3. Соотношение международного и внутригосударственного права

3.1. Правила применения международного права на территории государств.

Странам, которые играют значительную роль на мировой арене и решают важные международные проблемы, необходимо вступать в политические и иные отношения с государствами. В таких ситуациях государство руководствуются не только принципами национального права, но и международного. Таким образом, государство должно иметь такое национальное право, которое бы не противоречило нормам международного права. В этих случаях говорят об экстратерриториальном действии права⁷.

Особое место в экстратерриториальном действии права занимает применение иностранного права. Здесь речь идет о правоприменительном процессе, которое осуществляется судом или другими органами. Если в целом экстратерритриальное действие права – это пассивное признание иностранного права, то применение иностранного права – это активная деятельность правоприменительных органов по разрешению каких-либо вопросов на основе норм международного права.

Существует ряд принципиальных положений, которые определяют основы применения иностранного права

1. Только при наличии прямых предписаний на территории государства иностранное право может применяться. Причем такие предписания устанавливаются двусторонними национальными коллизионными нормами. Если коллизионная норма отсылает к иностранному государству, то оно применятся всеми органами в силу обязательного предписания коллизионной нормы. Таким образом, коллизионная норма выступает в качестве юридического основания применения иностранного право на территории определенного государства.

2. Национальное право предусматривает общие принципы, на которых базируется применение иностранного права, методы установления, порядок применения и пределы иностранного права.

3. Применение иностранного право осуществляется с общепризнанными принцами международного права. К ним относятся такие принципы, как суверенное равенство государств, самоопределение, невмешательство во внутренние дела. Правоприменительные органы должны с уважением относиться к применяемому иностранному праву. Уважение иностранного права вытекает из принципа суверенного равенства государств.⁸

Рассмотрим общие начала применения иностранного права на примере законодательства Российской Федерации. Так, в разделе VI гражданского кодекса применению иностранного права посвящены 5 статей: 1188 «Применение права страны с множественностью правовых систем», 1191 «Установление содержания норм иностранного права», 1192 «Применение императивных норм», 1193 «Оговорка о публичном порядке»

В Гражданском Процессуальном Кодексе от 2002 г. также предусмотрено применение иностранного права. В статье 11, согласно которой суд при разрешении гражданских дел не только применяет нормы российского права, источники которого перечислены в п. 1 этой статьи, но и «в соответствии с законом или международным договором Российской Федерации при разрешении дел применяет нормы иностранного права».⁹ В этой норме закреплены положения, которые имеют принципиальное значение для применения иностранного права на территории Российской Федерации: 1) иностранное право применяется судом, а значит, и другими правоприменительными органами; 2) применение иностранного права при наличии отсылки к нему в российском законе или международном договоре является юридической обязанностью суда; 3) иностранное право понимается как система правовых норм, т.е. как юридическая субстанция. Аналогичное правило закреплено в п. 5 ст. 13 АПК РФ 2002 «Арбитражный суд в соответствии с международным договором Российской Федерации, федеральным законом, соглашением сторон, заключенным в соответствии с ними, применяет нормы иностранного права». А также в п. 3 ст. 1 УПК 2001. «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью законодательства Российской Федерации, регулирующего уголовное судопроизводство. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные настоящим Кодексом, то применяются правила международного договора».

Положения ст. 11 ГПК, ст. 12 АПК и ст. 1 УПК получили развитие в ст. 1191 ГК, значение которой шире чем ее название «Установление содержания иностранного права». Именно в этой статье нашли основные начала применения иностранного права в России. В ней подтверждены положения, сформулированные в ст. 11 ГПК, ст. 12 АПК: иностранное право применяется судом и другими правоприменительными органами. Также в ст. 1191 ГК сформулирован общий подход к пониманию иностранного права: «при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве»

Согласно этой норме подлежащее применению иностранное право рассматривается как живой социальный организм, функционирующий в единстве и взаимодействии со всеми элементами правовой действительности, особенно с юридической практикой и правосознанием, соответствующего иностранного государства, составляющими его единую правовую систему¹⁰

Устанавливая содержание норм иностранного права, подлежащего примененю, судья должен руководствоваться не только собственным пониманием той или иной нормы, но в обязательном порядке должен учитывать господствующим в данном государстве правосознанием. Также суд может обратиться к доктрине иностранного государства, а также к практике.

Исходя из изложенного выше можно сделать вывод о том, что суд при рассмотрении конкретного дела, осложненного иностранным элементом, должен применить норму так, как она применятся у себя на родине.

Механизм согласования, применения международного и национального права базируется на принципе, что государство обеспечивает выполнение международного договора всеми имеющимися властными действиями в соответствии с конституцией и иными предписаниями.

