспринята как совокупность правил поведения. Профессиональная этика, безусловно, базируется на основных категориях общечеловеческой этики (добро, зло и т.д.) – но этика юридическая противоречит общечеловеческой: законодательство обязало адвокатов сообщать о финансовых махинациях – это нарушение общечеловеческой этики (лгать нельзя) или, например, адвокатская тайна – нужно защищать преступников и, возможно, лгать.

Раскрытие адвокатской тайны может повлечь лишение адвокатского статуса; моральная и адвокатская этика часто противоречат друг другу. Но в связи с особенностью профессии этика трансформируется в различные формы.

Слайд. Примерная последовательность лекций по «профессиональной этике юриста»

1. Некоторые проблемы профессиональной этики юриста в РФ

2. Основные принципы осуществления профессиональной этики юриста в РФ

3. Особенности профессиональной этики судьи в РФ

4. Профессиональная этика адвоката в РФ

5. Профессиональная этика нотариуса в РФ

6. Этика юриста компании

7. Проблемы профессиональной этики прокурора

8. Бесплатная юридическая помощь в РФ

9. Профессиональная этика юриста в некоторых странах Западной Европы и США

[Идут слайды о судьях, которые пьют водку и выкладывают это в интернет (лишили статуса); Поклонская, которая лежит на диване; судья – Ирина Парфенова, которая положила ноги на стол и на судебные дела (лишили статуса); адвокат, который разделся до трусов и выложил свое накаченное тело – выложил на сайте и поздравил так с 8 марта женщин – по этому поводу адвокатское сообщество разделилось на два лагеря].

Судья всегда должен быть в мантии – есть такое требование; адвокаты должны отвечать на вопросы судей стоя – это вопросы этики, а не этикета. Этика – поведенческие вопросы непосредственно профессиональной деятельности.

Некоторые проблемы профессиональной этики юриста в РФ

1. Неупорядоченность самой профессии. С одной стороны, в РФ есть юристы, профессиональная деятельность которых регулируется нормами профессиональной этики – это адвокаты, это судьи, это прокуроры, это нотариусы. А с другой стороны, у нас большая армия юристов, оказывающих правовую помощь. Это и представительство в суде, и составление документов, просто юридические консультации по самым разным вопросам – профессиональная деятельность этих юристов никак не регулируется нормами профессиональной этики. Даже внутри корпораций, например, нотариальной есть нотариусы государственные и частные; государственные нотариусы не подпадают ни под какие кодексы этики, если его уволят за раскрытие нотариальной тайны – он пойдет в суд и выиграет; а вот нотариусы, занимающиеся частной практикой – у них очень жесткие кодексы и их часто лишают статуса нотариуса. Есть ли у нас вообще единая профессия? Представьте себе, что в суде встречается адвокат и юрист, не имеющий статуса адвокатов – и этот юрист не должен соблюдать все требования профессиональной этики – он может взять и прекратить представительство – у него даже не доверитель (как у адвоката), а клиент. Говорить о единой профессиональной этики юриста очень сложно.

2. Неопределенность юридической силы специальных актов, регулирующих этические стандарты поведения юристов. Большинство норм профессиональной этики юриста закреплены в кодексах профессиональной этики адвоката, нотариуса, кодексе судейской этики. Кстати, автор кодекса судейской этики вчера была на конференции, она же бывший зампред Высшего Арбитражного Суда.

Кодекс профессиональной этики (адвоката, нотариуса, кодекс судейской этики) – называются кодексами, но не являются кодексами. Потому что кодекс принимается как ФЗ – Госдума, Совет Федерации, затем Президент подписывает. Кодексы профессиональной этики – принимаются на съездах судей, адвокатов. Бывший судья ЕСПЧ рассказывал, что когда пытались принять кодекс профессиональной этики судьи, многие юристы

Дисциплинарная процедура лишения статуса идет на основании кодексов – в решениях КС РФ кодексы проф. этики оцениваются как акты корпоративные. Как это так, в нашей стране, стране романо-германской правовой семьи (где главенствует такой источник права как закон) людей лишают статуса на основании ненормативного (sic) акта?

Но есть одно «но»: сам кодекс адвокатской этики упомянут в законе – ФЗ Об адвокатской деятельности ... 2002 года. Вроде бы людей наказывать можно по кодексу проф. этики – но КС РФ, когда там обжалуют эти решения, он говорит: на кодекс проф. этики нельзя ссылаться, обжаловать эти кодексы нельзя, это корпоративный акт вообще.

В США принимаются модельные правила, как должны вести себя судьи – каждый штат для себя их принимает, Верховный суд штата их принимает как обязательные для судей своего штата. Чтобы стать юристом в США, нужно сдать отдельно экзамен правовой, один этический – и она [этика юриста] является одной из дисциплин во всех юридических факультетах в США (где-то больше, где-то меньше преподают).

Я думаю, надо принять его на уровне закона, хотя и достаточно спорно: можно ли регулировать этику на уровне закона?

3. Столкновение норм профессиональной этики и базовых прав и свобод человека, установленных и гарантированных конституцией и международно-правовыми актами.

Что важнее: интересы государства или свобода слова? В странах СНГ конечно же говорят: важнее государство, что, конечно, неправильно, человек – самая высшая ценность. Очень сложный вопрос. Резник и другие выдающиеся адвокаты отвечают мне, что адвокатская тайна, отношения с доверителем важнее установления истины – для обвинения у нас есть прокурор. Какой-то «адвокат» у меня в друзьях на ФБ пишет постоянно: «какой-то урод зарезал девочку/наехал на бабушку» – какой же ты адвокат?! Я хочу, чтобы вы в первую очередь думали о людях, если вы идете их защищать; для обвинения есть правоохранительные органы.

