Социологи выделяют закономерности повторяемости и закономерности зависимости. Л. Гумплович: варновое деление в Индии, может быть, национальным на самом деле (брахманы- люди с севера, подчинившие индийцев) Л.Н. Гумилев: пассионарность народа, а не отдельной личности важна тоже
Метафизика- философия, опирающаяся на аксиомы.
Закономерностей в развитии нет. Это идет от марксизма и позитивизма. Каждое событие в истории новое. Процесс создания государства-уникальный процесс. Второй раз никакие процессы в истории не повторяются. Сочетание условий каждый раз свой, что создает уникальный путь развития. Аристотель и Гегель считали, что сначала возникает идея государства, а потом возникает само государство. Карл Юнг ввел понятие «архетипа», которые определяют историческую судьбу этноса. Они либо предполагают нормальное развитие, либо нет. От сознания зависит фактор образования и его качества. «Есть народы землепашцы, есть народы воины, которые их подчиняют»- точка зрения славянофилов.
Три пути возникновения права: 1) прецедентный путь 2) обычный путь 3) путь через создание законов гос-вом
Теории: 1) теологическая 2) патриархальная 3) договорная 4) марксистская 5) теория насилия
Большое количество теорий объясняется тем, что фактического материала почти нет, разные идеологии.
Ценности - это то, к чему у обществу вырабатывается отношение позитивное или негативное. Идеология стремится к достижению интереса, а наука стремится к достижению истины.
Положительное в договорной теории- то, что государство было создано людьми. Через естественное состояние авторы этой теории объясняют, что человек- природное существо. Кроме того, договорная теория объясняет легитимность власти. Государство возникает и рушится вне зависимости от отдельных людей и классов. Е. Эрлих: ядро государства- армия, остальное приходит с развитием государства, в войне проявляется функция государства.
Солоневич: «русские создали империю, потому что у них есть государственный инстинкт.»
По дореволюционной терминологии признаки государства: 1) публичная власть 2) территория 3) население
В.С.Нересенянц и Четвернин: понимание государства скорее как правового государства.
Г. Еллинек: право вторично по отношению к государству
Современное государство(на армию, чиновников и полицейский аппарат) vs. средневековое (опирается на сословия)
Чем выше публичная власть стоит над обществом, тем больше возможностей проводить политику (как внешнюю, так и внутреннюю) без опроса населения. Дисциплина предполагает наличие этой дистанции. В современных государствах, несмотря на права и свободы, есть больше возможностей у лидеров, чем у абсолютных монархов. Национальные, кровнородственные и патриархальные отношения портят государства, могут его разрушить.
Признаки суверенитета(по Бодену) 1) абсолютность 2) вневременной характер 3) надзаконность 4) неделимость
Суверенитет: формальный (признают государство в качестве независимого субъекта международного права) и фактический
Районные управы-префектура- Мэр в Москве- это государственная власть
Ввели муниципалитеты- очень маленькие полномочия, власти почти никакой -это местное самоуправление в Москве
Государственный аппарат- совокупность государственных органов. Государственный механизм- государственные органы+ предприятия, учреждения и т.д.
Государственный орган и орган государственной власти- разные вещи. Например, Администрация Президента- это государственный орган, но формально не имеет государственной власти. (ФОРМАЛЬНО, хотя по сути имеет власть, но по закону компетенция невелика)
Глава государственного органа может издавать указания для всех, кто не причастен к этой системе, а у глава какой-либо государственной организации в пределах этой организации.
Парламент современного типа (появляется в Англии в эпохе буржуазных революций)- способен ограничивать власть монарха. (становится полноценным законодательным органом)
Причины возникновения парламента современного типа ИМЕННО В ЭПОХУ БУРЖУАЗНЫХ РЕВОЛЮЦИЙ: 1) классовый компромисс(в Англии, по мнению Маркса) 2) буржуазия идет к власти с лозунгами идеи равенства и свободы 3) Парламент создает режим законности, в котором заинтересована буржуазия, т.е. законом поддерживается рынок
«Закон-акт общей воли» Ж.Ж. Руссо
Парламент создает закон => парламент представляет общую волю.
Западно-европейская культура- индивидуалистическая культура. Индивидуализм проявляется в плюрализме, в желании установить себе безопасность, идея частной собственности. Парламент-делегированное участие граждан в политической жизни.