Среди юридических форм согласования международного и внутригосударственного права различают: трансформацию, инкорпорацию, рецепцию, отсылку к международному договору.¹¹ С. В. Черниченко говорит о пяти способах трансформации: автоматической инкорпорации, отсылке, индивидуальной инкорпорации, адаптации, легитимации. Р. А. Мюллерсон вместо термина «трансформация» предлагает ввести «имплемация международного договора».¹² Под прямой трансформацией чаще всего понимают то, что международный договор, заключенный государством, принимает непосредственную силу закона. Например, в ст. 6 Конституции США, договоры, которые заключены или в будущем будут заключены Соединенными Штатами, являются верховным правом страны.

Можно выделить такое средство юридического придания международного договора в системе национального права, как опубликование. В данном случае следует принять во внимание специфику французского права. Так, в ст. 55 Конституции Франции закреплено: «Договоры и соглашения, должным образом ратифицированные и одобренные, имеют силу, превышающую силу внутренних законов, с момента опубликования при условии применения каждого соглашения или договора другой стороной». Существенную роль играют формальные предпосылки, для применения международного договора.

К Конституции Российской Федерации воля государство по вопросу соотношения международного и внутригосударственного права выражена довольно четко и недвусмысленно: «Общепризнанные ринципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы» (ч. 4 ст. 15). Это касается исключительно тех международных соглашений российской Федерации, на юридическую обязательность которых для себя она согласилась в той или иной форме (подписания, ратификации, присоединения и т.д.). Такой же принцип действует во многих странах.

При опосредованной трансформации конституция или иные законодательные акты государств регламентируют вопрос о способоах введения в действие международных договоров. Напрмиер, ст. 96 Конституции Испании предусматривает, что «законно заключенные и официально опубликованные в Испании международные договоры составляют часть ее внутреннего законодательства». В то же время в Гражданском кодексе Испании говорится о том, что правовые нормы, содержащиеся в международных договорах, не имеют прямого применения в Испании. Эти нормы применяются лишь после введения их во внутреннее право путем полного опубликования в Официальном бюллетене государства (ст. 1.5). Термин «трансформация» носит условный характер, так как нормы международного права не утрачивают своей правовой природы.

На данный момент в законодательстве многих государств складывается определенный разряд актов, призванных обеспечивать осуществление применения международных договоров. Нередко в судебной практике возникают дела по установлению конституционности подобных актов, издаваемых в связи с действием международных соглашений. Например, Конституционных суд Италии в 1979 и 1987 гг. принимал решения по результатам рассмотрения конституционности национальных законов об осуществлении договоров. В 1990 г. Высшая судебная инстанция Перу признала противоречащими Конституции два правительственных декрета, в соответствии с которыми в 1989 г. были заключены соглашения о рыболовстве с СССР. Таким образом, можно сделать вывод о том, что в основе как взаимодействия международного и национального права в целом, так и юридических форм согласования лежит воля государства.

В случае полного совпадения формулировки закона с положениями договора, принято говорить об инкорпорации. Зачастую государства представляют целесообразным включать в свои законодательства не просто отсылку, а полностью воспроизводить тексты.

Нередко приемом введения международного договора в национальное право является такая форма юридического обеспечения как отсылка. Например, ст. 134 швейцарского Закона о международном частном праве 1987 г., предусматривая всевозможные способы отыскания посредством коллизионных норм применимого права в случае возникновения деликатных обязательств, устанавливает, что «в отношении требований, вытекающих из дорожно-транспортных происшествий, применяется Гаагская конвенция от 4 мая 1971 г.»

С согласованием международного и национального права в форме рецепции приходится сталкиваться в случаях, когда внутригосударственный акт отражает содержание и формулировки международно-правовых документов. Например, английский Закон о договорах 1990 г. основан на Римской конвенции о праве, примениомо к договорным обязательствам 1980 г. В некотором роде рецепция отражает сущность трансформации.

В настоящее время существует ряд проблем, касающихся применения коллизионных норм. Они касаются проблемы обратной отсылки. Обратная отсылка включает в себя отсылку к праву третьего государства. Сегодня не существует единого подхода в законодательстве и судебной практике государств. Возникновение обратной отсылки возникает в связи с национальной природой коллизионного права. Различное содержание национальных коллизионных норм приводит к том, что иностранное право, избранное на основании отечественной коллизионной нормы, отсылает обратно или к праву третьего государства.

Таким образом, несмотря на отлаженные и действующие механизмы применения международного права на территории определенных стран, существует ряд проблем, которые связаны с коллизионными нормами.