Проблема соотношения адвокатской этики и прав человека. Была такая история – судья Мосгорсуда по фамилии Кудешкина (такая, страшненькая) – решила стать депутатом Госдумы. (Дело: Кудешкина против России Постановление ЕСПЧ от 26.02.2009) И на Эхе Москвы она рассказывает, что решила стать депутатом, чтобы излечить судебную систему, на судей давят со всех сторон, недавно ей передали дело одного молодого следователя. А там было одно очень интересное дело: в магазин Три Кита завозили мебель как комплектующие, за которые платят гораздо меньше, чем за мебель, там как-то неправильно провели обыск. И со слов Кудешкиной, ей «приказали» осудить этого следователя, занимавшегося этим делом. И Кудешкина об этом рассказала по радио – что ее принудили. А в кодексе судейской этики есть норма о том, что судья не имеет право рассказывать ничего о деле в СМИ до того, как вынесено решение. Грубейшее нарушение: если юрист знает, что ему нельзя это делать – он не должен этого делать.

Обращается она в ЕСПЧ, а ЕСПЧ говорит: а это свобода слова, у Кудешкиной не было другого шанса известить общественность о том, что происходит. Дело в ЕСПЧ она выиграла, и РФ ей даже денег выплатила за то, что мы нарушили ее свобода слова.

Адвокаты, которые рассказывают правоохранительным органам о преступлениях – у них очень плохая репутация среди адвокатов.

Когда я была в рабочей группе, мы составляли правила поведения адвокатов в Интернете, мне и в голову не приходило, что это может быть нарушением свободы слова. И адвокаты были мной (почему-то именно мной) больше всего недовольны – будто бы решили затыкать им рот. Но на деле чего только адвокаты не пишут: неуважение к суду, раскрывают проф. тайну, друг с другом переписываются непонятно как.

Все человеческое юристу не позволено, это нужно понимать. Игорь Кабанов против России. Адвокат судье сказал: «поднимите пятую точку и посмотрите, готово мое решение или нет». Так и сказал.

4. Отсутствие должного внимания на юридических факультетах к предметы профессиональной этики юриста как учебной дисциплине. Практически на всех юрфаках преподается профессиональная этика юриста; затем я уже начала проверять – оказывается, везде читают эту дисциплину философы, в Саратове вообще филологи. Везде профессиональная этика юриста преподается как философский предмет. Такие разделы там даже есть, как «нравственность следователя».

Основные принципы профессиональной этики юриста:

1. Добросовестность – ex fide bona / iudicia bonae fidei – разбирать дело «как принято среди порядочных людей». Не везде этот принцип является первым по важности, но я считаю, что он самый важный. Закреплен в ГК РФ, цивилисты говорят, что это оценочная формулировка, каучуковая (т.е. растягивающаяся) – а я считаю, что нет. Доверитель часто говорит: я считаю, что адвокат недобросовестно защищал его, не вставал, не возражал – а адвокат говорит: смысла все равно не было. Поэтому оценочное суждение (о добросовестности) очень трудно определить. Будьте готовы, что ваши доверители будут ждать от вас чуда, даже убийцы и насильники будут просить вас вытащить из тюрьмы, и, если чуда не случается, они думают, что вы недобросовестны.

Принцип добросовестности судьи – один судья уснул (в это время дали 5 лет, и хорошо, что адвокат судью снял на телефон), а другой судья играл в телефон. Мне почему-то кажется, что добрая совесть видна; видно, сколько человек работал. Я вот недавно судила Jessop – самый престижный в мире юридический конкурс – у одной команды была тонна бумаг, а у других тоненькая тетрадка – и они выступили гораздо лучше, избили противников по всем фактам. Так что добросовестность не всегда очевидна, проблема оценки и принцип очень много вызывает споров среди исследователей.

– Проблемы добросовестности среди исследователей

– Принцип доброй совести – принцип объективный

Слайды.

Петражицкий Л.И.: руководящее значение должна получить любовь к ближним, к согражданам.

Новицкий И.Б.: представляется, несомненным, что нельзя свести понятие добросовестности к внутреннему чувству, к внутреннему голосу, подсказывающему, как нужно поступить при данной комбинации, как отнестись к другим людям, это значило бы лишить понятие доброй совести признаков объективного мерила.

При установлении, исполнении обязательства и после его прекращения стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также предоставляя друг другу необходимую информацию (ст. 307 ГК РФ).

Присяга адвоката.

При оценке действий сторон как добросовестных или недобросовестных судам следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации (Пленум ВС от 23 июня 2015 № 25).

Ст. 6 Кодекса судейской этики – судье необходимо добросовестно пользоваться своими гражданскими права и исполнять гражданские обязанности.

Презумпция добросовестности адвоката

– Самостоятельность адвоката при принятии решений

– Необходимость совершения определенных действий – показатели добросовестности

– Лично-доверительные отношения с доверителем

– Конкретные проявления добросовестности: «гонорар успеха», обращение в вышестоящие суды, дополнительные действия по привлечению общественности к делу доверителя

– Duty of care and duty of loyalty

– Добросовестность объективная и субъективная

Профессионализм

– Компетенция – competere (подходить, соответствовать)

– Профессионализм и компетентность

– П.1, 4 ст. 8 КПЭА, ч.1, ст. 11 КСЭ; глава 2 КПЭН

– ч. 1, ст. 55 КАС

– Юрист не может эффективно выступать советником или представителем клиента, если не имеет соответствующего профессионального образования и подготовки (Хартия основных принципов европейских юристов). Более четкие критерии – наличие высшего юридического образования и стажа.

Где все это закреплено? КПЭА (кодекс проф. этики адвоката) ч. 2, ст. 7; ст. 6 КСЭ (кодекс судейской этики); п. 2.2.1 главы 2 КПЭН и т.д.