Импичмент- выдвижение обвинения против высшего должностного лица. (квазисудебная функция парламента)
Функции парламента: 1) представительская 2) формирование гос. органов 3) контрольная 4) ратификация международных договоров 5) вопросы войны и мира
Глава государства- лицо, которое представляет государство в международных отношениях и внутри страны как «представитель нации».
Глава правительства занимается управленческой деятельности. Правительство- часть государства.
Суд позволяет эффективнее управлять лидеру страну.
Временная функция государства- функция подавления свергнутых эксплуататорских классов (временные функции по советским учебникам). После распада СССР эту функцию оставили, но на деле такой функции нет. Культурно-воспитательная функция- это чисто советская тема. Симметрия внутренних и внешних функций. Есть мнение, что все функции политические. Во внешнеполитической функции ключевое- охрана внешнего суверенитета. Аполитическая музыка чаще всего разлагает, делает его не просто аполитичным, а антипатриотичным.
Организационные методы преобладают над правовыми- каждый начальник толкает подчиненного через указания, т.е. это не урегулировано нормами права.
Критерии классификации государственных органов:
1) назначаемые(Правительство) и выборные(Гос.Дума) , формируемые( Совет Федерации) (по способу формирования)
2) вид деятельности, характер деятельности: законодательные, исполнительно-распорядительные, судебные органы, правоохранительные органы.
3) по срокам полномочий: постоянные и временные
4) по организации: коллегиальные(Гос.Дума) и единоначальные (Прокуратура)
5) по характеру компетенции: общей компетенции, специальной и отраслевой
6) двойного подчинения(Министерство высшего образования и науки- в субъекте федерации есть профильные подразделения- подчиняется по вертикали и горизонтали) и строго централизованные органы. Орган подчиняется тому, кто его назначает. Например, начальник МВД по Москве назначается Президентом, поскольку это особая важность для страны в целом
Феодальная экономика очень локальная, в этом регионе такие правила, а в другом иные (именно поэтому она строится на обычном праве, т.е. локально) Обычное право отражает экономику. Маркс: феодальная экономика- совокупность внеэкономическое (прямое принуждение крестьян) и экономического принуждения (заинтересованность крестьян) крестьян.
Обычное право не способно объединить страну, наоборот, разобщает.
При капитализме возникает товарное хозяйство, при капитализме важны свободные рабочие руки. Буржуа и пролетарий выступают как равные продавец и покупатель. Идея равенства политического вырастает из экономики. Буржуазия заинтересована в едином свободном рынке с едиными правилами и свободой деятельностью и равенством перед законом. Буржуазия формулирует правила, которые отвечают их экономическим интересами.
Пятичленка- при советской власти: рабовладельческая и т.д. Маркс: четыре стадии- античная и т.д.
Логика Маркса верна к человечеству в целом, т.е. не каждое государство должно пройти формации, а все человечество пройдет.
Феодализм только в Европе нормальный. Рабовладение в чистом виде только в Греции и Риме.
Диктатуры пролетариата на самом деле диктатуры партии.
По цивилизационному подходу: нации развиваются как организм, циклично от рождения до смерти.
Данилевский: экономика очень национальна, очень специфична.
В цивилизационном подходе кончились разработчики.
Сейчас 30 монархий. Другая позиция- форма государства: форма правления и форма государственного устройства.
Понятие «полит режим» появляется в 20 веке.
Американская политология развивается в 40-50е годы из-за приезда европейскиев евреев+ советологические и антикоммунистические исследовательские центры. Американская политология= антикоммунизм.
Аргументы тех, кто не включает полит. Режим: 1) полит.режим- это то, что есть на самом деле 2) форма государства- это то, что закрепляется в качестве должного в документах, форма государства более устойчивая, более проверяемое
Парламент не может дать Президенту полномочий больше, чем имеет сам. В США есть Администрация Президента, но нет коллегиального правительства.
Контрассигнатура- правительство издает закон, монарх скрепляет их подписью. Должность президента в парламентских республиках- трансформированный монарх.
США создавались по типу английской монархии. Вашингтону предлагали пост монарха. Республика в США дуалистическая- аналог короля с правительством против парламента.
В Африке больше республик, чем монархий.
За основу Конституции РФ- Конституция Пятой республики.
Разделение властей только четко в президентской республике США. В Великобритании нет этого.
Что в РФ по Конституции от президентской, что от парламентской: 1) отрешение от должности- президентская республика 2) подотчетность отдельных министров Президенту- президентская 3) законодательный процесс- президентская
ТГП Черкин- хороший, годный учебник.
Нет единства критериев федерация- унитарное, поэтому выделяют разное количество федераций и унитарных государств.
Федерация связана с демократизации.
Позиция Жукова: Почему так мало федераций? Аномалия. Нормальное состояние государства- унитарное. Власть-это способность подчинить всех субъектов на всей территории. Федерация противоречит природе государственной власти. Почему так поздно? Потому что демократия.
Федерации- свои высшие органы.
Налоги- непоказательный признак.
Территории субъекта федерации- в совместном ведении.
Конституция и гражданство в субъектах.
Источник создания федерации: договорная (СССР) и конституционная. Ассиметричные и симметричные. (равенство в статусах субъектов- США и РФ- ассиметричные. Республики больше по совокупности полномочий.
Германская федерация и США закономерны в результате центростремительных сил, а Советская федерация (еще у Муравьева идея о федерации) возникает в результате центробежных сил.
Федеративный договор 1922 года зафиксировал состояние полураспада некогда великой страны.
В 1991 году еще раз зафиксировали распад некогда великой страны. Новые федерации- новые векторы распада страна для РФ.
Субъектов федераций так много, чтобы как-то разбавить республики, нужно было поднять статус краев и областей до статуса субъектов федераций.
Россию начали дробить еще дальше, чтобы как-то удержать страну.
Единый парламент- единое законодательство.
Единицы территориальные определяет центральная власть в унитарных государствах, статус административных единиц устанавливает сама центральная власть. Сама центральная власть назначает чиновников на местах.
Единое законодательство, единые государственные органы.
Конфедерация предполагает единство целей и ценностей.
Тоталитарный вовлекает в политику всё общество, авторитарный же советует не лезть в политику.
Авторитарный и тоталитарный режим подходит для Европы. Авторитаризм- Франция де Голля, страны Латинской Америки.
Позиция Жукова: нелегальные организации тоже могут влиять на политическую систему, поэтому их нужно включать. Политическая система- совокупность влияний. Политическая организация общества- это от Маркса, т.е. совокупность элементов, которые представляют целостность => нелегальные организации сюда нельзя включить (государство + те институты, с помощью которых государство управляет страной).
Тотальный контроль- это норма для современного государства.
Р. Михельс ввел термин «железный закон олигархии». Любая общественная организация рождает свою олигархию даже в условиях демократии. Лидеры партии находятся в отрыве от своих участников.
«Единая Россия» растет снизу=> ее нельзя назвать партией.
Публичное право- то не право, это скорее совокупность политических деклараций. То же самое с конституцией. Апеллировать к нарушению публичного права нельзя, т.к. у него очень много ресурсов.
Позиция Жукова: СМИ как элемент полит. системы зависят от уровня независимости.
Школы права: теологическая, социологическая, марксистская, историческая, позитивизм, психологическая
Моль говорил о правовом государстве в контексте юридического позитивизма. Позитивисты хотели встроить государство в догматику гражданского права. Конституционное право появляется как проекция гражданского права в эпоху буржуазных революций. Ключевое для них- законность, но не права государства.
Термин появляется, потому что государство воспринимается как одно из юридических лиц. Юридическое лицо- фикция, оно существует только в умах людей.
Буржуа заинтересовано в экономике, не зависимой от государства, т.е. в правовом государстве. Не должно быть рыночных перегородок. При капитализме экономика отделяется от власти, церковь отходит от власти, буржуа становится определяющим и ведущим классом. (сначала экономическая сила, а потом и военная)
При капитализме абсолютная свобода. Буржуа и пролетарий равны.
Общество отделяется от государства- гражданское общество.
Позиция Жукова: уголовный процесс и пенитенциарная система на Западе- доказательство правового государства. В РФ неизвестно, выйдешь ли ты из отделения полиции или нет- неправовое государство.
Правовое государство позволяет создать государство, в котором человек чувствует безопасность.
Меньше всего в Англии. Больше всего идей в Германии и России. Именно там были проблемы с правовым государством.
У Котляровского много про правовое государство.
Позиция Жукова: если в государстве есть возможность законными способами сместить главу государства, то это правовое государство.
Позиция Жукова: правовое государство невозможно без гражданского общества.
Гражданское общество: ранее- буржуа, сейчас на Западе- средний класс скорее. Главный признак: способность к автономной жизни от государства, способность самоорганизоваться и противопоставить себя государству.
Дуализм либерального общества: власть и общество. Общество всегда держит дистанцию между собой и властью. В условиях тоталитаризма государство захватывает общество.
Общественное сознание влияет сильно на создание гражданского общества.
Теологическая теория отражает принудительность права. (христианство вскрывает, что человек неидеален и без принуждения жить не может)
Религия- дополнительная мотивация жить под нормами. Теологи и юристы занимались толкованием текстов, метод один и тот же-догматический. Юрист относится к норме как к догме, то же самое и с теологами.
*какой-то философ*: Неоатомизм- природа- акт проявления творения Бога. Христианское вероучение предполагает, что законы, заложенные в мире- результат акта творения, они исходят от Бога, естественное право является производным от Бога.
Для ранних христиан идея разделения церкви и государства. (право кесаря и право Бога) У мусульман и иудеев этого нет.
Норма права носит двойственный характер, по мнению христиан- норму нужно выполнять как гражданину, но, с другой стороны, ты христианин, поэтому это общий акт грехопадения.
Человеческий закон- проявление падшести человеческой культуры.
Естественно-правовая школа смазывает грань между правом и моралью, право утрачивает свои характерные черты.
Не все то, что исходит от государство- это право. (сильная сторона естественно-правовой системы)
Естественное право- это либо философия, либо религия.
Научный компонент естественно-правовой школы- стремление к рассмотрению вещей в себе, без учета божественных и государственных начал.
Права человека- категория исторически формируемая. В первобытных племенах нет никаких прав. Человек понимает, что его жизнь самая дорогая.
Право- это система должного в любом случае. Естественно-правовая школа- это инструмент политического воздействия в ХХ веке.
Современная доктрина ООН- права человека не являются внутренним делом государства, поэтому можно вмешаться.
Идеалисты в основном соглашаются с идеей прав человека, однако Гегель не соглашается с этим.
Естественно-правовая школа опирается на умозрительные наблюдения, а историческая школа обратила внимание на нормативно-правовой акт как источник права.
Правовое государство- это нормативизм. Историческая школа показала ценность позитивного права как источник для научного исследования. Право, по их мнению, это реальность.
Историческая школа права ближе к науке, она оказывает влияние на всю Европу и Россию. Для юридической науки естественно-правовая школа имела негативные последствия- не проводит различия между моралью и правом. Для юридической науки это недостаток, юридическая наука обслуживает практику, а юристы не могут понять, что есть право.
Историческая школа вводит исторический подход в право (право формируется благодаря отношениям в обществе)
Это уже наука. Историческая школа переводит юриспруденцию на рельсы науки. Из исторической школы правы вырастает социология, ведь она предполагает рассмотрение объекта как совокупности элементов. Историческая школа тоже показала, что право не существует само по себе, оно связано с остальными компонентами. Однако сторонники исторической школы права слишком выпячивают национальный аспект. Получается, что между правами разных стран почти непроходимая грань, т.к. разные культуры и разные обычаи.
По мнению позитивистов, права человека- это лишь установленные государством границы. Юридический позитивизм не признает религиозное право и международное.
Важное в юридическом позитивизме- то, что право исходит от какого-то авторитета. Кроме того, они считают, что принудительность- важнейший признак права, поэтому это схоже с реальным правом, а не с абстрактных. Недостатком теории является то, что не все те нормы, которые издает власть, не является правом, поскольку они не регулируют общественные отношения в силу разных причин.
Норма права вытекает из эмпирических условий жизни, она складывается в результате практики, у человека есть восприятие этой нормы, есть представление о том, что норма есть, а исполняется она как-то не так. Возникает дуализм в том, что есть право, а есть его исполнение, которое гораздо хуже.
Социологическая школа права: право- это 1) юридическая практика 2) любая социальная норма, которая регулирует общественные отношения 3) правоотношения 4) акты применения права
Позитивизм(в общем)- 1) позитивное право 2) школа основана на философии позитивизма
Для естественно-правовой школы- право- это идеал
Для позитивизма: право- государственное право
Социология- наука об обществе как о совокупности системных объектов.
Социология права изучает право как элемент, связанный с другими элементами общества и с обществом в целом.
Социологическая школа- это наука, потому что право применяется именно в социальной среде, которую оно и отражает.
С точки зрения позитивизма правообразование в один этап- государство принимает право и оно есть. С точки зрения социологической школы право работает, когда общество признает ее действующей.
Диктатура- это не право, это просто набор приказов.
Мари Сарю, три этапа установления права: 1) появляется в союзе 2) принимается государством 3) признается в качестве права
Для работы права (в Англии, например) нужна традиция, на которой держится решение судьи.
Для правоприменителя позитивисты четко дают понятие права, а для социолога более расширенное трактование, что неясно совсем.
Психологическая школа: право- это эмоциональные переживания человеком своего правомочия и обязанности.
Эмоции- выше сознания, но ниже биологии по Петражицкому.
Психология строится на методах самонаблюдения.
Психология- промежуточная наука, строящаяся на постулатах, которые ты либо принимаешь, либо не принимаешь.
Государство должно обращаться к праву интуитивному.
Психологическая школа права является разновидностью социологической школы права.
Нормы права по мнению обеих школ - это то, что фактически работает.
Петражицкий считает, что круг субъектов правоотношений не ограничен: люди, животные, небесные светила, Боги и т.д.
Интуитивное право фактически определяет поведение человека.
Государство по Петражицкому- это феномен императивно-атрибутивной психики, в соответствии с которой одно лицо обладает эмоцией правомочия и требованием подчинять себе других людей, с другой стороны он испытывает обязанность подчиняться.
Признаки права: 1. Нормативность 2. Неперсонифицированность 3. Формальная определенность 4. Общеобязательность 5. Принудительность 6. Системность
Формальная определенность- максимально точно и четко формулируется правило поведение.
По Петражицкому и социологической школе- раз социальная норма- это норма, значит, она формально определена. Социальная группа диктует эту норму, значит, коллектив старается формализовать ее. Иногда даже нормы морали формулируются гораздо более четко, чем нормы права- «каучуковые нормы права»- хулиганство, экстремизм, неуважение чувств верующих, например- не очень ясно, что такое. Любая социальная норма, поскольку она исходит из коллектива, принудительна, причем часто другие нормы (не нормы права) гораздо более принудительны, чем нормы права. Корпоративные нормы (подростковые коллективы, коллективы судей и гаишников) очень жесткие, принудительность высокая, быстро исполняются, а государство может смягчить наказание или вообще не наказать в первый раз.
Право идентично остальным социальным нормам. За исключением связи с государством (хотя огромное количество норм права идентично нормами морали). Сама власть рождает моральные нормы, они трансформируются в нормы права самой властью, нельзя сказать, что они не связаны с государством. От ФСИН зависит- выйдешь ты из тюрьмы здоровым, живым или нет. Много корпоративных норм, которые рождает сама власть.
Ключевой признак права- связь с государством (однако социологи права так не считают- не всякая норма, призванная регулировать отношения с точки зрения права, регулирует их де-факто) – однако сложно говорить об этом, назначение права и других социальных норм- урегулировать социальные отношения. Для права формулировка и принудительность играют роль, однако в других нормах то же самое.
Иеринг считает, что право регулирует наиболее важные для общества социальные отношения, фиксирует те общественные отношения, которые требуют особой защиты. Для этого нужна работоспособность нормы права: доведена до конкретного случая и конкретно сформулирована. Для права важнее всего его прикладной характер.
У разных авторов по-разному. Следует исходить из того, что мораль и нравственность одно и то же.
Обычая- последовательность каких-либо определенных действий, направленных на достижение какого-либо результата.
Эстетика- 1) как наука- способ освоение действительности, предполагающий наличие образов, отражающих представления о добре и зле 2)
Мода-пример эстетической нормы.
Корпоративные нормы- это нормы, которыми фактически руководствуется какая-либо социальная группа.
Политические нормы- нормы, которые регулируют властные отношения.
Мораль возникает спонтанно, стихийно, а при возникновении права есть проявления воли государства, целенаправленно.
По мнению Жукова, право регулирует все сферы, современные государства этатистские. Мораль гораздо глубже уходит в общественные отношения, чем право.
Есть мораль индивидуальная, мораль групповая и мораль общественная.
Феномен морали слишком широкий. Мораль всепоглощающая, мораль- социальная норма за вычетом других социальных норм. Строго говоря, любая социальная норма, рождающаяся в коллективе, строится на категориях добра и зла, коллектив создает норму, т.к. коллектив хочет бороться с негативными явлениями. Любая норма имеет соотношение морали и имеет моральную подоплеку. Даже технические нормы близки к морали.
Главная норма политики- «цель оправдывает средства», каждое общество вырабатывает свою мораль.
Жуков: на Кавказе важнее всего обычай, далее идет ислам, а далее лишь российское право. То же самое с христианством- христианство- иудейская мораль, которая была чужда для населения Руси.
Право нередко противоречит морали. Например, большевики заставили большую часть населения заставили отказаться от собственности, с помощью голого насилия он смогли это сделать.
Признаки нормы права соответствуют признакам праву в целом. Любой источник права обладает признаками правам в целом.
Применительно к праву не относится предоставительно-обязывающий характер.
Может быть такое, что санкции в норме нет, лишь гипотеза и диспозиция (например, норма о заключении брака)
В уголовном праве нет диспозиций, но есть гипотезы и санкции.
Нормы-начала (прежде всего, конституционные нормы, устанавливающие базовые нормы какого-либо государства) , нормы-принципы и нормы-дефиниции.
Нормы – оперативные (носят вспомогательный характер) и нормы, содержащие права и обязанности.
Форма права – способ изложения нормы права и способ ее фиксации в норме права.
Главное свойство права – это его эффективность, чем выше эта способность, тем более ценным источником права он является.
У обычая стихийность складывания.
Правовой обычай – это то, на что судья может сослаться в своем решении.
Источники права связаны с уровнем правовой культуры.
Черты правового обычая:
Традиционность
Стихийность
Устный характер (лучше пропускается через сознание людей, самый наглядный пример, доходчивый способ узнавания нормы – речь идет всё же о локальной норме)
Локальность
Связь с религией
Постоянство
Консерватизм (стремление опираться в своем поведении на нормы, традиции, ценности, сформированные в прошлом, консерватизм в отличие от реакционности предлагает жить по старым традициям, которые и сейчас могут быть работоспособны, реакционер же предлагает жить по нормам, по которым они могли жить только в прошлом) – недостаток – жизнь уходит вперед, а обычай остается, для формирования обычая нужны десятки, а то и сотни лет. Консерватизм правовой нормы говорит о стабильности и консерватизме самого общества, но сама по себе консервативная норма не может обеспечить стабильность без правосознания, он проходит через психологию и сознание людей.
Причина господства правового обычая в средневековье – сила государственной власти, при господстве юридического обычая государство аморфно + оказывается гораздо менее эффективным источником права.
Черты судебного прецедента:
Формируется судом
Казуистическое изложение норма права
Консерватизм
Множественность (полмиллиона)
Гибкость (большой выбор прецедентов для решения конкретного дела)
Основное достоинство нормативно-правового акта в том, что его легко характеризировать и выстроить в иерархию.
Нормативно-правовой акт может быть не согласован с укладом страны.
Достоинством нормативно-правового акта является то, что он максимально четко позволяет сформулировать нормы.
Иеринг считал, что юридический язык не для обывателей, только в архаических обществах юридический язык несложный, право обязано быть сложны, т.к. оно отражает всю сложность общественных отношений, примитивизация = делание его менее эффективным.
Нестабильность правоприменения – то, что закон может быть быстрее приниматься, чем изменяется жизнь или наоборот.
Нормативно-правовой акт направлен на регулирование отношений, которые могут возникнуть в будущем. Есть опасность в том, что можно переоценить возможности.
Нормативно-правовой акт создается вследствие того, что буржуазия заинтересована в едином рынке -> единая правовая система.
Государство Древнего Рима не так далеко стоит от населения, современное государство опирается же на армию, полицию и чиновников, свобода произволы у современного государства меньше, даже относительно гражданского общества, суверенитет гораздо более ярко выражен.
На Западе государство тоталитарное, только тоталитарно направлено на защиту прав человека.
Нормативный акт позволяет сформулировать наиболее точно волю государства.
Народная воля (по Руссо) определяется единством интересов. Общество держится в единстве лишь при едином интересе.
Современное государство требует унификации, стандартизации – см. поп-культура (возрастает контроль власти над обществом и индивидом)
Аналог доктрины – комментарии кодексов в РФ.
Принципы – то, что содержится в практике и правосознании. Принцип свободы моря, например. Принципы, заложенные в статьях – это не принципы, строго говоря, это скорее норма.
Правообразование – формирование права в целом, появление потребности в праве, правотворчество – более узкое явление.
Ленин считал, что каждая кухарка «должна учиться управлять»!!
На Западе основное звено – низшее и среднее, которое организует всю власть.
Гласность – это скорее либеральная демагогия, т.к. большинство актов министерств и т.д. принимаются без гласности.
Научность – это не только техника, но и юридическое прогнозирование – государством создается план законодательных работ и т.д.
Гуманизм – это скорее индивидуализм, чем коллективизм.
Пример делегированного полномочия – это передача полномочий субъекта местному самоуправлению.
Обычай – пример санкционированного правотворчества.
Право законодательной инициативы – это вопрос того, что законопроект будет рассмотрен.
Жуков: гос. дума, если ей дать законодательную инициативу, то такое будет предполагать, что законопроект пройдет чтения, что неправильно с позиций права. Нужно чтобы была возможность непрохождения законом трех чтений.
Депутат думает о том, как избраться на следующий срок, поэтому пишет большое количество законов для статистики.
Признаки закона:
В каждой стране свои критерии закона – но обязательно формирование органов государственной власти, местного самоуправления, налоги (короче, болезненные темы).
В СССР мало принималось законов – около 60-70 законов за все время советской власти. Всё уходило в подзаконные акты.
В СССР руководствовались партийными документами как законами, представительная власть при СССР была бутафорией, власть принадлежала партии, а не народу – лучшее доказательство этого.
По мнению Жукова, таблички и бумага наиболее стабильные формы облачения закона.
Консолидация – ФЗ о праздниках в РФ (вводятся Указом Президента и дополняется позже)
Пути создания кодекса: 1) из разрозненных актов (КоАП и НК РФ) 2) внутри кодекса отпочковывается другой (Жилищный Кодекс)
Отличия отрасли от института:
1) объем
2) отрасль способна регулировать общественные отношения в автономии от других отраслей
Система права - совокупность норм, распределенных по отраслям и институтам.
Предмет предопределяет метод.
Эгоизм - поэтому деление на императивный метод и диспозитивный (императивный - преступление, убийство могут простить, а в отношении имущества человек в силу своей эгоистической сущности не может простить какие-либо ограничения)
Первичный акт и отрасль законодательства - это элементы системы законодательства.
Для выделения отрасли права:
1) общественные отношения
2) массив законодательства
В континентальном праве нет деления на отрасли права и отрасли законодательства - это субъективизм в академическом отношении.
В публичном праве нельзя апеллировать ни к кому. В частном же можно, поэтому есть точка зрения, что публичное право не право вообще.
Эрлих считал, что правоотношения первичны по отношению к праву.
Содержание – субъективное право, субъективная обязанность.
Субъект права и субъект правоотношений – это разные понятия. (персонифицирован субъект правоотношений активен, а субъект права может быть пассивен)
Отраслевая правоспособность – семейная, трудовая и т.д.
Дееспособность не только по воле, а просто так тоже может быть.
Наказание – это тоже правоотношения с целым государством.
Соблюдение права - условно можно назвать реализацией, так как норма непосредственно не работает.
Акты применения больше взаимодействуют с человеком, чем непосредственно законы и другие формы норм права.
Акты применения бывают однократного действия и длящегося.
Функциональное толкование права – это выяснение взаимосвязей между нормами (по Алексееву) – но отождествляется с системным толкованием. (короче, Жукову сомнительно)
Жуков считает, что в континентальной семье историко-политический метод не используется + на территории России было много государств. Пример такого толкования – толкование ВС США по делам в соответствии с учетом мнения отцов-основателей, в частности Мэдисона.
Специально-юридический – это разновидность языкового толкования скорее.
Термины закона – это пример языкового толкования закона.
Признаки официального толкования:
Уполномоченный орган
Обязательно для правоприменителя
Неофициальное толкование: профессиональное и обыденное
Официальное аутентичное толкование – это, например, примечания в кодексах (в том же уголовном кодексе) Самое распространенное применение – министр издает приказ, а бонусом к нему инструкцию по применению.
Президиум ВС СССР имел право толкования принятых законов в СССР по Конституции СССР 1977. Это было ограничением полномочий парламента по факту, так как противоречит идеям народного суверенитета. Парламент способен изменить понимание нормы лишь принятием закона о поправках.
Кассация – это пример казуального толкования.
Пробелы в праве – это хорошо, так как это не связывает руки суду, например, в гражданском праве.
Пробелы в праве:
Субъективный
Объективный